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（本論文由上海律協(xié)港澳臺(tái)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)上傳并推薦）
英國牛津大學(xué)柯林·梅耶曾把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務(wù)于它的投資者利益的一種組織安排。公司治理包括從公司董事會(huì)到執(zhí)行人員激勵(lì)計(jì)劃的一切東西，公司治理的需求隨市場經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)代股份公司所有權(quán)與控制權(quán)相分離而產(chǎn)生。”隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與公司結(jié)構(gòu)形式逐步趨向成熟，資本市場為公司的經(jīng)濟(jì)運(yùn)作提供了沃土，股票一級市場與二級市場的穩(wěn)定發(fā)展促使越來越多公司以上市的途徑募集資金擴(kuò)展自身規(guī)模。但隨之而來的問題是如何對持股比例較低的小股東保護(hù)、對利益相關(guān)者諸如債權(quán)人、消費(fèi)者、職工等人群的保護(hù)，以及公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)對此目的之作用。
一、股東權(quán)利之保護(hù)
良好的公司治理應(yīng)該使股東的權(quán)利受到保護(hù)。股東有權(quán)利出席股東大會(huì)并投票，及時(shí)獲得公司有關(guān)信息，選舉董事會(huì)成員，分享公司利潤，轉(zhuǎn)讓公司股份等等。《中華人民共和國公司法》（下稱中國大陸公司法）規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。”對于最重要的股東投票權(quán)利的保護(hù)，則在第一百零六條規(guī)定：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制?！彼^累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。中國大陸的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十一條將這一投票制度進(jìn)一步細(xì)化，規(guī)定：“在董事的選舉過程中，應(yīng)充分反映中小股東的意見。股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度?？毓晒蓶|控股比例在30％以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則?！?/span>
與之不同的是，中國臺(tái)灣地區(qū)的《上市上柜公司治理實(shí)務(wù)守則》第二十一條規(guī)定：“上市上柜公司應(yīng)制定公平、公正、公開之董事選任程序，除章程另有規(guī)定外，應(yīng)采用累積投票制度以充分反應(yīng)股東意見。” 第四十一條規(guī)定：“上市上柜公司應(yīng)制定公平、公正、公開之監(jiān)察人選任程序，除章程另有規(guī)定外，應(yīng)采用累積投票制度以充分反應(yīng)股東意見?！?/span>
中國大陸立法將控股股東控股比例達(dá)到30%的，強(qiáng)行要求采取累積投票制，決策的內(nèi)容包含性比較廣；而臺(tái)灣地區(qū)則沒有強(qiáng)行的要求，并且允許公司章程作出不同的約定，決策的內(nèi)容也僅限于公司董事與監(jiān)察人的人選?？梢哉f大陸立法更強(qiáng)化了對股東投票權(quán)以及映射出的其他經(jīng)濟(jì)權(quán)益的保護(hù)，而臺(tái)灣地區(qū)或許尊重了公司自治的特性。
二、對控股股東的約束
控股股東在歐洲與東亞地區(qū)十分盛行，“此種結(jié)構(gòu)因控制股東謀取私利而衍生代理成本……此種結(jié)構(gòu)之所以長期存續(xù)，其實(shí)與法律保障小股東不周有關(guān)”。（王文宇：《控股股東與公司治理—我國臺(tái)灣地區(qū)法制的分析》，載《公司治理專論》，北京大學(xué)出版社2009年版，第186頁。）
在外國與臺(tái)灣地區(qū)，大多數(shù)企業(yè)是中小企業(yè)，其比重占到全部公司的90%以上。在中小企業(yè)中，董事會(huì)成員通常都有一定的家族關(guān)系，也就是說，“董事會(huì)中沒有家族成員或者合伙人之外的外部股東，公司的重大決策實(shí)際上是由家族董事會(huì)作出的?！保悘┝迹骸豆局卫碜冞w——我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者的研究視角》，樸文丹譯，載《公司治理專論》，北京大學(xué)出版社2009年版，第115頁。）但是在上市公司中這種操作就十分危險(xiǎn)，可能危及的就不只是股份公司中有限的股東，而是持股比例不高的許許多多小股東的利益以及公司的利益。
