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本文從法律上（如《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》）談?wù)勗诜沁z文化的法律保護(hù)中如何與數(shù)字化轉(zhuǎn)型相結(jié)合。
一、我國非遺數(shù)字化保護(hù)的立法現(xiàn)狀
我國“非遺”數(shù)字化保護(hù)的立法起步較晚，從2005 年 3 月 26 日國務(wù)院辦公廳下發(fā) 《關(guān)于加強(qiáng)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》開始到2011年正式出臺非遺保護(hù)法。當(dāng)時(shí)并沒有太多提及數(shù)字化的概念，法律規(guī)定上重在對政府和行政主管部門提出保護(hù)要求，對于私權(quán)內(nèi)容的規(guī)定相對較少，數(shù)字化保護(hù)方面的內(nèi)容較少,僅在第13條作了規(guī)定：“文化主管部門應(yīng)當(dāng)全面了解‘非遺’有關(guān)情況，建立非遺檔案及相關(guān)數(shù)據(jù)庫。這是現(xiàn)行通過法律的形式對非遺進(jìn)行數(shù)字化保護(hù)的專門規(guī)定。另外對于掌握絕藝絕技的傳承人在傳承中的創(chuàng)新性智力成果如何有效保護(hù)提及不多。
在上海市層面，上海市在2015年底出臺了《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》，對非遺的調(diào)查、保存、認(rèn)定、利用、傳承、傳播等做了專門的規(guī)定。重在規(guī)范行政管理部門以及公有領(lǐng)域的保護(hù)，對于非遺的權(quán)屬及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)保護(hù)問題并未涉及到。
二、 現(xiàn)有法律法規(guī)對非遺數(shù)字化保護(hù)的立法不足
1、“非遺”數(shù)字化保護(hù)法制建設(shè)尚不健全。我國“非遺”法制化建設(shè)起步晚，且現(xiàn)有的“非遺”法律條文大多是關(guān)于“非遺”的調(diào)查、代表性名錄等方面的相關(guān)內(nèi)容，尚未形成一個(gè)完整的法律保護(hù)體系。
2、數(shù)字化轉(zhuǎn)型利用數(shù)據(jù)和技術(shù)對非遺進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定不完善。在非遺保護(hù)與數(shù)字化轉(zhuǎn)型跨界融合過程中，需要借助數(shù)字化手段，配以人員、資金、技術(shù)的各個(gè)方面的配套支持，尤其是現(xiàn)在要大力推進(jìn)和利用移動互聯(lián)、大數(shù)據(jù)、人工智能，發(fā)揮區(qū)塊鏈技術(shù)在非遺保護(hù)中的作用。目前，就這一塊內(nèi)容現(xiàn)有的規(guī)定并未涉及到，未來需要加強(qiáng)對于數(shù)字化非遺保護(hù)的立法調(diào)研和考察，并將相關(guān)的意見納入立法規(guī)定。
3、“非遺”數(shù)字化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度不夠。“非遺”信息資源的聯(lián)網(wǎng)共享和在線化傳播，將遇到“非遺”信息資源被公眾瀏覽并有可能肆意下載等問題，這樣就可能涉及到知識產(chǎn)權(quán)糾紛。另外還存在非遺權(quán)屬不清晰的問題。如“非遺”通常都是經(jīng)過漫長的歲月由某個(gè)民族或者群體在歷史的長河中慢慢創(chuàng)造和演變而來的，所以很多學(xué)者認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)可能會割裂“非遺”的整體性，而且這些產(chǎn)權(quán)應(yīng)該歸屬主體并不清晰。
三、 非遺保護(hù)中存在的法律問題
1、非遺成果的知識產(chǎn)權(quán)歸屬認(rèn)定不清晰。
