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“拍腦袋”的四倍利息規(guī)定攪亂金融市場(chǎng) 引發(fā)惡性競(jìng)爭(zhēng)、廢止勢(shì)在必行，并應(yīng)盡快出臺(tái)利息法

2016年第06期    作者: 周學(xué)敏     閱讀 8,868 次

理論界將若干意見第6條稱為“拍腦袋”制定的。筆者認(rèn)為：用“拍腦袋”不足以說明其嚴(yán)重性。實(shí)質(zhì)上，若干意見第6條的頒布，是一種新的立法行為，是深層次缺乏憲法意識(shí)的表現(xiàn)。

廢止若干意見已勢(shì)在必行。然而，在沒有新的利息法律法規(guī)出臺(tái)之前，廢止若干意見將更會(huì)帶來更大的金融混亂。

1991年7月2日，最高人民法院審判委員會(huì)第500次會(huì)議通過，并以“法（民）發(fā)[1991]21號(hào)通知：于1991年8月13日下發(fā)公布了《最高人民法院關(guān)于審理借貸案件的若干意見》（下稱若干意見）。

若干意見的頒布及實(shí)施，在當(dāng)時(shí)的歷史背景下，對(duì)規(guī)范市場(chǎng)、促進(jìn)改革開放起到了一定的積極作用。隨著改革開放深入發(fā)展，若干意見已明顯不適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，尤其若干意見的第六條，更可能成為國(guó)家經(jīng)濟(jì)建設(shè)及深層次的改革的極大阻力。筆者在此拋磚引玉，以求指教。

【若干意見第六條的規(guī)定】

“民間借貸的利息可以適當(dāng)高于銀行的利息，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利息的四倍（包含利息本數(shù)）。超出此限度的，超過部分的利息，不予保護(hù)?！?span>

新的立法行為，程序不合法

所謂司法解釋，就是對(duì)現(xiàn)行的法律、法規(guī)（法令）的進(jìn)一步明確界限或做的補(bǔ)充規(guī)定。包括全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)（下稱全國(guó)人大）司法解釋；最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋；國(guó)務(wù)院及主管部門司法解釋；地方人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)（下稱地方人大）和地方人民政府及主管部門司法解釋。

不論什么司法解釋，其前提必須有現(xiàn)行的法律、法規(guī)（法令）為基礎(chǔ)；否則，所謂的司法解釋就沒有法律依據(jù)。

理論界將若干意見第6條稱為“拍腦袋”制定的。筆者認(rèn)為：用“拍腦袋”不足以說明其嚴(yán)重性。實(shí)質(zhì)上，若干意見第6條的頒布，是一種新的立法行為，是深層次缺乏憲法意識(shí)的表現(xiàn)。

1.若干意見第6條頒布前，沒有得到全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的授權(quán)。全國(guó)人大未有頒布利息相關(guān)的法律；因此，若干意見第6條沒有法律依據(jù)。

2.行政機(jī)關(guān)及主管部門人民銀行沒有頒布相關(guān)的法規(guī)、法令。因此，若干意見第6條沒有法規(guī)、法令依據(jù)。

實(shí)際上，若干意見第6條，是一種新的立法行為，立法程序顯然不符合憲法規(guī)定。

金融市場(chǎng)混亂，它是根源之一

1.金融業(yè)的市場(chǎng)混亂

我國(guó)的各家銀行（簡(jiǎn)稱銀行）受利息四倍影響，幾乎都在“不務(wù)正業(yè)”，想方設(shè)法將法定的利息最大化。各家銀行目前幾乎都對(duì)中小微企業(yè)“斷奶”，除極少數(shù)中小企業(yè)外，中小微企業(yè)從各家銀行貸款來發(fā)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，幾乎是一種奢望。

銀行即便向用戶貸款，除正常的擔(dān)保貸款程序外，總是要求用戶購(gòu)買相應(yīng)的銀行產(chǎn)品（包括理財(cái)產(chǎn)品，保險(xiǎn)產(chǎn)品）等，以此將其法定利息變相最大化。

