五月婷婷视频在线,日日夜夜免费精品,国产情趣视频在线观看,72pao成人国产永久免费视频,日韩福利在线观看,欧美日韩精品一二区,伊人91视频

前  言

十余年來，圍繞中國《勞動合同法》的爭論不絕于耳，該法的是非功過尚待歷史評判。毋庸諱言，受制于該法，正規(guī)用人單位明目張膽的用工違法現(xiàn)象大為減少；但由于國民教育和司法制度的缺陷（比如民事訴訟包括勞動爭議中偽證泛濫，當(dāng)事人卻極少受到法律制裁），中國各類企業(yè)員工（包括高級管理人員）舞弊及其他不誠信行為比比皆是。

從企業(yè)層面，用工合規(guī)未必能夠控制成本，反而往往因?yàn)楹弦?guī)而必須增加即期成本（當(dāng)然，從長遠(yuǎn)角度，企業(yè)可能減少風(fēng)險并在一定程度上降低成本）。但杜絕職業(yè)舞弊卻通常事半功倍，有時能為企業(yè)避免或挽回巨額經(jīng)濟(jì)損失。本文旨在從應(yīng)對與防范職業(yè)舞弊的角度，探討企業(yè)用工合規(guī)與成本控制這一宏大主題。

職業(yè)舞弊一般是指企業(yè)員工違反忠誠義務(wù)（包括競業(yè)禁止[1]）、違反企業(yè)規(guī)章制度或利用企業(yè)風(fēng)險控制制度的不完善等，通過損害公司利益而獲取私利的情形。職業(yè)舞弊不僅會損害企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，嚴(yán)重者甚至?xí)?dǎo)致企業(yè)及主要負(fù)責(zé)人承擔(dān)刑事法律責(zé)任。因此，企業(yè)應(yīng)完善內(nèi)部風(fēng)險控制制度，對員工進(jìn)行合規(guī)培訓(xùn)，杜絕職業(yè)舞弊行為。

一、職業(yè)舞弊相關(guān)法律規(guī)定

（一）勞動法律相關(guān)規(guī)定

1、中國《勞動法》第二十五條第（三）項(xiàng)和《勞動合同法》第三十九條第（三）項(xiàng)均規(guī)定，勞動者嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位（利益）造成重大損害的，用人單位可以解除勞動合同。在此情形下無需向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

員工因營私舞弊導(dǎo)致用人單位“重大損害”的標(biāo)準(zhǔn)，法律并無明確規(guī)定，司法實(shí)務(wù)中一般參照職務(wù)侵占罪的立案標(biāo)準(zhǔn)。最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（公通字[2010]23號）第84條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。”即員工給用人單位造成人民幣五千元（含）以上的損害一般可被認(rèn)定為重大損害。

2、若員工因舞弊導(dǎo)致被依法追究刑事責(zé)任，根據(jù)中國《勞動法》第二十五條第（四）項(xiàng)和《勞動合同法》第三十九條第（六）項(xiàng)，用人單位可以解除勞動合同。在此情形下亦無需向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

根據(jù)原勞動部《關(guān)于<勞動法>若干條文的說明》（勞辦發(fā)[1994]289號），《勞動法》第二十五條所稱“被依法追究刑事責(zé)任”具體是指：（1）被人民檢察院免予起訴的；（2）被人民法院判處刑罰（刑罰包括主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)）的；（3）被人民法院依據(jù)《刑法》第32條免予刑事處分（現(xiàn)行2017年《刑法》第三十七條稱“免予刑事處罰”）的。

（二）刑事法律相關(guān)規(guī)定（罪名）

1、職務(wù)侵占罪

（1）《刑法》第二百七十一條（第一款）規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

（2）立案標(biāo)準(zhǔn)參照上述“公通字[2010]23號”文相關(guān)規(guī)定。

（3）量刑標(biāo)準(zhǔn)：職務(wù)侵占數(shù)額在人民幣六萬元以上，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為數(shù)額較大；職務(wù)侵占數(shù)額在人民幣一百萬元以上，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為數(shù)額巨大。[2]