中國臺(tái)灣地區(qū)《上市上柜公司治理實(shí)務(wù)守則》第十九條規(guī)定：“控股股東對上市公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)。控股股東對其所控股的上市公司應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用資產(chǎn)重組等方式損害上市公司和其他股東的合法權(quán)益，不得利用其特殊地位謀取額外的利益?！睂τ诳毓晒蓶|的權(quán)限，也在第二十條作出限制：“控股股東不得對股東大會(huì)人事選舉決議和董事會(huì)人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東大會(huì)、董事會(huì)任免上市公司的高級管理人員?！钡诙粭l規(guī)定：“上市公司的重大決策應(yīng)由股東大會(huì)和董事會(huì)依法作出?？毓晒蓶|不得直接或間接干預(yù)公司的決策及依法開展的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，損害公司及其他股東的權(quán)益。”控股股東最重要的還是要與上市公司的資產(chǎn)間保持獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰。在公司管理層面，第二十六條也作出相應(yīng)的規(guī)定：“控股股東及其職能部門與上市公司及其職能部門之間沒有上下級關(guān)系?？毓晒蓶|及其下屬機(jī)構(gòu)不得向上市公司及其下屬機(jī)構(gòu)下達(dá)任何有關(guān)上市公司經(jīng)營的計(jì)劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營管理的獨(dú)立性。”
中國大陸的《上市公司治理準(zhǔn)則》規(guī)定，控股股東對上市公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，控股股東不得對股東大會(huì)人事選舉決議和董事會(huì)人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東大會(huì)、董事會(huì)任免上市公司的高級管理人員；控股股東不得直接或間接干預(yù)公司的決策及依法開展的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，損害公司及其他規(guī)定的權(quán)益。中國大陸公司法第一百五十二條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！?/span>
三、信息披露和透明
信息披露是法律對上市公司的強(qiáng)行性規(guī)定。中國大陸公司法所規(guī)定的披露主要是公司財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟。中國大陸《上市公司治理準(zhǔn)則》規(guī)定的信息披露內(nèi)容更加具體：上市公司應(yīng)按照法律、法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，披露公司治理的有關(guān)信息，包括但不限于：(1)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的人員及構(gòu)成；(2)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的工作及評價(jià)；(3)獨(dú)立董事工作情況及評價(jià)，包括獨(dú)立董事出席董事會(huì)的情況、發(fā)表獨(dú)立意見的情況及對關(guān)聯(lián)交易、董事及高級管理人員的任免等事項(xiàng)的意見；(4)各專門委員會(huì)的組成及工作情況；(5)公司治理的實(shí)際狀況，及與本準(zhǔn)則存在的差異及其原因；(6)改進(jìn)公司治理的具體計(jì)劃和措施。
當(dāng)上市公司控股股東增持、減持或質(zhì)押公司股份，或上市公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí)，上市公司及其控股股東也應(yīng)及時(shí)、準(zhǔn)確地向全體股東披露有關(guān)信息。
