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周  波：市律協(xié)保險業(yè)務(wù)研究委員會副主任
物流企業(yè)因其行業(yè)的特殊性，在經(jīng)營中基本上都會與保險打交道。但是如何選擇合適的保險，最大限度規(guī)避自己的經(jīng)營風險，卻常常成為物流企業(yè)的困惑。在物流業(yè)保險實務(wù)中，因為貨運險保險責任涵蓋的范圍比較廣泛，且費率較低，很多物流承運人（以下稱承運人）往往不愿投保承運人責任險，或物流責任險，而以自己為投保人，將所承運的貨物投保貨運險。因占有貨物的承運人與貨主的保險利益并不相同，加之在以往曾出現(xiàn)法院認定承運人以自己為被保險人簽訂的貨運險合同因其沒有保險利益而無效的判決，目前很多保險公司在承運人投保貨運險時，不再將承運人列為被保險人，而將貨主列為被保險人。從目前上海司法實踐來看，如果沒有合理的免追償?shù)群贤才?，投保的貨物如果在運輸中發(fā)生保險事故，承運人基本上無法逃脫賠了夫人又折兵的宿命，即一方面自費幫貨主投保貨運險，另一方面保險公司賠了貨主反過來向承運人追償。
根據(jù)上海市高級人民法院關(guān)于審理保險代位追償權(quán)糾紛案件的解答，如果保險事故是被保險人以外的第三者造成的，保險公司在賠償被保險人之后，可以向第三者追償，該第三者是投保人也不能例外。而且，追償?shù)姆秶粌H包括侵權(quán)行為對保險標的損害，而且包括違約行為導致的所謂對保險標的的損害。該解釋造成的直接后果是：保險公司賠付貨主后向投保人追償?shù)陌讣罅坑楷F(xiàn)，而且保險公司追償要求基本得到了法院的支持。然而，這類判決并不能讓承運人心悅誠服，他們認為，承運人作為保險合同的一方當事人，不是保險法上六十條規(guī)定的第三者，根本不應該承擔責任。實際上，在投保人與被保險人不是同一人的情況下，投保人究竟是不是保險法規(guī)定的第三者，法學界和保險界頗有爭議。
 贊成上海市高院意見的人認為，承運人作為投保人投保以貨主為被保險人的貨運險，雖為合同當事人，但是并非是受保險合同保障的人。因為根據(jù)現(xiàn)行保險法第十條的規(guī)定，投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負有支付保險費義務(wù)的人。同時，根據(jù)保險法第十二條第五款的規(guī)定，被保險人才是其財產(chǎn)或人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人。因此，承運人投保貨運險，保障的是貨主的利益，投保人要做的就是簽合同，交保費。如果因作為投保人的承運人又是造成保險標的受損的人，按照保險合同中保險公司承擔事故損失和被保險人獲得損失補償?shù)暮贤p方而言，此時的承運人當然可以視為“第三者”，保險公司向投保人追償并不違反法律的規(guī)定。
上述觀點，目前在實務(wù)界頗有一定的市場。但從筆者自己代理保險公司向承運人（投保人）追償?shù)脑V訟經(jīng)歷中，逐漸認識到，如果在這樣的案件中將承運人視為“第三者”，并向其追償，并不符合保險法的立法本意，根本上背離了承運人訂立保險合同的目的，也違背了保險法的最大誠信原則。
第一、從保險法的體例來看，投保人作為合同主體，不是保險法意義上的第三者。關(guān)于保險追償規(guī)定在財產(chǎn)保險合同一節(jié)之中，一般認為，財產(chǎn)保險合同在投保人并不是被保險人的情況下，保險合同是為第三人利益訂立的合同。雖然為第三人利益簽訂，但并不能因此否認投保人是合同的主體，那么法律關(guān)于第三者的規(guī)定，應當是合同主體以外的第三人。從合同主體的角度解釋，法律關(guān)于第三者的規(guī)定應當也包括被保險人，但被保險人恰恰是保險合同保障的對象，自然追償也不能向被保險人行使。
