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律師有底薪不是件容易的事

    日期：2006-08-23     作者：法制日?qǐng)?bào)    閱讀：6,221次

     律師應(yīng)該有最低工資來保障，因?yàn)槁蓭煾蓭熓聞?wù)所首先是一個(gè)勞動(dòng)合同關(guān)系，其次才是業(yè)務(wù)承包關(guān)系

市場(chǎng)就是市場(chǎng)，始終遵循適者生存、弱者淘汰的鐵律，律師事務(wù)所不可能是年輕律師的福利院

從扶持新生力量，壯大律師隊(duì)伍的角度講，給律師發(fā)放底薪是有一定必要的，這實(shí)質(zhì)上也是律師團(tuán)隊(duì)內(nèi)部之間的利益互助與共同提升

熱點(diǎn)透視

韓智力 中國管理科學(xué)研究院勞動(dòng)法研究所副所長

高子程 北京康達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙律師、博士

黃子豐 北京方略律師事務(wù)所合伙律師

本報(bào)記者 申愛山

底薪，即最低薪資，亦即最低勞動(dòng)報(bào)酬。法定最低勞動(dòng)報(bào)酬就是勞動(dòng)法明文規(guī)定由各省市政府制定的最低標(biāo)準(zhǔn)工資。律師是自由職業(yè)者，應(yīng)否有底薪？因?yàn)槁蓭熀吐蓭熓聞?wù)所的勞動(dòng)關(guān)系既不確定也不穩(wěn)定，所以律師應(yīng)否有底薪業(yè)內(nèi)看法各異。有人認(rèn)為律師不應(yīng)該有底薪，律師應(yīng)該靠自己的素質(zhì)和能力吃飯，掙不到錢說明不適合這個(gè)行業(yè)。有人認(rèn)為律師和其他勞動(dòng)者一樣，受勞動(dòng)法保護(hù)，應(yīng)該有底薪。關(guān)于這個(gè)問題應(yīng)如何看待，本刊邀請(qǐng)了有關(guān)專家和律師對(duì)此予以闡釋。

年輕律師缺乏生活保障

四川成都的張先生反映說：“我是去年通過司法考試的，如今面臨實(shí)習(xí)。我找到一家律師事務(wù)所問是否需要律師助理，律師所答復(fù)不需要。我問我能不能在這里實(shí)習(xí)，律師所說可以。這是我找的第六家律師所了，這次的結(jié)果和以前差不多，都不提供工資哪怕是基本的生活費(fèi)。甚至有一事務(wù)所合伙人向我言明不發(fā)生活費(fèi)后，敲邊鼓一般地向正在邊上的一律師說某些地方不僅如此，還要實(shí)習(xí)律師給所里交實(shí)習(xí)費(fèi)。真是令人沮喪，不知道大家是否有同樣的遭遇？我想向有關(guān)的機(jī)構(gòu)反映，要求將最低工資標(biāo)準(zhǔn)適用于實(shí)習(xí)律師這個(gè)特殊的群體，要是這還不行就是爭(zhēng)取個(gè)最低生活保障也可以啊。”

廣東何律師對(duì)記者說：“我從業(yè)之初在一家非常大的律師事務(wù)所，所里一分錢都不給。我當(dāng)時(shí)內(nèi)心掙扎了很久，讀了近二十年的書，上班了連工資都沒有，實(shí)在難以接受。但最終還是決定去了，因?yàn)槲覍?shí)在不想放棄這個(gè)專業(yè)。從業(yè)兩年內(nèi)省吃儉用，生活極端困頓。老師給的打車錢我舍不得花，盡量坐公共汽車辦案。要不是我的老師偶爾資助，我可能堅(jiān)持不到今天。”據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全國每年進(jìn)入律師行業(yè)的新律師數(shù)千人，如果這一群體沒有基本生活保障，無論對(duì)其家庭和社會(huì)都將成為不穩(wěn)定因素，所以，從任何一個(gè)角度分析，解決這一群體的最低生活保障問題應(yīng)引起有關(guān)部門的足夠重視。

律師行業(yè)沒有底薪規(guī)定

韓智力：律師在我國是一個(gè)比較特殊的角色，這個(gè)團(tuán)體最熟悉我國的法律，但這個(gè)團(tuán)體又是一個(gè)最不穩(wěn)定的群體。律師自身的勞動(dòng)權(quán)益一直以來是不受法律保護(hù)的，不在勞動(dòng)法的調(diào)整范圍之內(nèi)，而律師自身也沒有對(duì)這個(gè)問題有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)，所以這個(gè)問題一直沒有解決。但這次勞動(dòng)合同法的調(diào)整范圍較勞動(dòng)法增加了一個(gè)“民辦非企事業(yè)單位”的概念，主要就是想把律師納入勞動(dòng)法的調(diào)整范圍。在勞動(dòng)合同法通過并實(shí)施以后，我們應(yīng)該像對(duì)待普通勞動(dòng)者一樣來對(duì)待律師，律師應(yīng)該享受勞動(dòng)法中普通勞動(dòng)者應(yīng)該享受的一切權(quán)利。

