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辯護(hù)人庭審發(fā)問系列文章之二 舉證發(fā)問與質(zhì)證發(fā)問比較研究

2013年第02期    作者:王俊民    閱讀 10,739 次

    根據(jù)發(fā)問的對象,辯護(hù)人庭審發(fā)問分為舉證發(fā)問與質(zhì)證發(fā)問。辯護(hù)人對被告人或辯方證人的發(fā)問稱為舉證發(fā)問或直接發(fā)問;辯護(hù)人對控方證人或同案共犯的發(fā)問稱為質(zhì)證發(fā)問或交叉詢問。

一、舉證發(fā)問

  刑事訴訟由控方承擔(dān)舉證責(zé)任,控方的證據(jù)要客觀真實(shí),案件事實(shí)與關(guān)聯(lián)要經(jīng)得起推敲;要合法,不能違法取證;還要有排他性,特別是間接證據(jù)必須形成一個(gè)完整的、可周延的證據(jù)鏈條。辯護(hù)人只需證明控方的證明不能成立,或證明有利于被告人的案件事實(shí)與定罪量刑情節(jié),就可認(rèn)為完成了辯護(hù)任務(wù)。

  舉證發(fā)問的對象是被告人或辯方證人,引導(dǎo)被告人或辯方證人說出對自己有利的事實(shí)和信息,為辯護(hù)觀點(diǎn)提供事實(shí)基礎(chǔ)。如辯護(hù)律師充分熟悉案情,對在法庭上如何向被告人和證人等提問、提出哪些問題、先提哪個(gè)問題、后提哪個(gè)問題,對提問的角度、內(nèi)容、順序等有充分的考量,一般能順利實(shí)施舉證發(fā)問。

         (一)舉證發(fā)問的基本要求

        1、條理清晰。提出問題的順序要有邏輯,如按照場景提問,或由整體到局部,或由局部到整體;如按照時(shí)間順序提問,或從遠(yuǎn)到近,或從近到遠(yuǎn);通過問答,使聽者在大腦中勾勒出一幅案情場景,便于聽者理解通過問答所要表述的案件事實(shí)。

        2、簡潔明了。舉證發(fā)問應(yīng)該簡明扼要,不能提出誘導(dǎo)性的問題,即不能提出包含提示答案的問題。

        3、認(rèn)真聽答。認(rèn)真聽取被發(fā)問人的回答,注意問題與回答的相互關(guān)聯(lián),從回答中引出下一個(gè)問題。

  (二)舉證發(fā)問的作用與內(nèi)容

  1、向法庭介紹被發(fā)問對象或事實(shí)背景

  舉證發(fā)問往往是從提出關(guān)于被發(fā)問對象和相關(guān)背景信息的問題開始的。這種發(fā)問應(yīng)該使證人很容易對這些問題提供答案。例如:“他是誰?”、“他為什么在這兒?”、“我為什么相信他?”

  通過這種簡短的詢問和回答的交流,辯護(hù)人對證人進(jìn)行識(shí)別,表明為什么要傳喚證人,為何要相信證人提供的事實(shí)——他是這一事件的目擊者。

  在證人證言的可信性受到質(zhì)疑的情況下,應(yīng)當(dāng)注意對證人背景提出問題。必要的(或者法庭允許的)背景信息的數(shù)量取決于證人是誰以及他的證言對于案件有多大的重要性。

  2、引導(dǎo)被告或辯方證人敘述與案件有關(guān)的事實(shí)

        大多數(shù)人能夠更好地理解按照時(shí)間順序表述出來的一系列的事件或者信息。例如,當(dāng)一名公訴人對在一樁搶劫案中受到嚴(yán)重傷害的被害人進(jìn)行詢問的時(shí)候,他或許會(huì)將他的詢問按照下列順序進(jìn)行組織:

 ?。?/span>1)被害人的基本情況(年齡、職業(yè)等)

 ?。?/span>2)搶劫案場景的描述

 ?。?/span>3)在搶劫之前發(fā)生了些什么

 ?。?/span>4)在搶劫之中發(fā)生了什么

 ?。?/span>5)在搶劫之后發(fā)生了什么

 ?。?/span>6)被害人所受的傷害及緊急搶救的情況

  (7)對人身的長期影響及治療情況

  或許有一些情況按照時(shí)間順序進(jìn)行表述并不是最好的信息展示方法,但無論是按照何種順序組織詢問要點(diǎn),都應(yīng)是有邏輯的,以便法庭容易理解和更好地記住證人所說的情況。