2.小貸銀行的市場(chǎng)混亂

由于銀行幾乎對(duì)中小微企業(yè)“斷奶”，小貸銀行在這種前提下應(yīng)運(yùn)而生。

目前，幾乎每個(gè)城市都有數(shù)家合法的小貸銀行；小貸銀行確實(shí)為中小微企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的發(fā)展起到了很大作用。但是，中小微企業(yè)用戶無不為四倍利息所累；再加上小貸銀行附加的擔(dān)保公司利息，其利息總計(jì)何止四倍？受此影響，我國(guó)中小微企業(yè)萎縮、歇業(yè)、破產(chǎn)、關(guān)門，著實(shí)是一種“很正常的現(xiàn)象”。

3.P2P市場(chǎng)的混亂

P2P公司在我國(guó)金融市場(chǎng)上異軍突起。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全國(guó)P2P公司不會(huì)低于數(shù)十萬(wàn)家。P2P分線上和線下,線上就是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上借貸,線下就是民間借貸,其基本形式都是吸收資金，借貸資金。

一旦哪家P2P公司資金鏈斷了，就會(huì)導(dǎo)致公司立刻倒閉,社會(huì)上馬上就會(huì)形成群體性上訪、報(bào)案、訴訟、綁架等集中突發(fā)事件發(fā)生。

一旦哪家P2P公司紅火了，司法機(jī)關(guān)就有可能介入,以非法吸收公眾資金罪予以立案,P2P公司的所有人員幾乎都涉嫌非法吸收公眾資金犯罪。P2P公司實(shí)際成為我國(guó)準(zhǔn)金融市場(chǎng)，這是一種不可忽視的力量，也是一種社會(huì)不安定因素。

4.投資公司的混亂

投資、理財(cái)、文化等公司，變著花樣幾乎都涉及籌款、貸款等業(yè)務(wù)，而利息四倍幾乎都是基本條件。      

該類公司吸收資金的利息已是銀行利息二至三倍，甚至更高,借貸的利息已是銀行的4—10倍。由此又衍生出名目繁多的討債公司，滋生許多犯罪的因素。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前全國(guó)的投資公司已有幾十萬(wàn)家,這對(duì)目前市場(chǎng)金融的“拾遺補(bǔ)缺”有一定積極作用,但其所帶來的隱患，也不可小覷。

以上亂象，皆出自四倍利息的誘導(dǎo)，無不和四倍利息相關(guān)。

 

利息是杠桿，更是國(guó)家經(jīng)濟(jì)靈魂 

1.利息的穩(wěn)定及變化，反應(yīng)一個(gè)國(guó)家?guī)胖档膱?jiān)挺和疲軟。從國(guó)家金融角度，一個(gè)國(guó)家利息的穩(wěn)定，表示著國(guó)家正常健康的發(fā)展，反之，則不然。

2.利息實(shí)行的是國(guó)家主義。每個(gè)國(guó)家的利息變化，都要服從國(guó)家戰(zhàn)略的需要，以及宏觀發(fā)展的需要。

3.利息的背后，有著政治目的。國(guó)家從宏觀上、政治上為達(dá)到一個(gè)階段性目的，會(huì)有意圖的調(diào)整利息變化，因此說，利息不僅僅特指金融的附加性，還有政治目的。

4.利息往往“綁架”國(guó)際大環(huán)境。一個(gè)國(guó)家的利息，尤其弱小國(guó)家的利息，不僅僅受制本國(guó)的經(jīng)濟(jì)健康不健康，穩(wěn)定不穩(wěn)定，還受制于國(guó)際大環(huán)境。一個(gè)金融風(fēng)暴，有可能會(huì)讓弱小國(guó)家破產(chǎn)，甚至大國(guó)也要受到極大的沖擊。

綜上，利息不能僅看做金融經(jīng)濟(jì)的杠桿，更是一個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)靈魂。因此，設(shè)定四倍利息條款，會(huì)在金融產(chǎn)業(yè)中引發(fā)攀比及惡性競(jìng)爭(zhēng)。

 

缺乏科學(xué)性嚴(yán)謹(jǐn)性系統(tǒng)性

（一）利息的穩(wěn)定性、政治性、國(guó)家性、國(guó)際性，通過以上的論述，顯然已比較清楚。但是，利息法律上的規(guī)范性，尚沒有得到反思。

若干意見是最高人民法院審委會(huì)的委員們一致通過，影響了中國(guó)金融二十多年。若干意見出臺(tái)前，是否經(jīng)過全國(guó)人大批準(zhǔn)，是否經(jīng)過金融主管部門研討，是否經(jīng)過金融專家法律專家求證？