（4）職務(wù)侵占罪的共同犯罪問題：

《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋》第二條規(guī)定，行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

實(shí)務(wù)中，職業(yè)舞弊往往都是“窩案”（共同犯罪）；我們辦理（或參與辦理）的相關(guān)案件，有的是正、副總經(jīng)理架空投資人、非法侵吞公司財產(chǎn)；有的是法定代表人伙同財務(wù)部六人以上共同侵吞、轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)數(shù)千萬元（該案有十一人已被采取刑事強(qiáng)制措施）。

2、非國家工作人員受賄罪

（1）《刑法》第一百六十三條規(guī)定，“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰?！?/span>

（2）立案標(biāo)準(zhǔn)：“公通字[2010]23號”第十條規(guī)定，“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有，數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。”

（3）量刑標(biāo)準(zhǔn)：參見職務(wù)侵占罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

囿于國情和法律環(huán)境，中國的商業(yè)賄賂可謂暗流洶涌，東窗事發(fā)的只是冰山一角。作為律師，我們只能提醒各類企業(yè)及其員工（尤其是高級管理人員）好自為之。

二、職業(yè)舞弊的法律應(yīng)對措施

對大多數(shù)企業(yè)而言，應(yīng)對員工職業(yè)舞弊的難點(diǎn)在于如何發(fā)現(xiàn)舞弊行為以及發(fā)現(xiàn)員工舞弊后如何從法律角度定性，即該等行為究竟是違法、違規(guī)還是犯罪。實(shí)務(wù)中，很多企業(yè)發(fā)現(xiàn)員工尤其是高級管理人員舞弊行為系因其他員工舉報，包括舞弊小團(tuán)體中因“分贓不均”而發(fā)生內(nèi)部舉報。另外就是公司內(nèi)部或外部審計中發(fā)現(xiàn)相關(guān)舞弊行為。但是，盡管企業(yè)發(fā)現(xiàn)員工有舞弊行為，如何應(yīng)對該等違法、違規(guī)甚至犯罪行為，需要從專業(yè)的角度謹(jǐn)慎處理。

（一）基于勞動法律的應(yīng)對措施

如上所述，對嚴(yán)重失職、營私舞弊、給用人單位（利益）造成重大損害的員工，用人單位可以（立即）解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；實(shí)務(wù)中，“重大損害”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)往往是五千元至一萬元（的損失）。

鑒于絕大多數(shù)企業(yè)對職業(yè)舞弊行為都是采取零容忍的態(tài)度，若員工舞弊給企業(yè)造成的損害不足人民幣五千元，企業(yè)該如何處理？《勞動合同法》第三十九條第（二）項(xiàng)規(guī)定，勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，單位可以解除勞動合同。因此，若用人單位依法制定的規(guī)章制度中對員工舞弊行為有明確規(guī)定而員工嚴(yán)重違反了該規(guī)章制度，單位可據(jù)此依法解除舞弊員工的勞動合同。即，企業(yè)可在依法制定的規(guī)章制度中明確列舉舞弊具體情形，并規(guī)定任何舞弊行為均屬嚴(yán)重違反規(guī)章制度，將導(dǎo)致立即解除勞動合同（日系企業(yè)多稱“懲罰性解雇”）。當(dāng)然，這只是最大限度保護(hù)用人單位權(quán)益的一種可行舉措，實(shí)務(wù)中勞動爭議仲裁員和/或法官仍可能堅持以單位的損失金額為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定員工舞弊行為是否達(dá)到嚴(yán)重程度。作為律師，我們維護(hù)法律的尊嚴(yán)和法院的權(quán)威；但我們?nèi)匀粓猿?，對不誠信行為零容忍才是理想社會。