  3、描述案件事實(shí)當(dāng)時(shí)的場景

  舉證發(fā)問涉及案件事實(shí)場景,為有助于法庭理解聽明白答問內(nèi)容,應(yīng)以連貫的方式提出來問話,描述場景的最有效的發(fā)問技巧就是從對一般情況的描述發(fā)問,轉(zhuǎn)到對細(xì)節(jié)情況的描述發(fā)問;從對靜止情況的發(fā)問,轉(zhuǎn)到對動(dòng)態(tài)情況的發(fā)問。

  上述問答,給法庭提供了一個(gè)關(guān)于事件地點(diǎn)的大致描述。通常不要將更多的細(xì)節(jié)性描述添加到舉證發(fā)問中,而是通過質(zhì)證發(fā)問、交叉詢問,帶出更多細(xì)節(jié)。

  4、再現(xiàn)案件過程

  舉證發(fā)問可以用來再現(xiàn)案件過程,法庭可以通過證人的眼睛體驗(yàn)案件事實(shí)。通過舉證發(fā)問有效再現(xiàn)案件事實(shí),應(yīng)注意考慮三個(gè)基本要素:觀點(diǎn)、節(jié)奏和適當(dāng)?shù)恼Z言。

  (1)觀點(diǎn)。發(fā)問者應(yīng)該明確通過發(fā)問要描述的事實(shí),以便法庭能通過證人的眼睛“看到”案件事實(shí)及過程。

  (2)節(jié)奏。包括發(fā)問的速度,以便法庭能“感覺”到發(fā)生的事情。

 ?。?/span>3)適當(dāng)?shù)恼Z言。對證人的發(fā)問用語應(yīng)當(dāng)簡單易懂,采用能夠調(diào)動(dòng)被發(fā)問人情緒的語言進(jìn)行發(fā)問。

  5、不得使用誘導(dǎo)性方式發(fā)問

  使用簡短、明確的問題引導(dǎo)被告人或辯方證人用合乎邏輯的方式講述經(jīng)歷過的案件事實(shí),更容易被法庭采信。誘導(dǎo)性發(fā)問存在太多的發(fā)問者色彩,易使對方提出“抗議”,無助于法庭采信。

  6、適當(dāng)使用或結(jié)合實(shí)物證據(jù)幫助被發(fā)問對象陳述

  實(shí)物證據(jù)可以是圖表、照片、衣服或者任何可以被證人證實(shí)和能被用來說明一個(gè)與案件事實(shí)相關(guān)的物品。如此舉證發(fā)問的方式與作用是:

 ?。?/span>1)有助于理解被告人或證人的陳述。例如,假設(shè)證人就犯罪現(xiàn)場的人和物品的位置作證,聽著很容易弄混或得出錯(cuò)誤的結(jié)論。如果要求證人在聽眾能看到的地圖或圖表上標(biāo)出人或物品的位置,那么證詞就容易被理解。

 ?。?/span>2)有助于記住被告人或證人的陳述。記憶學(xué)研究表明,大部分人看到的信息比他們聽到的信息記住的要多得多,對聽到并看到的信息記住的更多。

  (3)有助于揭示出更多的案件信息。言語陳述結(jié)合實(shí)物證據(jù)的展示要比單純的語言表述能揭示出更多的案件信息。受傷害者的圖片或被毀容者向法庭展示受害面容就屬于這種類型。與單獨(dú)的語言相比,實(shí)物證據(jù)能更大地影響聽者的情緒。所謂事實(shí)勝于雄辯,“一張圖片勝過千言萬語”。

 ?。?/span>4)有助法庭獲得對案件事實(shí)更準(zhǔn)確的理解。當(dāng)一個(gè)人聽到別人描述一個(gè)地方、一個(gè)人或者一個(gè)物品,就會(huì)在大腦里構(gòu)建出一幅那個(gè)地方或事件的圖畫。這幅畫面可能像或可能不像真實(shí)的場景或事件。不同的人會(huì)構(gòu)造出不同的圖畫。在向被告人或證人發(fā)問中允許他們參照圖表或者實(shí)物,能夠減少真實(shí)場景或事實(shí)與聽者構(gòu)造的圖畫之間的偏差。

