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工作簡報

境外律所違法執(zhí)業(yè)情況嚴重 涉外法律服務市場亟待規(guī)范
日期:2006-04-17    閱讀:9,361次

    隨著法律服務市場的對外開放,境外律師事務所駐滬代表處日漸增多,2005年已達98家,其中:外國律師事務所82家,香港律師事務所16家。境外律師事務所的進入,為中國律師業(yè)帶來先進的執(zhí)業(yè)理念和管理經(jīng)驗,但毋庸諱言,境外所違規(guī)經(jīng)營行為也日趨嚴重。

    市律協(xié)貫徹執(zhí)行司法部《關于對境外律師事務所駐華(內地)代表處執(zhí)業(yè)活動開展調研的通知》精神,外事委員會就境外律師事務所代表處執(zhí)業(yè)情況進行了評估和分析,提出了懲治違規(guī)經(jīng)營、加大監(jiān)管力度的建議;市律協(xié)于2005年12月在“東方律師網(wǎng)”上發(fā)布了第一號“法律服務風險提示”公告,向社會鄭重申明:外國律師事務所駐華代表機構不得從事中國法律事務,任何機構違反國家規(guī)定提供中國法律服務均應被視為是違法和無效的行為。

    國務院頒布的《外國律師事務所駐華代表機構管理條例》以及司法部相關文件明確規(guī)定,外國律師事務所駐華代表機構不得從事中國法律事務,而只能從事不包括中國法律事務的下列活動:(一)向當事人提供該外國律師事務所律師已獲準從事律師執(zhí)業(yè)業(yè)務的國家法律的咨詢,以及有關國際條約、國際慣例的咨詢。(二)接受當事人或者中國律師事務所的委托,辦理在該外國律師事務所律師已獲準從事律師執(zhí)業(yè)業(yè)務的國家的法律事務。(三)代表外國當事人,委托中國律師事務所辦理中國法律事務。(四)通過訂立合同與中國律師事務所保持長期的委托關系辦理法律事務。(五)提供有關中國法律環(huán)境影響的信息,但不得就中國法律的適用提供具體意見或判斷。同時,《條例》規(guī)定,外國律師事務所代表機構“不得聘用中國執(zhí)業(yè)律師;聘用的輔助人員不得為當事人提供法律服務”。

    然而,外國律師事務所在中國的經(jīng)營活動已經(jīng)遠遠超出了中國法律允許的范圍,其違法行為呈愈演愈烈的趨勢,不僅嚴重阻礙了中國律師事務所健康公平的競爭發(fā)展,而且對我國的司法獨立和經(jīng)濟安全已經(jīng)逐漸構成威脅。上海作為中國改革開放的最前沿城市,更是首當其沖。

    外國律師事務所在中國的違法經(jīng)營活動概括起來主要涉及以下幾個方面:(一)大量聘用具有中國律師資格甚至律師執(zhí)照的“輔助人員”從事法律服務。為了獲取這樣的人員,外國律師事務所借用其資金優(yōu)勢,已經(jīng)開始直接從中國律師事務所挖走人才,影響了中國律師事務所人才的長期培養(yǎng)與積累。根據(jù)《條例》規(guī)定,只有在境外已經(jīng)執(zhí)業(yè)滿兩年的外國律師“代表”才能提供法律服務,而大量在外國律師事務所工作的中國律師并不符合這一條件,只能被視為“輔助人員”,“不得為當事人提供法律服務”。然而,外國律師事務所大量聘用“輔助人員”從事法律服務,并且直接從中國律師事務所挖走人才,構成了對中國律師事務所的不正當競爭,不利于中國律師事務所長期穩(wěn)定的積累與發(fā)展。(二)外國律師事務所已經(jīng)大量地公開地進行明顯屬于中國法律服務的非訴訟業(yè)務,包括適用中國法律的合同文本的起草、解釋;通過書面、電子郵件、口頭等方式提供中國法律的解釋、意見和咨詢;直接參加適用中國法律的相關投資、兼并等項目的談判。(三)外國律師事務所已經(jīng)直接開始向當事人提供在中國境內的項目調查、目標公司調查等服務(法律界通常稱作“盡職調查”或“審慎調查”)。(四)外國律師事務所已經(jīng)實際從事中國境內的訴訟和仲裁業(yè)務,實際控制訴訟的整個業(yè)務流程,如調查、取證、提供法律意見等,僅僅是在出庭的環(huán)節(jié)上不得不使用中國律師。(五)代表委托人向中國政府機關辦理登記、變更、申請、備案手續(xù)以及其他手續(xù)。根據(jù)司法部關于執(zhí)行《條例》的規(guī)定,此項服務已經(jīng)被明確認定屬于“中國法律事務”,外國律師事務所不得從事此項服務。(六)某些外國律師事務所或律師改頭換面,通過設立或實際控制中國律師事務所,并以合伙人或顧問的身份從事中國法律服務。(七)外國律師事務所進行大量的明目張膽違反法律規(guī)定的誤導性宣傳,其核心是其可以從事中國法律服務,甚至自稱是某項中國法律的專家。這些違法宣傳的手段主要包括網(wǎng)絡、名片、各種會議和講座散發(fā)的資料和演講、專業(yè)雜志的報道等。(八)由于外國律師事務所在華服務的大量收入來源于跨國公司,并借此之便將大量收入截流境外,從而逃避中國的稅收和外匯管制。據(jù)2004年年度統(tǒng)計,84家駐滬境外所當年業(yè)務收入約6.73億元人民幣。許多外國律師事務所駐華代表處實際所開賬單金額遠遠高于在中國報稅的收入額,逃稅情況非常嚴重。

    境外律師事務所駐滬機構違規(guī)執(zhí)業(yè)行為已引起市委、市政府領導的重視和關注。在今年的上?!皟蓵鄙希瑓⒓有〗M討論的中共上海市委副書記劉云耕兩次向律師人大代表和律師政協(xié)委員詢問境外律師事務所在滬執(zhí)業(yè)情況,要求市律協(xié)提出處理意見;在3月17日視察律師協(xié)會時,劉云耕副書記又指示:要對境外所問題進行調研,提出對策,為律師執(zhí)業(yè)創(chuàng)造良好環(huán)境,促進上海律師業(yè)的健康發(fā)展。

    整頓、規(guī)范和凈化上海涉外法律服務市場,不僅關系到作為現(xiàn)代服務業(yè)重要組成部分的上海律師業(yè)的發(fā)展,而且事關維護國家法律尊嚴、司法獨立和經(jīng)濟安全之大局,實屬刻不容緩之大事。市律協(xié)已向上海市司法局提交了“關于外國律師事務所駐華代表機構嚴重違規(guī)從事法律服務活動的報告”,懇請司法行政機關采取堅定有力的措施,依照現(xiàn)行法律法規(guī)和WTO協(xié)議,并參照國際通行的慣例,對境外律師事務所的違規(guī)行為進行約束和規(guī)范,實施依法管理。市律協(xié)希望社會各界不斷提高風險防范意識,采取切實措施以避免不必要的經(jīng)濟損失;并要求社會各界和廣大律師參與監(jiān)督,一旦發(fā)現(xiàn)涉嫌違規(guī)執(zhí)業(yè)或違法提供涉外法律服務的機構和行為,可直接向上海市律師協(xié)會或上海市司法局舉報,投訴電話專線為:(021)64180280。通過我們的共同努力,積極協(xié)助政府有關部門加強對境外律師事務所的有效管理,凈化上海的涉外法律服務市場,改善上海律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境。

    



來源:上海市律師協(xié)會




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