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作為新興的法律服務(wù)領(lǐng)域，環(huán)境、資源和能源法律服務(wù)領(lǐng)域一直受到許多律師的關(guān)注。環(huán)境污染防治雖卓有成效但仍任重道遠(yuǎn)。氣候變化成為全球性議題，“3060”目標(biāo)的提出使綠色低碳發(fā)展成為必然。為回應(yīng)這些變化，上海律協(xié)律師學(xué)院和上海律協(xié)環(huán)境資源與能源業(yè)務(wù)研究委員會(huì)共同舉辦環(huán)境資源能源法律服務(wù)的系列講座。2022年3月24日（上午），吳亮教授、朱靜亮律師、黃啟榮律師參與了第三場(chǎng)講座，就“應(yīng)急管理與安全生產(chǎn)法律服務(wù)”作專(zhuān)題分享。
一、新安全生產(chǎn)法實(shí)施中的三個(gè)行政法問(wèn)題
華東理工大學(xué)法學(xué)院副教授吳亮教授重點(diǎn)圍繞新安全生產(chǎn)法實(shí)施中的三個(gè)行政法問(wèn)題展開(kāi)介紹，主要包括：一是安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴中的律師作為，二是物業(yè)企業(yè)的安全生產(chǎn)責(zé)任問(wèn)題，三是符合安全生產(chǎn)條件的要求的判斷。
第一章 “安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴中的律師作為”。最高檢近兩年試點(diǎn)推廣的企業(yè)合規(guī)從寬機(jī)制，企業(yè)可通過(guò)加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)、履行合規(guī)承諾，涉案企業(yè)可以爭(zhēng)取不捕、不訴以及不判實(shí)刑的從寬結(jié)果，由此對(duì)安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴制度的概念作出界定，是指檢察機(jī)關(guān)對(duì)于涉嫌犯罪的企業(yè)，若發(fā)現(xiàn)其具有建立合規(guī)體系的意愿，可以責(zé)令其針對(duì)違法事實(shí)，提出專(zhuān)項(xiàng)合規(guī)計(jì)劃，督促其推進(jìn)企業(yè)合規(guī)管理體系的建設(shè)，然后根據(jù)整改驗(yàn)收結(jié)果，可以作出相對(duì)不起訴決定或者從寬從輕量刑。
吳亮教授緊接著介紹了刑法中涉及安全生產(chǎn)的16宗罪，最常見(jiàn)的有八種罪，
其中的重大責(zé)任事故罪等，都開(kāi)始進(jìn)入安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴的范圍中。吳亮教授重點(diǎn)就2021年12月最高檢公布的第二批企業(yè)合規(guī)典型案例中一起重大責(zé)任事故罪展開(kāi)分析，發(fā)包單位因把關(guān)不嚴(yán)、未認(rèn)真履行相關(guān)工作職責(zé)、及時(shí)查清排除安全隱患而導(dǎo)致了安全事故的發(fā)生。在該情形下公安局就對(duì)相關(guān)的發(fā)包單位的責(zé)任人員以重大責(zé)任事故罪移送檢察院起訴。在這個(gè)案件中，就啟動(dòng)了安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴，主要原因有二：第一，這家企業(yè)是當(dāng)?shù)氐囊患颐餍瞧髽I(yè)，為地方經(jīng)濟(jì)作出了很大的貢獻(xiàn)；第二，主觀上過(guò)失較小，違法犯罪情節(jié)比較輕微，認(rèn)罪態(tài)度也比較好，所以就啟動(dòng)了企業(yè)的合規(guī)考察。檢察院在征詢(xún)了這家公司的意見(jiàn)后，該公司提交了有關(guān)的申請(qǐng)書(shū)、合規(guī)承諾，遞交了很多材料，然后進(jìn)入到一個(gè)合規(guī)考察決定期，之后第三方組織對(duì)整改情況進(jìn)行了評(píng)估，經(jīng)審核最后是通過(guò)了審核驗(yàn)收，最后作出不起訴決定。
吳亮教授指出，在整個(gè)安全生產(chǎn)合規(guī)不起訴過(guò)程中，作為律師其實(shí)承擔(dān)著兩方面的角色，第一是作為檢察院派駐的第三方監(jiān)督評(píng)估組織的組成人員，履行一種獨(dú)立監(jiān)管人的職責(zé)，第二則是站在企業(yè)的角度，參與企業(yè)的整個(gè)合規(guī)計(jì)劃的制定和落實(shí)，并具體介紹了兩種角色之下的職責(zé)承擔(dān)，以及這兩個(gè)角色的核心在于，如何審查、參與企業(yè)安全生產(chǎn)的合規(guī)計(jì)劃和制定、落實(shí)的具體情況。但具體如何完成安全生產(chǎn)合規(guī)計(jì)劃，這個(gè)目前法規(guī)其實(shí)并不清晰。因此，吳亮教授認(rèn)為，這一制度的核心就是要把專(zhuān)項(xiàng)合規(guī)計(jì)劃做好以及對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的法定主體責(zé)任的系統(tǒng)把握，由此對(duì)專(zhuān)項(xiàng)合規(guī)計(jì)劃中可能涉及的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位主體責(zé)任的最新法律發(fā)展作出勾勒。