  使用證物展示的最佳時(shí)間通常是在證人完成其對于“行為”的敘述之后。然后要求證人描述并解釋證物及這些證物是如何相互關(guān)聯(lián)的。采取這一方法進(jìn)行舉證發(fā)問,律師不應(yīng)打斷或轉(zhuǎn)移被發(fā)問人對案情的敘述。一旦涉及與案情相關(guān)的內(nèi)容,辯護(hù)人可以要求證人描述這些證物,并就證人證詞中更重要的事項(xiàng)提出問題。

  7、有助于被發(fā)問者做好接受質(zhì)證的準(zhǔn)備

  讓證人事先準(zhǔn)備在隨后的質(zhì)證發(fā)問中可能會(huì)被問到的問題。如果證人沒有就詢問過程中可能涉及的問題事前得到任何通知,在質(zhì)證發(fā)問中可能被搞糊涂。

  當(dāng)然,辯護(hù)律師必須特別注意不要告訴證人要說什么或者證人想聽到的答案,更不應(yīng)去“訓(xùn)導(dǎo)”證人,不然將引起法庭對辯護(hù)律師的執(zhí)業(yè)道德產(chǎn)生負(fù)面評價(jià)。

    

二、質(zhì)證發(fā)問

  質(zhì)證發(fā)問即向同案共犯、控方證人或鑒定人等發(fā)問。質(zhì)證發(fā)問的目的在于發(fā)現(xiàn)或固定控方提出的言詞證據(jù)中對辯方有利的內(nèi)容,尋找控方證據(jù)的破綻及虛假成分,攻擊證言內(nèi)容的可信性,攻擊證人本身的可信性,促使證人承認(rèn)證言中的矛盾、錯(cuò)誤和不實(shí)之處。

  質(zhì)證發(fā)問的主要目的可以歸納為:第一,證明不利于辯護(hù)方的證據(jù)或信息不真實(shí);第二,破壞對方的論據(jù)或降低證據(jù)的證明力。

  質(zhì)證發(fā)問的對象不同于舉證發(fā)問,如果你想得到某個(gè)有利于辯護(hù)的回答,千萬不要就此向控方證人提出問題。因?yàn)榭胤阶C人可能會(huì)猜出你的意圖,而有意避免回答你所希望的答案。

  要達(dá)到向控方證人發(fā)問的目的,不能依賴一個(gè)問題,而是需要組織一系列問題,不是這一系列問題中的某一個(gè)問題,而是整個(gè)系列的問題,導(dǎo)向證人得出辯護(hù)人所希望的答案。這一系列問題中的每一個(gè)都具有方向性,都指向最后的結(jié)論。通過這種方法,辯護(hù)人可以獲得想獲得的回答,即使不能直接得到這種回答,控方證人對某一個(gè)問題行使沉默權(quán),由于辯護(hù)人的系列發(fā)問,也能使法庭明白證人的沉默所欲回避的是什么。

  質(zhì)證發(fā)問時(shí)間在舉證發(fā)問后,根據(jù)庭審情況,并不需要對每個(gè)證人都進(jìn)行質(zhì)證詢問。如果控方證人證言屬實(shí),或沒有對辯護(hù)人的論據(jù)造成危害,就沒有理由向這個(gè)證人進(jìn)行質(zhì)證發(fā)問詢問。有時(shí),最好的質(zhì)證發(fā)問就是簡單地一句話:“對這個(gè)證人沒有問題了。”

 ?。ㄒ唬┵|(zhì)證發(fā)問的基本要求

  1、質(zhì)證發(fā)問應(yīng)當(dāng)有合理的問題結(jié)構(gòu)。質(zhì)證發(fā)問的主要問題一般限制在34個(gè)。如質(zhì)證發(fā)問涵蓋太大的范圍可能會(huì)沖淡主題效果,而且也增加了發(fā)問者對證人和發(fā)問失去控制的可能。質(zhì)證發(fā)問的關(guān)鍵在于能夠支持辯護(hù)人的辯護(hù)主張。

  2、質(zhì)證發(fā)問不應(yīng)重復(fù)舉證發(fā)問內(nèi)容。質(zhì)證發(fā)問中提出與舉證發(fā)問中被問到的相同或相似的問題,通常會(huì)起到幫助證人鞏固舉證發(fā)問中給出證詞的作用。