（二）若干意見第6條，明顯缺乏科學(xué)性、嚴(yán)謹(jǐn)性、系統(tǒng)性。

1.若干意見第6條缺乏科學(xué)性

任何一件事物，一項(xiàng)金融經(jīng)濟(jì)工程，都要經(jīng)過多方論證，多方研討，才最能接近真理，才具有科學(xué)性。

試想，用“拍腦袋”的方法，隨心所欲，信口開河認(rèn)定的四倍利息，顯然不具有科學(xué)性。

2.若干意見第6條缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性

專業(yè)的和不專業(yè)的人都會(huì)問，為什么要確定四倍的利息，為什么不是兩倍利息、三倍利息、五倍利息等呢？為回應(yīng)相關(guān)質(zhì)疑，制定者應(yīng)拿出充分祥實(shí)的研究報(bào)告。也就是說，利息標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)定對(duì)社會(huì)各項(xiàng)指標(biāo)、發(fā)展有什么重要影響、如何進(jìn)行科學(xué)的評(píng)估預(yù)測(cè)、四倍利息為何成為選擇的最佳點(diǎn)等等。

3.若干意見第6條缺乏系統(tǒng)性

一個(gè)國(guó)家的利息，首先起到的作用就是經(jīng)濟(jì)杠桿作用。反過來起到經(jīng)濟(jì)杠桿作用的，不僅僅只有利息一種杠桿。

因此說，在多種交叉杠桿同時(shí)，在經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)生作用的情況下，利息的杠桿就是系統(tǒng)工程綜合交織中的杠桿的一種，應(yīng)融合在系統(tǒng)中。若干意見第6條顯然缺乏系統(tǒng)性。

規(guī)定應(yīng)廢止并盡快出臺(tái)“利息法”

若干意見頒布已二十多年，它已和社會(huì)發(fā)展、現(xiàn)實(shí)及現(xiàn)狀相距甚遠(yuǎn)。因此，廢止若干意見已勢(shì)在必行。然而，在沒有新的利息法律法規(guī)出臺(tái)之前，廢止若干意見將更會(huì)帶來更大的金融混亂。

為此，筆者建議國(guó)家盡快出臺(tái)《中華人民共和國(guó)利息法（下稱利息法）》。

筆者認(rèn)為：利息法應(yīng)包括如下重要內(nèi)容。

（一）基本利息的設(shè)定

國(guó)家在每一個(gè)五年規(guī)劃中，根據(jù)國(guó)家宏觀及戰(zhàn)略考慮，設(shè)定一個(gè)基本穩(wěn)定的利息，它是國(guó)家金融戰(zhàn)略的坐標(biāo)及杠桿。

（二）國(guó)有銀行利息的浮動(dòng)

1.國(guó)有銀行利息上浮的界限及警告。

2.國(guó)有銀行利息下浮的界限及警告。

（三）其他經(jīng)銀監(jiān)委批準(zhǔn)的小額銀行和其他金融業(yè)務(wù)的公司，利息的浮動(dòng)

1.上浮的界限及警告。

2.下浮的界限及警告。

（四）未經(jīng)銀監(jiān)委批準(zhǔn)的從事民間吸收資金并借貸的P2P、投資公司等的法律地位

1.是否合法？如果合法怎么準(zhǔn)入？是審核制還是備案制，或其他形式？

2.如不合法，該如何禁止，如何取締？

（五）數(shù)倍利息的限制

1.筆者傾向國(guó)有銀行最高利息，包括違約金、罰金等控制在基本利息2倍左右。

2.銀監(jiān)委批準(zhǔn)的小貸公司，小貸銀行等控制在基本利息2.5倍左右。

3.其他的民間貸款的利息，控制在基本利息3倍以下。

（六）關(guān)于高于法定利息借貸效力的問題 

筆者認(rèn)為：金融產(chǎn)業(yè)的借貸等法律文件，一旦設(shè)定利息高于法定利息，確認(rèn)借貸利息無效，按基本利息計(jì)算，而不是高于部分無效。

 

周學(xué)敏

上海申惠律師事務(wù)所主任，上海市律協(xié)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)。

業(yè)務(wù)方向?yàn)槊裆?、公司法、刑法?span>