此外，員工舞弊行為有時尚未給用人單位造成直接經(jīng)濟(jì)損失，但卻往往會造成商譽(yù)損害等無形損失。比如，有的員工會將企業(yè)用以促銷的樣品變賣并獲利不菲，企業(yè)卻難以主張具體、直接的經(jīng)濟(jì)損失。但此類行為顯然會使交易對方懷疑本企業(yè)的信譽(yù)和管理水平。那么對上述員工可否予以辭退？我們的答案是明確的，但實(shí)務(wù)中，業(yè)界包括法院內(nèi)部尚有爭論，茲不贅述。

（二）基于刑事法律的應(yīng)對措施

員工舞弊行為情節(jié)嚴(yán)重、達(dá)到一定金額的，可能還會觸犯刑事法律。

1、員工利用職務(wù)便利將公司財產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額在人民幣六萬元以上的，即會觸犯中國刑法規(guī)定的職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪的常見情形有私設(shè)“小金庫”并用之進(jìn)行個人、小團(tuán)體消費(fèi)、私分違規(guī)收取的現(xiàn)金、虛假報銷、與自己或親友設(shè)立的公司從事違規(guī)交易、通過人為增加銷售、采購環(huán)節(jié)損害公司利益、將公司財產(chǎn)非法占為己有等。

2、員工利用職務(wù)上的便利索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個人所有，數(shù)額在人民幣六萬元以上，即會觸犯中國刑法規(guī)定的非國家工作人員受賄罪。非國家工作人員受賄罪的常見情形包括公司員工違法違規(guī)接受交易相對方提供的商業(yè)贊助或者旅游、考察以及其他活動，收受各種會員卡、消費(fèi)卡（券）、購物卡（券）和其他有價證券，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)、顧問費(fèi)、咨詢費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)等名義收受財物或者其他利益歸個人所有等等。

針對企業(yè)已發(fā)現(xiàn)的員工舞弊行為，企業(yè)相關(guān)部門應(yīng)立即固定相關(guān)證據(jù)，如收集與舞弊相關(guān)的合同、發(fā)票、報銷單據(jù)、短信、郵件、微信、QQ相關(guān)信息、轉(zhuǎn)賬記錄等，以避免舞弊員工在企業(yè)展開調(diào)查前銷毀相關(guān)證據(jù)資料。同時，企業(yè)應(yīng)立即啟動內(nèi)部合規(guī)調(diào)查程序，對相關(guān)員工展開調(diào)查，對調(diào)查進(jìn)行全程同步錄音錄像，以確保證據(jù)鏈的完整性。對存儲上述舞弊證據(jù)的電腦、手機(jī)等電子設(shè)備，企業(yè)應(yīng)進(jìn)行封存或立即對易銷毀的電子數(shù)據(jù)文件進(jìn)行公證。對可能已被舞弊員工刪除的相關(guān)數(shù)據(jù)文件，企業(yè)往往需要借助法務(wù)會計（Forensic Accounting）、數(shù)據(jù)恢復(fù)和檢索等技術(shù)手段予以還原并進(jìn)行公證。

企業(yè)收集、固定上述舞弊行為相關(guān)證據(jù)后，應(yīng)根據(jù)該等舞弊行為涉及的金額大小及情節(jié)輕重并結(jié)合公司內(nèi)部規(guī)章制度進(jìn)行相應(yīng)處理；針對涉及金額較大、情節(jié)嚴(yán)重的行為，企業(yè)可依據(jù)相關(guān)刑事法律依法向公安機(jī)關(guān)報案處理。

