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此案敗在何處？

日期：2011-08-01     作者：繆林鳳

 繆林鳳：上海華夏律師事務(wù)所律師，曾任上海市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、市律協(xié)女律師聯(lián)誼會(huì)會(huì)長(zhǎng)。
       “勝敗乃兵家常事”，律師處理法律事務(wù)，也不可能是常勝將軍。當(dāng)然，出現(xiàn)敗訴的情況有很多因素，但有些敗訴卻匪夷所思，讓人耿耿于懷。
我曾經(jīng)處理過(guò)一起著作權(quán)糾紛案，案情簡(jiǎn)述如下：原告為美國(guó)某公司（以下簡(jiǎn)稱美國(guó)公司）在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某合資公司（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)公司），該美國(guó)公司高級(jí)副總裁出具《確認(rèn)授權(quán)書(shū)》一份，聲明對(duì)授權(quán)書(shū)附件中所列品牌的所有圖像享有展示、銷(xiāo)售和許可他人使用的權(quán)利，并將上述權(quán)利授予中國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)使用并可轉(zhuǎn)讓使用，同時(shí)確認(rèn)中國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)有權(quán)以自己的名義就任何第三方侵犯美國(guó)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為采取任何形式上的法律行為。該《確認(rèn)授權(quán)書(shū)》經(jīng)美國(guó)華盛頓州公證，并經(jīng)中國(guó)駐美國(guó)地區(qū)總領(lǐng)事館認(rèn)證。
中國(guó)公司發(fā)現(xiàn)某出版社在出版圖書(shū)時(shí)采用了美國(guó)公司出具《確認(rèn)授權(quán)書(shū)》附件中的幾幅圖片，因此就將這些圖片作了證據(jù)保全公證后向北方沿海某城市的法院提起訴訟，我做了被告的訴訟代理律師。經(jīng)了解，某出版社出版的圖書(shū)，其中有幾幅圖片與原告授權(quán)的圖片是相似的，且是從網(wǎng)上下載的。這種案子粗略一看，很容易使人感覺(jué)到某出版社侵犯了中國(guó)公司的作品使用權(quán)及美國(guó)公司的作品所有權(quán)，其實(shí)不然。
我查閱了原告所提供的所有證據(jù)材料，發(fā)現(xiàn)此案雖然是涉外案件，相關(guān)的證據(jù)材料經(jīng)美國(guó)當(dāng)?shù)卣墓C和我使領(lǐng)館認(rèn)證，但這些證據(jù)材料均不是涉及著作權(quán)糾紛案的關(guān)鍵性證據(jù)。一、關(guān)于所謂美國(guó)公司高級(jí)副總裁出具的《確認(rèn)授權(quán)書(shū)》一份，先不管其授權(quán)內(nèi)容，而是該份材料無(wú)法證明此人是美國(guó)公司的高級(jí)副總裁，材料內(nèi)沒(méi)有反映公司法人的意思，而僅僅是一份個(gè)人的所謂授權(quán)；二、原告拿不出美國(guó)公司擁有這些圖片著作權(quán)的證據(jù)材料，即這些圖片的出處沒(méi)有。開(kāi)庭時(shí)，原告沒(méi)有到庭，其代理律師出庭，我向原告代理律師發(fā)問(wèn)上述問(wèn)題，原告的代理律師無(wú)法回答，我向法庭提出鑒于原告方對(duì)涉及著作權(quán)糾紛案中這兩個(gè)基本問(wèn)題都無(wú)法回答，也沒(méi)有相應(yīng)證據(jù)佐證，沒(méi)有美國(guó)公司的授權(quán)，原告的主體資格不適格，美國(guó)公司也不擁有這些圖片的著作權(quán)，因此中國(guó)公司也就不存在合法使用權(quán)。
案件處理到這里，應(yīng)該說(shuō)勝敗已很分明了，但是出人意料的是法官將其為難之處告知與我：類(lèi)似此類(lèi)的案件該法院處理過(guò)幾起，每次審理，作為被告方或者被告方的代理人均認(rèn)為自己侵權(quán)了，沒(méi)有提到過(guò)我們發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，法院也從來(lái)沒(méi)有查過(guò)這些問(wèn)題，所以這些案件均以原告勝訴被告敗訴而結(jié)束，我現(xiàn)在代理的案子如果原告敗訴，那么在這之前的案件就屬于錯(cuò)案了，因此此案只能如以前處理過(guò)的案件一樣判決。法官最后的話更使我瞠目：待拿到判決書(shū)后可以不執(zhí)行。我當(dāng)時(shí)不可能將此話錄音下來(lái)，當(dāng)然事后這位法官也不會(huì)承認(rèn)自己曾說(shuō)過(guò)這樣的話。
盡管我已經(jīng)知道此案的結(jié)果，除了在法庭上據(jù)理力爭(zhēng)，我仍認(rèn)真地將代理詞以書(shū)面形式發(fā)給法院，以此表明我的態(tài)度，其中還特別提到兩點(diǎn)：一、我國(guó)實(shí)行的是成文法，而非判例法，因此無(wú)論在這之前任何法院判決過(guò)類(lèi)似的案件，都不能作為判例，每個(gè)案件均應(yīng)考慮原告起訴的基本事實(shí)、被告的抗辯內(nèi)容、雙方的相關(guān)證據(jù)以及我國(guó)法律的具體規(guī)定而定；二、在當(dāng)前美國(guó)一直指責(zé)我國(guó)著作權(quán)方面的立法、法律實(shí)施存在問(wèn)題的情況下，司法機(jī)關(guān)處理這樣的案件要慎之又慎，切勿通過(guò)法院不公正的判決大漲他人志氣而滅國(guó)人威風(fēng)，特別是在原告舉證不能的情況下，如判決原告勝訴，更讓外人看出我國(guó)執(zhí)法者的無(wú)能，當(dāng)然也在一定程度上削弱了我國(guó)司法在國(guó)際司法中的地位。但是遺憾的是，這位承辦人員在乎的是自己辦錯(cuò)案會(huì)被追究責(zé)任，而不管法律的公平及我國(guó)的司法形象，可見(jiàn)利益驅(qū)動(dòng)的暗流如果在司法領(lǐng)域泛濫的話，后果是嚴(yán)重的。此案的判決已成定局，我方敗訴！判決結(jié)果的賠償數(shù)額是不多的，但原告方自知證據(jù)不足，理由不充分，因此一審判決雖然勝訴，但在案后卻主動(dòng)要求調(diào)解，賠償數(shù)額又減少許多。
此案雖已過(guò)去，但仍使我無(wú)法釋?xiě)?，這當(dāng)然不是我的小心眼，我實(shí)在是為我國(guó)司法領(lǐng)域中一些司法人員在能夠有法可依、有法必依的情況下，仍然不依法辦事的現(xiàn)狀感覺(jué)不舒服，有些甚至是對(duì)一些法律常識(shí)性的規(guī)定都置若罔聞，這就是本文題目所要回答的問(wèn)題。