第二、保險公司向投保人追償，違背了最大誠信原則。貨運險保險中，作為投保人的承運人，在保險合同關(guān)系中承擔著交付保費、如實告知、危險增加通知等多重義務(wù)，如果違反，隨時有可能招致保險合同不能成立或生效保險合同的解除。總之，投保人在保險合同的履行過程中，需謹慎地遵循最大誠信原則履行其各項合同義務(wù)。同理，保險人也應該在與承運人作為投保人訂立貨運險保險合同中，秉持最大誠信原則，將承運人不論侵權(quán)還是違約，造成保險標的損害的，保險公司可以在賠償貨主后向其追償?shù)那闆r，明確向承運人告知。如果保險人能夠在訂立保險合同時已經(jīng)向承運人提示、說明：承運人作為投保人、貨主作為被保險人向保險公司投保貨運險的保險安排，雖然保險公司對很多自然災害或意外事故造成的承運貨物受損都能向貨主賠償，但是并不能豁免承運人的原因造成的貨物受損的風險而有權(quán)向其追償時，承運人仍然選擇投保貨運險，那么，這是承運人基于商業(yè)機會成本考慮的一種自愿選擇，最后承擔責任是其真實意思表示，則無可厚非。但在保險實務(wù)中，則是另一番景象，保險公司在承攬保險業(yè)務(wù)的時候，經(jīng)常對此諱莫如深，甚至故意模糊承運人將來的責任承擔問題。在承運人原因造成的保險事故發(fā)生后，保險公司翻手為云，覆手為雨，一方面利用理賠過程搜集證明材料的便利，讓承運人確認事故的發(fā)生性質(zhì)、原因及其責任，然后在賠付貨主后立馬將承運人告上法庭，向其追償。保險公司的這種做法，最起碼的誠信都不講，更別說最大誠信了。筆者認為，物流公司在應對此類訴訟糾紛時，可以主張保險公司沒有盡到免責條款的說明義務(wù)，不應向其追償。承運人也可以保險人違反最大誠信原則，涉嫌欺詐為由，主張保險合同無效，要求退還保費，并且可以根據(jù)保險人的過錯程度，要求其承擔相應的違約賠償責任。
第三，從承運人投保貨運險的目的來看，其也不應該成為被追償?shù)膶ο?。雖然存在保險人提示、說明了承運人可能被追償?shù)姆珊蠊?，承運人仍愿意投保貨運險的情況，但實務(wù)中這種情況微乎其微。大多數(shù)承運人不熟悉保險法律和條款，誤以為投保了貨運險，就可以完全轉(zhuǎn)移自己作為承運人的各種風險。承運人作為投保人投保以貨主為被保險人的貨運險，從其本意來說，承運人購買保險更大程度上應該是為自己利益考量，不可能完全為了第三人即貨主的利益，這是商業(yè)常規(guī)。而且，很多承運人是以預約保險的方式將其在一段時間內(nèi)所承攬的運輸業(yè)務(wù)統(tǒng)一投保貨運險。即在預約保險合同訂立時，保險合同中的被保險人尚不確定，在保險事故發(fā)生時保險人才去尋找作為被保險人的貨主，而且這基本上依賴承運人的申報義務(wù)。承運人在整個預約合同履行的過程還承擔著其他合同義務(wù)，甚至包括保險事故的通知等。按照正常邏輯考慮，購買保險的目的，一般是轉(zhuǎn)移風險，承運人在上述承保模式下，支付了保費，但是卻沒有規(guī)避自己的責任產(chǎn)生的風險，與其訂立保險合同的目的相違背。雖然有時候承運人不能完全清楚地表達自己購買保險的用意，但是在該領(lǐng)域具有優(yōu)勢專業(yè)地位的保險人應該在最大誠信原則的基礎(chǔ)上，幫助承運人判斷如何投保，更符合承運人的利益。顯然，保險公司并沒有這樣做，現(xiàn)在的承保模式并不符合承運人利益最大化原則。
針對承運人投保貨運險的這種困境，物流企業(yè)也在探索最合適的轉(zhuǎn)移分散風險的方式。目前，可以采用兩種方法來解決這種困境。一些規(guī)模較大、法律意識較強的承運人在投保此類保險時，往往要求保險公司放棄向其追償?shù)呢熑?，并且作為合同條款訂入保險合同中，保險公司為了拓展業(yè)務(wù)的需要，往往也接受這樣的特別約定。正是這種合理的合同條款安排，讓承運人既達到了享受貨運險的廣泛的承保范圍所帶來的保障，并且免除了自己的后顧之憂。但是，并非所有的保險公司都接受這種安排，在保險公司不愿放棄追償?shù)那闆r下，承運人作為投保人投保以貨主為被保險人的貨運險時，最好同時投保一份承運人責任險，雖然這會造成經(jīng)營成本的增加，但同時增加了一重保障。如果貨主投保了貨運險，承運人只需要保承運人責任險，就可以將自己侵權(quán)或違約造成的保險標的損害的責任風險轉(zhuǎn)移出去，并且不必再為貨主投保貨運險。當然，這也需要物流企業(yè)做好前期工作，詳盡了解其所承運貨物的保險狀況，否則可能發(fā)生漏保的情況。