  3、不要提出沒有把握的問題,即不要提出任何連你都不知道答案的問題。質(zhì)證發(fā)問的目的就是要引出有利己方的事實(shí)或者減少直接詢問的影響。質(zhì)證發(fā)問并不是為了釣取信息,要問那些你知道答案的問題或者答案為己方所控制而不至于傷害到辯護(hù)意見的問題。

  4、不要和證人爭辯。因?yàn)樵谫|(zhì)證發(fā)問中,提問者經(jīng)常被認(rèn)為處于一個(gè)對質(zhì)的地位上,而且在許多案件中,提問者與證人事實(shí)上是敵對的,所以很容易導(dǎo)致爭辯。爭辯不僅是不專業(yè)的,而且可能產(chǎn)生相反的效果。比較有效的質(zhì)證發(fā)問是辯護(hù)人能控制問題和自己的情緒;避免與證人產(chǎn)生爭辯的最好辦法就是謹(jǐn)慎組織和提出質(zhì)證發(fā)問的問題。

  5、應(yīng)當(dāng)避免提出證人可自由回答的問題,即不應(yīng)提出要求證人作出“解釋”的問題,諸如“什么”、“怎么樣”或“為什么”的問題,為證人提供破壞辯護(hù)人論據(jù)、證詞的機(jī)會(huì)。如提出允許證人去“解釋”而不是提供簡單答案的問題,辯護(hù)人就可能失去對發(fā)問的控制。質(zhì)證發(fā)問關(guān)鍵在于控制。如果有必要,辯護(hù)人在舉證發(fā)問中可以間接地向證人提出這些問題。

  (二)質(zhì)證發(fā)問的問題設(shè)計(jì)

  在舉證發(fā)問中,辯護(hù)人對被告或證人來說,通常是一個(gè)次要的角色,辯護(hù)人的主要作用在于引導(dǎo)被告或證人如實(shí)陳述案件事實(shí)。然而在質(zhì)證發(fā)問中,辯護(hù)人則為主要或主導(dǎo)的角色。在舉證發(fā)問中,公訴人和審判人員的注意力均集中在答問者身上,而在質(zhì)證發(fā)問中,無論公訴人還是審判人員的注意力均轉(zhuǎn)移到辯護(hù)人身上,能否將公訴人和審判人員的注意力仍然轉(zhuǎn)回答問者,質(zhì)證問題的設(shè)計(jì)及發(fā)問技術(shù),將起到事半功倍的作用。

  1、簡短易懂,循序漸進(jìn)。引導(dǎo)證人逐步接近辯護(hù)人想獲取的案件事實(shí)或信息。

  2、保持對證人的控制。控制證人的最好方法就是抗議證人沒有對所問問題作出直接回答,然后要求法庭命令證人給出一個(gè)更直接的回答。雖然我國目前的相關(guān)法律還沒有正式的類似規(guī)則調(diào)整證人與辯護(hù)人之間的這類交流,但也沒有任何規(guī)定禁止辯護(hù)人要求法官命令證人回答更直接一些。其次要采取對證人施加壓力的辦法,就是利用證人擔(dān)心自己看起來傻乎乎或者擔(dān)心自己提供錯(cuò)誤信息的心理,辯護(hù)人在發(fā)問時(shí)保持自信,提問時(shí)煞有介事,證人通常會(huì)采用一種更順從的、不那么敵對的態(tài)度,這將有助于控制證人,從而得到有助于辯護(hù)論點(diǎn)或論據(jù)的信息。

  3、使用自然的方式發(fā)問。詢問和陳述有許多種有效方式,“戲劇性”的方式可能是最理想、有效的方式。然而,我國目前大部分法官更關(guān)注的是證據(jù)事實(shí),并不為夸張的陳述所打動(dòng)。辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)使用自然、恰當(dāng)?shù)姆绞教釂?,避免矯揉造作地發(fā)問。

 ?。ㄈ┺q護(hù)人質(zhì)證發(fā)問的基本方式

  1、報(bào)告式發(fā)問方式

  報(bào)告式質(zhì)證發(fā)問的基本特征是證人根據(jù)辯護(hù)人的要求,對所感知的案件情況進(jìn)行全面充分自由的綜合陳述。此種質(zhì)證方式有利之處是證人可充分自由地進(jìn)行回憶和陳述,其陳述可能較為完整、全面,避免過多提問可能產(chǎn)生的干擾和暗示,使陳述具有連貫性和較大的可靠性。此種質(zhì)證方式不利之處是證人由于對質(zhì)證的冷淡、心理懼怕等因素,往往只是簡單陳述大致內(nèi)容,使陳述不詳,甚至遺漏重要情節(jié),容易使證人不得要領(lǐng),嘮叨、啰嗦,不著邊際地對無關(guān)或次要問題詳陳細(xì)敘;或者可能被有些證人利用,對不實(shí)之證進(jìn)行發(fā)揮。