臺(tái)灣地區(qū)《上市上柜公司治理實(shí)務(wù)守則》第五十九條規(guī)定，上市上柜公司應(yīng)依相關(guān)法令及證券交易所或柜臺(tái)買賣中心規(guī)定，揭露下列年度內(nèi)公司治理之相關(guān)信息：公司治理之架構(gòu)及規(guī)則、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東權(quán)益、董事會(huì)之結(jié)構(gòu)及獨(dú)立性、董事會(huì)及經(jīng)理人之職責(zé)、審計(jì)委員會(huì)或監(jiān)察人之組成、職責(zé)及獨(dú)立性、董事、監(jiān)察人之進(jìn)修情形、利害關(guān)系人之權(quán)利及關(guān)系、對于法令規(guī)范信息公開事項(xiàng)之詳細(xì)辦理情形、公司治理之運(yùn)作情形和公司本身訂定之公司治理守則及本守則之差距與原因、其他公司治理之相關(guān)信息。
為提升公司治理信息透明度，臺(tái)灣推行發(fā)言人制度，對可能影響股東及厲害關(guān)系人決策的信息，應(yīng)當(dāng)保證充分披露。
大陸的法律多對公司客觀性治理內(nèi)容進(jìn)行披露，以達(dá)到讓利益相關(guān)群體知曉的目的；臺(tái)灣地區(qū)的信息披露要求不僅局限于此，更加有董事會(huì)獨(dú)立性、董事會(huì)及經(jīng)理人之職責(zé)、審計(jì)委員會(huì)或監(jiān)察人之職責(zé)及獨(dú)立性，這些信息的披露，能夠更加引起利益相關(guān)群對于公司治理過程的監(jiān)督，加強(qiáng)對管理人員的限制，防止侵害股東權(quán)益之事發(fā)生。
四、董事與獨(dú)立董事制度
國美控制權(quán)之爭在中國大陸公司法意義上具有一定的典型性，是關(guān)涉大股東與董事會(huì)的權(quán)利劃分、公司章程與法律規(guī)定的關(guān)系等問題的一個(gè)經(jīng)典案例，它引發(fā)了社會(huì)的廣泛討論以及對商業(yè)倫理的思考。在國美事件中，矛盾焦點(diǎn)之一集中在董事會(huì)權(quán)力過大、有侵犯股東權(quán)益之虞。而董事會(huì)的權(quán)力正是大股東在章程中擬定授予的。章程賦予了國美董事會(huì)極大的自由權(quán)力，打破了所有者與管理者之間的分權(quán)制衡。那究竟應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)公司法與公司章程的關(guān)系？
獨(dú)立董事制度是法律對上市公司的強(qiáng)制性要求。中國大陸地區(qū)的法律要求，獨(dú)立董事不僅要獨(dú)立于受聘的公司及其主要股東，而且也不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)。國美案例中，獨(dú)立非執(zhí)行董事之一Thomas Joseph Manning 事實(shí)上是由貝恩資本指定的，試問一個(gè)由投資者指定的獨(dú)立董事還能獨(dú)立嗎？對于上市公司獨(dú)立董事如何選任這樣一個(gè)關(guān)鍵的問題，中國大陸公司法并沒有明確的規(guī)定。中國大陸《上市公司治理準(zhǔn)則》規(guī)定，獨(dú)立董事的任職條件、選舉更換程序、職責(zé)等，應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。
臺(tái)灣地區(qū)《上市上柜公司治理實(shí)務(wù)守則》中對獨(dú)立董事的規(guī)定則要明確很多。首先，有明確的人數(shù)要求，上市上柜公司需設(shè)置兩名以上獨(dú)立董事，并不宜少于董事席次五分之一。其次，獨(dú)立董事要保持獨(dú)立性，不得與公司有直接或間接之利害關(guān)系。再次，對最重要的獨(dú)立董事選任，要求應(yīng)依據(jù)臺(tái)灣公司法第一百九十二條之一規(guī)定采取候選人提名制度，載于公司章程，股東就候選名單選任之。
五、總結(jié)
在股東利益保護(hù)、控股股東限制、信息披露與董事制度上，兩岸的法律規(guī)定都比較接近，臺(tái)灣公司在大陸運(yùn)作相對有比較熟悉的法律環(huán)境，但是隨著上市公司治理中法律法規(guī)的完善，需要設(shè)置更加細(xì)致的具體操作流程以保護(hù)股東權(quán)益，譬如小股東投票制度與投票權(quán)重問題、獨(dú)立董事選任與職責(zé)規(guī)定等。良好的公司治理不但于法律設(shè)計(jì)上需有一套“良法”的制度，公司管理層對公司的管控和設(shè)計(jì)很大程度上決定著公司治理的成敗。在海峽兩岸經(jīng)濟(jì)交流日益密切的今天，了解兩岸對公司治理的不同要求和標(biāo)準(zhǔn)，對于公司上市和日常經(jīng)營都會(huì)有很大的益處。
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