高子程：律師事務(wù)所和年輕提成律師之間如果建立了聘用與被聘用的勞動(dòng)關(guān)系，則該關(guān)系是基于市場(chǎng)供求關(guān)系由雙方合意而達(dá)成的。合意的內(nèi)容可以多姿多彩，只要不違背禁止性法律規(guī)定即可。其中既可以包括年輕律師為律師事務(wù)所提供勞務(wù)、律師事務(wù)所為其提供報(bào)酬的形式，亦可以包括年輕提成律師不為其所在律師事務(wù)所提供勞務(wù)和輔助工作，律師事務(wù)所亦不向其支付報(bào)酬的模式。對(duì)于后者，年輕提成律師只用所在律師事務(wù)所的名義對(duì)外承辦業(yè)務(wù)并按約定比例提成，此等關(guān)系類似于改革開放初期的內(nèi)部承包責(zé)任制。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，年輕律師作為新生的法律服務(wù)市場(chǎng)主體成員，不可能享有超乎一般成員的特權(quán)。市場(chǎng)就是市場(chǎng)，始終遵循適者生存、弱者淘汰的鐵律，不可能是年輕律師的福利院。所以，年輕律師與執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)關(guān)系只能由市場(chǎng)規(guī)律調(diào)節(jié)，不可能靠強(qiáng)制手段調(diào)整。無代價(jià)的底薪，一如免費(fèi)的晚餐，沒有任何一個(gè)律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)情愿廣泛和長期提供。

如果確有暫無經(jīng)濟(jì)來源的年輕律師處在提成律師的職位，且因案源困難以致生存窘迫，則只能建議年輕人暫且從律師助理或授薪律師做起，經(jīng)摸爬滾打練就較高業(yè)務(wù)水準(zhǔn)且已擁有基本客戶之后，再為提成律師。

黃子豐：論及律師的工資問題，必須研討其利益分配機(jī)制和模式。目前，從利益分配模式上看，國內(nèi)合伙制律師事務(wù)所內(nèi)的律師一般分為合伙律師和非合伙律師，非合伙律師中又分為合作提成律師和工薪律師。依據(jù)律師法，律師必須在一個(gè)律師事務(wù)所以該律師事務(wù)所的名義對(duì)外執(zhí)業(yè)，律師不具有獨(dú)立的執(zhí)業(yè)(民事)主體資格，那么，工薪律師自不必說，即便是合伙律師和合作提成律師，他與所在律師事務(wù)所均存在管理與從屬關(guān)系，而且其執(zhí)業(yè)行為的效力、執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和執(zhí)業(yè)成果(包括效益)均首先由其所在的律師事務(wù)所承受。因此，不管是前述哪一種利益模式下的律師(包括合伙律師)，其與律師事務(wù)所之間的關(guān)系符合勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)關(guān)系的特征和條件，形成了勞動(dòng)合同關(guān)系，律師事務(wù)所是用人單位，律師是勞動(dòng)者。

依據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，勞動(dòng)者有獲得報(bào)酬的權(quán)利。但是，勞動(dòng)法并未對(duì)勞動(dòng)者獲得勞動(dòng)報(bào)酬的形式進(jìn)行限制。勞動(dòng)報(bào)酬的獲取方式可以多種多樣，工薪律師是典型的獲酬方式，由律師事務(wù)所按期發(fā)放工資，律師為全體合伙律師提供勞動(dòng)服務(wù)。一般企事業(yè)單位照此模式執(zhí)行。合作提成也是獲酬的一種方式，這種方式類似于企業(yè)中常見的“計(jì)件工資”，是按照律師個(gè)人業(yè)績從中提取收益，合作提成律師的從屬性比工薪律師弱，合作性質(zhì)比較突出，但作為律師獲酬的方式，法律上是允許的。

給律師底薪有利于隊(duì)伍發(fā)展

黃子豐：我們說，該不該給律師發(fā)底薪，這主要是一個(gè)情理上而不是法律上的問題。合伙律師作為律師事務(wù)所“老板”，發(fā)不發(fā)底薪，都是“左兜轉(zhuǎn)右兜”的事，沒什么探討的意義。關(guān)鍵是合作提成律師該不該發(fā)？如果純粹按律師拿多少業(yè)務(wù)按比例提多少收益，那么，有的律師一年半載沒有業(yè)績，他就將遇及能否繼續(xù)生存與能否繼續(xù)執(zhí)業(yè)的問題。尤其是剛踏入這個(gè)行業(yè)的律師，在現(xiàn)今競(jìng)爭(zhēng)較為激烈的行業(yè)情勢(shì)下，如果沒有律師事務(wù)所的在基本方面的支持，就很難有大的發(fā)展，律師隊(duì)伍的新生力量的生長將減緩甚至受到削弱。因此，從扶持新生力量，壯大律師隊(duì)伍的角度講，給律師發(fā)放底薪是有一定必要的。這實(shí)質(zhì)上也是律師團(tuán)隊(duì)內(nèi)部之間的利益互助與共同提升。畢竟，在律師行業(yè)，沒有誰敢斷言他會(huì)無求于別人。