  辯護(hù)人采用如此方式質(zhì)證時(shí),在一般情況下不予提問,不打斷證人思路,但也不應(yīng)忽視采用問答式提問左右質(zhì)證過程。如在證人陳述離題或回答發(fā)生困難時(shí)予以必要的揭示,在陳述內(nèi)容前后有矛盾或含糊不清時(shí),通過提問要求證人解釋;在出現(xiàn)虛假陳述時(shí),及時(shí)動(dòng)用提問方式,予以制止和揭露。

  2、問答式發(fā)問方式

  問答式發(fā)問的基本特點(diǎn)是辯護(hù)人將要質(zhì)證的內(nèi)容劃分、排列成若干系列問題,逐一要求證人回答。問答式提問方法可克服報(bào)告式提問的不足,也易于使證人理解和明確所要回答的問題,同時(shí),證人也不易隱瞞和夸大案情,促使法庭及時(shí)發(fā)現(xiàn)證言中的矛盾。當(dāng)然,回答式提問也存在不足,如容易產(chǎn)生誘導(dǎo)和暗示,使證言可靠性受到影響。因此,對未成年人一般不宜采用“頻率”過于短窄的方式提問;如果提問內(nèi)容組織不當(dāng)或不全面,可能會(huì)使證人陳述缺乏全面性,甚至遺漏重要情節(jié);由于證人只需按照提問的具體內(nèi)容進(jìn)行回答,容易使證人的回憶缺乏連續(xù)性。

  質(zhì)證發(fā)問的較佳發(fā)問方式,一般是根據(jù)每次質(zhì)證的需要及實(shí)際情況,先要求證人按照自己的回憶,進(jìn)行全面陳述,然后采用問答式方式予以糾正和補(bǔ)充。問答式的發(fā)問方法因人因案而異,可以分為:

  (1)探測式。在質(zhì)證開始時(shí),可提出一些用于了解證人作證心理和態(tài)度的提問,要求證人作簡要答復(fù)。

 ?。?/span>2)循序式。按照質(zhì)證事由,在時(shí)間上由遠(yuǎn)到近,在空間上由大到小,在內(nèi)容上由表及里,進(jìn)行提問。

  (3)揭露式。對證人自由陳述中的前后矛盾,可在進(jìn)行揭露的同時(shí)提出問題,要求證人作出解釋,據(jù)此去假存真,由表及里。

 ?。?/span>4)追問式。借證人的回答進(jìn)行提問,促使證人進(jìn)一步回憶真實(shí)情況。當(dāng)然對可能出現(xiàn)的回答要有相當(dāng)把握或應(yīng)變對策。

 ?。?/span>5)反問式。針對有些證人故意作偽證,夸大、縮小或歪曲案情時(shí),可運(yùn)用是非形式的反問句揭露證人不如實(shí)作證。

 ?。?/span>6)跳躍式。在證人陳述矛盾太多,或證人故意作偽證時(shí),可打破常規(guī)的問話順序,跳過被質(zhì)證對象已有設(shè)防準(zhǔn)備的問題,有目的、有計(jì)劃地忽前忽后、忽東忽西地提問,使其措手不及,在跳躍、交叉提問中使其暴露出破綻。

 ?。?/span>7)相容式。對于消極、抗拒心理比較嚴(yán)重的或提供偽證的證人,在質(zhì)證時(shí)還可以采取先易后難,先一般后關(guān)鍵的方法提問,分散證人的注意力。先提出一些顯而易見、證人不易回避不答的問題,使證人在回答時(shí)不知不覺道出質(zhì)證的關(guān)鍵內(nèi)容,或者使證人在對一些顯而易見、不容易回避的內(nèi)容的回答中將自己的退路堵死,最后不得不對關(guān)鍵問題作出真實(shí)的回答。