（1）非遺成果的保護(hù)界限不明：公共成果（人類共有遺產(chǎn)）通過傳承人智慧加入獨(dú)創(chuàng)內(nèi)容形成的智力成果。
（2）觀點(diǎn)：只要包含了傳承人智慧的“獨(dú)創(chuàng)內(nèi)容”，就應(yīng)該依法享有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利及該權(quán)利帶來的財(cái)產(chǎn)收益。
（3）歸屬認(rèn)定上：歸屬于傳承人、主管部門、有關(guān)機(jī)構(gòu)或民間組織或者企業(yè)等。
2、基于數(shù)字化等技術(shù)進(jìn)行加工再創(chuàng)作形成的成果以及衍生品權(quán)利歸屬問題。
（1） 大受年輕人歡迎的昆曲青春版《牡丹亭》劇目，“保護(hù)單位”蘇州昆劇劇院邀請白先勇先生在原作基礎(chǔ)上改編再創(chuàng)作劇本，全劇采用西方歌劇主題音樂形式，在傳統(tǒng)戲劇《牡丹亭》的基礎(chǔ)上，加入現(xiàn)代元素和舞臺舞美，再由藝術(shù)家表演而呈現(xiàn)給觀眾. 這里面權(quán)利作品涉及原作、改編后的劇本、歌舞劇等新作品的權(quán)利歸屬如何認(rèn)定的問題。
（2） 非遺傳承人自身的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。例如：昆曲代表性傳承人王芳老師，其在昆曲、蘇劇中創(chuàng)作的一些身段以及對臺詞的表達(dá)等，應(yīng)享有表演者權(quán)利，權(quán)屬上不完全歸屬于機(jī)構(gòu)（如昆劇院）。
（3）非遺衍生品權(quán)利歸屬案例?！跋炄炯妓嚒碑a(chǎn)生的衍生作品是否受著作權(quán)法的保護(hù)：洪福遠(yuǎn)、鄧春香訴貴州五福坊食品有限公司、貴州今彩民族文化研發(fā)有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案。
法院認(rèn)為：涉案作品“借鑒了傳統(tǒng)蠟染藝術(shù)的表達(dá)方式，創(chuàng)作靈感直接來源于黃平革家蠟染背扇圖案，表達(dá)了涉案作品源自于非遺的事實(shí)；再融入了作者個(gè)人的獨(dú)創(chuàng)，對中間的銅鼓紋花也融合了作者的構(gòu)思而有別于傳統(tǒng)的蠟染藝術(shù)圖案；最后指出作品創(chuàng)作即便是基于“人類共同遺產(chǎn)”的非遺，但融入獨(dú)創(chuàng)的內(nèi)容，亦可以適用著作權(quán)法實(shí)施條例第二條規(guī)定。推而廣之，剪紙傳承人對創(chuàng)作的“具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制”的剪紙享有著作權(quán)。
3、非遺數(shù)字化傳承中涉及的商業(yè)秘密保護(hù)
（1） 通過數(shù)字影像方式保護(hù)，祖?zhèn)鞯拿胤健⒔^活直接展示的公眾面前，是否涉及商業(yè)秘密的泄漏；
（2） 技術(shù)人員在崗時(shí)的技術(shù)秘密保護(hù)以及技術(shù)人員跳槽離職后可能產(chǎn)生的泄密問題。
（3） 川劇變臉泄密事件面臨知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)困境：四川省文化廳把“變臉”規(guī)定為'二極演出機(jī)密'。近年來，川劇界不斷傳出變臉絕技被人破解，變臉絕技被用在各種商業(yè)場合等新聞。
4、非遺的司法保護(hù)
非遺資源如同一片"公地"，容易受到侵略、破壞，主要表現(xiàn)為不當(dāng)利用,甚至歪曲、貶損、打著“非遺、老字號”名義集進(jìn)行宣傳等等，亟需在司法領(lǐng)域進(jìn)一步加大對非遺的保護(hù)力度，懲戒惡意侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為。
四、 利用數(shù)字化技術(shù)加強(qiáng)非遺保護(hù)的立法建議