韓智力：律師應(yīng)該有最低工資來保障，因?yàn)槁蓭煾蓭熓聞?wù)所首先是一個(gè)勞動(dòng)合同關(guān)系，其次才是業(yè)務(wù)承包關(guān)系。既然有勞動(dòng)合同關(guān)系，那么律師就應(yīng)該受勞動(dòng)法的調(diào)整，就應(yīng)該享受最低工資待遇。其實(shí)在實(shí)踐中由于很多律所用律師的業(yè)務(wù)提成來掩蓋了其最低工資，這是不合理的，因?yàn)槁蓭熖岢珊妥畹凸べY保障是互不干擾的兩個(gè)概念。在業(yè)務(wù)提成的下面我們還要強(qiáng)調(diào)律師的最低工資保障，不然的話，對(duì)新步入這個(gè)行業(yè)的準(zhǔn)律師來說，自己沒有案源，談不上業(yè)務(wù)提成這塊收入，因?yàn)闆]有底薪，生活是很困難的。我們針對(duì)這樣一個(gè)狀況，律師享受最低工資也是于法有據(jù)，于情有理的。

高子程：關(guān)愛年輕律師、為中國法律服務(wù)業(yè)培養(yǎng)儲(chǔ)備后備力量是整個(gè)律師業(yè)乃至全社會(huì)的責(zé)任。但是，對(duì)年輕律師的關(guān)愛、對(duì)律師業(yè)后備力量的憂慮，不能通過硬性規(guī)定且違背市場(chǎng)規(guī)律的方式來實(shí)現(xiàn)。我們應(yīng)該強(qiáng)調(diào)和倡導(dǎo)的是，年輕律師務(wù)必努力提高專業(yè)水準(zhǔn)和自身素質(zhì)，以增強(qiáng)被聘用的機(jī)會(huì)，并且在工作中通過展示自身的業(yè)務(wù)專長和敬業(yè)精神來提高自己的生活標(biāo)準(zhǔn)、拓展發(fā)展空間。當(dāng)然，我們并不排除年輕提成律師可以與其所在律師事務(wù)所簽訂有提供部分勞務(wù)換取底薪的勞動(dòng)關(guān)系。但是這種關(guān)系的建立，取決于雙方雙向選擇、自由處分，并達(dá)成合意的結(jié)果，而絕非硬性規(guī)定所致。如若硬性規(guī)定，只會(huì)因?yàn)檫`背市場(chǎng)規(guī)律而致使更多的年輕律師失去更多的成為提成律師的機(jī)會(huì)、招致事與愿違的結(jié)果。

時(shí)下的法律服務(wù)市場(chǎng)，一方面大量年輕律師擇業(yè)困難或勉強(qiáng)度日、疲于奔命；另一方面，許多律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)奇缺高水準(zhǔn)、高素質(zhì)、勤勉盡責(zé)的法律人才。所以，如若年輕律師著力打造并具備優(yōu)良的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)，注定會(huì)迅速成長、大展所長、收入可觀，本不該把更多地目光去關(guān)注底薪問題。

相關(guān)鏈接

《勞動(dòng)法》第四十八條國家實(shí)行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報(bào)國務(wù)院備案。用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

《最低工資規(guī)定》于2003年12月30日經(jīng)勞動(dòng)和社會(huì)保障部通過，自2004年3月1日起施行。

第三條本規(guī)定所稱最低工資標(biāo)準(zhǔn)，是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)的前提下，用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動(dòng)報(bào)酬。

本規(guī)定所稱正常勞動(dòng)，是指勞動(dòng)者按依法簽訂的勞動(dòng)合同約定，在法定工作時(shí)間或勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)從事的勞動(dòng)。勞動(dòng)者依法享受帶薪年休假、探親假、婚喪假、生育(產(chǎn))假、節(jié)育手術(shù)假等國家規(guī)定的假期間，以及法定工作時(shí)間內(nèi)依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，視為提供了正常勞動(dòng)。

第五條最低工資標(biāo)準(zhǔn)一般采取月最低工資標(biāo)準(zhǔn)和小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的形式。月最低工資標(biāo)準(zhǔn)適用于全日制就業(yè)勞動(dòng)者，小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)適用于非全日制就業(yè)勞動(dòng)者。

第六條確定和調(diào)整月最低工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)參考當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)者及其贍養(yǎng)人口的最低生活費(fèi)用、城鎮(zhèn)居民消費(fèi)價(jià)格指數(shù)、職工個(gè)人繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和住房公積金、職工平均工資、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、就業(yè)狀況等因素。

確定和調(diào)整小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在頒布的月最低工資標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，考慮單位應(yīng)繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)因素，同時(shí)還應(yīng)適當(dāng)考慮非全日制勞動(dòng)者在工作穩(wěn)定性、勞動(dòng)條件和勞動(dòng)強(qiáng)度、福利等方面與全日制就業(yè)人員之間的差異。