 ?。?/span>8)提示式。又稱啟發(fā)式發(fā)問,證人確實(shí)因記憶問題而對某個(gè)情節(jié)無法說清楚,運(yùn)用含蓄語言揭示,幫助證人回憶。提示有物證提示和口頭提示。通過向記憶不清的證人出示物證,可對有些證人起到啟發(fā)作用,對偽證或拒證的證人可起到震懾作用,迫其改變立場??陬^提示通常以宣讀某些證據(jù)材料來表現(xiàn),這些材料可以是書證、被害人陳述、被告人口供、其他證言等,對提供偽證或拒證的證人,通過口頭提示可使證人難以否認(rèn)自己的證人地位(被害人和被告人供述均稱證人在場)或感到偽證難以被法庭相信。對證言中出現(xiàn)與常識(shí)相矛盾的地方時(shí),通過口頭提示,指出其不合常識(shí)之處,促使證人仔細(xì)回憶或思考,作出解釋。

  (四)質(zhì)證發(fā)問的基本內(nèi)容

  當(dāng)控方證人擁有支持辯護(hù)方當(dāng)事人的信息,而且與辯護(hù)方案件事實(shí)主張一致的時(shí)候,辯護(hù)人應(yīng)設(shè)法從控方證人那里獲得這部分信息。

  1、質(zhì)疑證人的感覺。質(zhì)證發(fā)問有一個(gè)主要目的,即提出表明證人證言并不像它在舉證發(fā)問結(jié)束時(shí)所顯示的那么可信和真實(shí)。這種發(fā)問的目的是否定或“摧毀”證人本身。大部分證人在陳述事實(shí)時(shí)都會(huì)包含有個(gè)人觀點(diǎn)、態(tài)度及信念,有可能歪曲事實(shí)真相。辯護(hù)人應(yīng)該通過質(zhì)證發(fā)問發(fā)現(xiàn)并揭露出這些被歪曲的事實(shí)。

  證明證人證言不可信的一個(gè)最顯而易見的方法就是提出事實(shí),表明證人并沒有足夠的能力或機(jī)會(huì)看到他在舉證發(fā)問中所證明的那些事情。表明事件發(fā)生的迅速和不可預(yù)料,表明證人處于驚嚇或興奮的狀態(tài)之中,表明距離遙遠(yuǎn)或光線太弱。這種發(fā)問能夠使得法庭對證人證言的準(zhǔn)確性產(chǎn)生懷疑。

  2、質(zhì)疑證人的記憶。一個(gè)證人記憶一個(gè)事件細(xì)節(jié)的能力會(huì)對其證言的可信度產(chǎn)生重大影響。如果距離事情發(fā)生已有很長的時(shí)間,他很難準(zhǔn)確地加以回憶。他會(huì)難以把事件的真實(shí)細(xì)節(jié)與從別人那里聽到后他自己想象的細(xì)節(jié)區(qū)分開來。通常交叉詢問能夠指出證人已經(jīng)忘記、弄錯(cuò)或者混淆了某些其他事實(shí),而這些事實(shí)是準(zhǔn)確重構(gòu)案情所必需的。

  3、辯駁不利證言。辯駁是一種質(zhì)證發(fā)問的技巧,用來證明證人或其證言不可信。目的在于向法庭顯示證人或者其證言不能被采信?;镜霓q駁技巧是:顯示證人存在偏見、利益關(guān)系或特定的動(dòng)機(jī);表明該證人以前曾作過與該證言不一致的陳述。

  4、披露先前不一致的陳述.將證人在出庭作證前某個(gè)時(shí)候所作的與之不一致的陳述擺在他面前,是一種辯駁證人的最有效的方法之一。說明證人就同一事件做過兩種或者兩種以上的敘述,因此該證人證言不可采信。如此質(zhì)證發(fā)問的基本技巧是:第一步,讓證人承認(rèn)他在舉證發(fā)問中作出過某項(xiàng)陳述;第二步,渲染證人在舉證發(fā)問中作出的那項(xiàng)陳述,從而顯示其重要性;第三步,就證人先前所作的不一致的陳述與證人進(jìn)行對質(zhì),并使得他不得不承認(rèn)自己確實(shí)作過這樣的陳述。

  

三、發(fā)問類型

 ?。ㄒ唬┱鎲枴τ诎讣聦?shí)和證據(jù)掌握一清二楚的律師,在庭審發(fā)問時(shí),對回答的問題有十分把握的,宜開門見山,單刀直入,不迂回、不繞彎地發(fā)問。