1、 加強(qiáng)“非遺”數(shù)字化保護(hù)的法律法規(guī)建設(shè)。鑒于“非遺”的特殊性，必須加強(qiáng)立法，建立完善的法律保護(hù)體系。首先要先厘清“數(shù)字化”的含義，再根據(jù)“非遺”的分類、特征、傳承方式等來尋找法律依據(jù)，從而明確“非遺”數(shù)字化保護(hù)的法律模式。再以從上往下、從大往小的形式往這個(gè)模式里添加法律條款，形成更有價(jià)值的法律建設(shè)。
2、 完善“非遺”數(shù)據(jù)庫建設(shè)。在科學(xué)的分類體系、合理的框架結(jié)構(gòu)和有效的管理運(yùn)行之下建立“非遺”數(shù)據(jù)庫，真實(shí)、系統(tǒng)、全面地記錄一個(gè)地區(qū)或國家“非遺”的全貌。在數(shù)據(jù)庫的建設(shè)方面，可以運(yùn)用科學(xué)創(chuàng)新技術(shù)來保護(hù)這些文化遺產(chǎn)，如運(yùn)用觸屏技術(shù)、VR 虛擬展示技術(shù)增強(qiáng)“非遺”的逼真度，增強(qiáng)受眾的體驗(yàn)感，實(shí)現(xiàn)隨時(shí)隨地閱讀、交流互動，從而提高“非遺”的文化價(jià)值和利用效率。
3、 加大“非遺”數(shù)字化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。首先，推進(jìn)“非遺”數(shù)字化知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)建設(shè)，與現(xiàn)有的“非遺”區(qū)分開來，解決在法律上存在的諸多爭議，著重解決在“非遺”數(shù)字化中的主客體認(rèn)定、版權(quán)、成果運(yùn)用權(quán)限等問題。通過法律手段保護(hù)“非遺”數(shù)字化的安全，對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的用戶給予一定的處罰。
4、 其他相關(guān)的建議
（1）要加大宣傳力度，將數(shù)字化的技術(shù)優(yōu)勢彰顯出來，通過各類的社交媒體，進(jìn)入人們的生活中，并讓更多人了解非遺以及傳承中國的優(yōu)秀文化，讓非遺真正回歸百姓身邊。
（2）不斷挖掘更多豐富非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。我國擁有豐富的少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源，非遺的品類極其豐富，在數(shù)字化轉(zhuǎn)型發(fā)展中，要通過技術(shù)手段不斷深挖、喚醒更多被遺忘、遺留的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，不斷更新代表性非遺目錄。
（3）強(qiáng)化非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人才建設(shè)。首先，要積極培養(yǎng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專業(yè)人才，將非遺傳承培訓(xùn)班落實(shí)下去，保證人才對民族有著較高熱愛，并具備較高的專業(yè)知識和奉獻(xiàn)精神等。再次，要嚴(yán)格管理傳承人，加強(qiáng)責(zé)任意識的有效滲透，統(tǒng)計(jì)好非物文化質(zhì)遺產(chǎn)的民間傳承人，發(fā)揮出重點(diǎn)保護(hù)的作用。最后，針對非遺傳承人，還要加強(qiáng)培養(yǎng)機(jī)制的完善程度，加強(qiáng)以老帶新原則的應(yīng)用，積極融入新生力量。
（4）創(chuàng)新融資模式，引入投資方，加強(qiáng)保護(hù)，解決非遺保護(hù)的資金、技術(shù)等難題。我曾經(jīng)在十多年接觸到在西部少數(shù)民族的“羌繡”的非遺項(xiàng)目，擬通過設(shè)立一支非遺保護(hù)的公益基金去進(jìn)行傳承，基金模式推動非遺的傳承和保護(hù)在資金上具有積極的意義。因此，我認(rèn)為數(shù)字化和非遺的跨界融合，可以引入利益相關(guān)方，突破傳統(tǒng)公益的樊籠，探索建立互助共生的新模式。
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