（三）基于普通民事法律的應(yīng)對措施

職業(yè)舞弊一般會導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失且主要為直接的金錢損失，企業(yè)可通過民事訴訟要求舞弊的員工賠償損失，或?qū)εc舞弊員工有關(guān)的第三方公司提起不當(dāng)?shù)美V或其他民事訴訟。比如，某外資企業(yè)（我們的客戶）正、副總經(jīng)理合伙轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，被公司免職、辭退后針對公司申請勞動仲裁，僅一人就索賠2000余萬元；我們經(jīng)細(xì)致分析，針對三家互不相關(guān)的交易對方在三個郊區(qū)法院分別提起不當(dāng)?shù)美V，三名被告竟委托同一律所的兩名律師應(yīng)訴，最終該三案及相關(guān)勞動爭議案和境外股權(quán)仲裁案全線和解，我們的客戶公司未支付分文補(bǔ)償。又如，另一外資企業(yè)前總經(jīng)理通過違規(guī)、違法手段低報收入、少繳個人所得稅近300萬元；負(fù)有代扣代繳義務(wù)的公司依法補(bǔ)繳該員工的個人所得稅并支付滯納金近200萬元后，針對該員工申請勞動爭議仲裁、要求該員工返還公司為其補(bǔ)繳的個人所得稅及滯納金，勞動人事爭議仲裁委員會不予受理，法院按追償權(quán)糾紛立案審理（尚未結(jié)案）。

三、職業(yè)舞弊的事前防范

未雨綢繆勝過亡羊補(bǔ)牢。除國民教育和社會整體誠信水平等因素外，職業(yè)舞弊主要是因企業(yè)的風(fēng)險控制等管理制度不規(guī)范、不完善導(dǎo)致，其次是企業(yè)對員工的合規(guī)培訓(xùn)不足。因此，企業(yè)防范員工職業(yè)舞弊，主要應(yīng)加強(qiáng)以下兩方面的管理：

首先，完善內(nèi)部風(fēng)險控制制度及財務(wù)管理制度，對采購、報銷等舞弊行為高發(fā)的業(yè)務(wù)活動和流程進(jìn)行嚴(yán)格把控，細(xì)化具體的審批權(quán)限，尤其是針對高級管理人員的審批權(quán)限。同時，將前述管理制度與勞動人事規(guī)章制度關(guān)聯(lián)，對未能嚴(yán)格遵守規(guī)章制度的員工在職位晉升、年終獎勵、員工激勵等方面予以限制，同時對模范遵守規(guī)章制度的員工給予額外的激勵、獎勵等，促使員工自覺遵守規(guī)章制度。

其次，加強(qiáng)對員工的合規(guī)培訓(xùn)，強(qiáng)化員工防范職業(yè)舞弊的風(fēng)險意識。在培訓(xùn)中，讓員工切實(shí)理解，一旦從事舞弊，不僅僅是違反企業(yè)規(guī)章制度、可能被辭退，亦可能觸犯刑法，導(dǎo)致相應(yīng)的刑事處罰。

另外，針對美資企業(yè)或在美上市（或投資）的企業(yè)，還應(yīng)對全體員工進(jìn)行《反海外腐敗法》（FCPA）合規(guī)培訓(xùn)，以免因員工在中國的舞弊行為導(dǎo)致美國母公司或關(guān)聯(lián)公司遭受美國政府（司法部和證券交易委員會）相關(guān)處罰乃至產(chǎn)生刑事責(zé)任。

總之，杜絕職業(yè)舞弊任重道遠(yuǎn)，勞動法律師也必須具備刑事視角和相關(guān)能力，包括借助其他資源（如法務(wù)會計服務(wù)供應(yīng)方、法院之外的公權(quán)力機(jī)構(gòu)和遍布全球的法律服務(wù)網(wǎng)絡(luò)）維護(hù)客戶合法權(quán)益的意識與行動力。我們不追求給每一個舞弊者加以牢獄之災(zāi)，但以刑事責(zé)任為后盾往往是解決諸多勞動爭議尤其是高級管理人員相關(guān)爭議的殺手锏，也是我們多年來維護(hù)用人單位合法權(quán)益的不二法門。