 ?。ǘ┯鼗貑枴S行┌讣鼗貍?cè)擊,為了緩解對方當(dāng)事人的對立情緒,可由外圍問話入手,而不直接問及關(guān)鍵性的情節(jié),逐步深入,從側(cè)面切入問題的實(shí)質(zhì),使被詢問人在不知不覺中談及真實(shí)的情況。為了提出一個(gè)重要問題,可以先提出10個(gè)不重要的輔助問題,而將那個(gè)重要問題摻雜其間,當(dāng)提出那個(gè)重要問題時(shí),就像在問一個(gè)最不經(jīng)意的問題一樣。

 ?。ㄈ┭騿?。按照質(zhì)證事由,應(yīng)當(dāng)采用在時(shí)間上由遠(yuǎn)至近,在內(nèi)容上由表及里,在空間上由此及彼的方式,步步設(shè)卡,層層發(fā)問。

 ?。ㄋ模┲貜?fù)問。即反復(fù)提問同一個(gè)問題,當(dāng)然,提問的方式可以不斷變換。重復(fù)問在三種情況下常被運(yùn)用:

  1、對一些表達(dá)有困難,記憶力、聽力差或年老的人員,由于他們在某些方面難以清楚地表達(dá)意思,律師必須耐心重復(fù)地發(fā)問,讓他們聽得明白,不至于答非所問。

  2、某些證人對律師提出的某個(gè)問題毫無思想準(zhǔn)備,或者時(shí)間太久,記憶不清,以致難以回答出來時(shí),可以把事實(shí)脈絡(luò)理清,或者通過反復(fù)不斷地變換提問方式,以引起證人的回憶。

  3、如果證人十分頑固,對律師提出的某個(gè)問題不愿回答或者不肯如實(shí)全面回答,或者回答問題顛三倒四、含糊不清,運(yùn)用反復(fù)提問的技巧,使證人產(chǎn)生心理壓力,逼其如實(shí)全面地回答。

  (五)追問。當(dāng)發(fā)問到一定深度時(shí),就可用到追問。借證人的回答不斷追問,促使無心作偽證的證人進(jìn)一步回憶真情;迫使有心作偽證的證人不能自圓其說,露出破綻。這種發(fā)問對可能出現(xiàn)的回答要有相當(dāng)?shù)陌盐栈驊?yīng)變對策。如果發(fā)問對象的回答與所希望的效果相差甚遠(yuǎn),辯護(hù)人不能亂了方寸,應(yīng)適當(dāng)調(diào)整發(fā)問內(nèi)容和發(fā)問角度,以取得最佳辯護(hù)效果。例如,證人陳述看見被告用榔頭猛擊被害人,辯護(hù)人應(yīng)立即追問證人,被告所用榔頭是從身上拿出來的,還是在現(xiàn)場撿起來的等。

  (六)反問。針對有些證人故意作偽證,夸大、縮小或歪曲案情時(shí),可運(yùn)用是非形式的反問句,迫使其露出馬腳,揭露其不如實(shí)作證。反問的特殊功能在于問而不答,咄咄逼人,而對方不能沉默,必須回答。在法庭上,場合特殊,環(huán)境肅穆,反問運(yùn)用巧妙,可使被發(fā)問對象懾于法庭威嚴(yán),即使有心做假,也難以招架。

 ?。ㄆ撸┻x擇問。即指明幾種備選答案的問題,讓被問人回答。例如被告人被控構(gòu)成故意殺人罪,被告人予以否認(rèn),現(xiàn)場目擊證人出庭作證。如果辯護(hù)人對證人的目擊有疑問,就可向證人發(fā)問:“被告人是用木棍還是用刀襲擊被害人的?”這樣的問題可能包含著陷阱,有可能被害人既不是被木棍也不是被刀所傷,而是被鐵管打的。這種發(fā)問的方法雖然不免帶有暗示性,但有一定的選擇余地。

 ?。ò耍┙衣秵?。對證人陳述中的前后矛盾,可在進(jìn)行揭露的同時(shí)提出問題,要求證人作出解釋,以此去假存真,由表及里。

(九)停止發(fā)問。辯護(hù)人通過質(zhì)證發(fā)問一旦獲得了想得到的答復(fù),就應(yīng)立即打住,記下它并若無其事地跳到其他問題,不給證人更正或修飾的機(jī)會(huì),也可避免使辯護(hù)人不情愿地卷入與對方證人的爭吵。待到證人退出證人席后,就可以不受干擾地使用這一證言?!?/span>

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