在制定專(zhuān)項(xiàng)合規(guī)計(jì)劃時(shí)，新《安全生產(chǎn)法》和《上海市安全生產(chǎn)條例》帶來(lái)了一些很關(guān)鍵的作用，首先確定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位主體責(zé)任的法律基礎(chǔ)是三管三必須原則。何為“三管三必須”？具體指管行業(yè)必須管安全、管業(yè)務(wù)必須管安全、管生產(chǎn)必須管安全，這主要針對(duì)的是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位。生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位主體責(zé)任的主要內(nèi)容包含了其總體要求、風(fēng)險(xiǎn)分級(jí)管控與安全隱患治理雙重預(yù)防機(jī)制、全員安全生產(chǎn)責(zé)任制、危險(xiǎn)作業(yè)安全管理制度以及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)負(fù)責(zé)人或者其他人員的禁止規(guī)定等，吳亮教授結(jié)合《上海市安全生產(chǎn)條例的》相關(guān)條款內(nèi)容進(jìn)行綜合分析。其中，吳亮教授重點(diǎn)介紹了風(fēng)險(xiǎn)分級(jí)管控與安全隱患治理雙重預(yù)防機(jī)制。其一是風(fēng)險(xiǎn)分級(jí)管控?！渡虾Ｊ邪踩a(chǎn)條例》第45條對(duì)風(fēng)險(xiǎn)分級(jí)管控作出規(guī)定。而如何落實(shí)風(fēng)險(xiǎn)分析管控制度，在做合規(guī)時(shí)需注意到目前監(jiān)管部門(mén)和司法實(shí)踐中的要點(diǎn)既是自上而下的管控，也是自下而上的管控。其二是安全隱患治理機(jī)制。主要是指（1）建立健全并落實(shí)隱患排查治理制度（2）采取技術(shù)和管理的措施，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和消除事故（3）對(duì)治理的情況要如實(shí)記錄（4）有通報(bào)的程序，即及時(shí)向從業(yè)人員通報(bào)或向有關(guān)部門(mén)和職代會(huì)內(nèi)外都要通報(bào)。
第二章“物業(yè)企業(yè)的安全生產(chǎn)責(zé)任問(wèn)題”。吳亮教授針對(duì)《上海市安全生產(chǎn)條例》中與物業(yè)服務(wù)企業(yè)安全生產(chǎn)服務(wù)內(nèi)容相關(guān)條款予以解釋?zhuān)唧w分為非強(qiáng)制性管理部分以及強(qiáng)制性管理部分。非強(qiáng)制管理部分賦予了物業(yè)企業(yè)根據(jù)合同約定安全生產(chǎn)責(zé)任的權(quán)利，強(qiáng)制性管理部分往往以法律規(guī)定的形式作出。源于合同約定的安全生產(chǎn)責(zé)任，其產(chǎn)生的義務(wù)只對(duì)合同當(dāng)事人有效，而源于法律規(guī)定或者社會(huì)習(xí)慣的安全生產(chǎn)責(zé)任，吳亮教授結(jié)合《民法典》中的安全保障義務(wù)等條款展開(kāi)分析，引導(dǎo)與會(huì)者思考物業(yè)服務(wù)企業(yè)安全生產(chǎn)責(zé)任的邊界問(wèn)題。
第三章“符合安全生產(chǎn)條件的要求的判斷”。吳亮教授提出合法合規(guī)的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)，即符合安全生產(chǎn)條件要求，并結(jié)合行政賠償案例分析企業(yè)實(shí)際承擔(dān)安全生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，即便違反的是推薦性標(biāo)準(zhǔn)，在有些情況下依然會(huì)作為處罰依據(jù)。
二、創(chuàng)新律師安全法律服務(wù)
上海君瀾律師事務(wù)所朱靜亮律師開(kāi)篇首先講了“重大責(zé)任事故案例及事故調(diào)查報(bào)告”。針對(duì)自己曾經(jīng)主辦過(guò)的一起重大責(zé)任事故的案子，結(jié)合事故調(diào)查報(bào)告暢談律師在辦理安全生產(chǎn)事故的案子中通常采用的傳統(tǒng)辦理方式及思路，強(qiáng)調(diào)律師需要打破傳統(tǒng)的法律服務(wù)思路，不僅僅局限于刑事及行政上的案件處理。
第二章講“對(duì)安全生產(chǎn)類(lèi)法律法規(guī)總體的把握”。而要達(dá)到這樣的效果，尤其需要律師了解服務(wù)的對(duì)象——企業(yè)，以及服務(wù)對(duì)象的痛點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題——失職追責(zé)。朱靜亮律師分析了安全生產(chǎn)法體系的總體結(jié)構(gòu)，由“失職追責(zé)”反推理為“若企業(yè)盡職，即可免責(zé)”，深入分析了企業(yè)該做的和不該做的，誰(shuí)來(lái)做，怎么做等問(wèn)題。
第三章講“企業(yè)安全職責(zé)——法定與約定”。結(jié)合《上海市安全生產(chǎn)條例》對(duì)企業(yè)的安全管理相關(guān)規(guī)定，進(jìn)而對(duì)企業(yè)的安全職責(zé)從法定和約定兩方面展開(kāi)分析，法定職責(zé)具體包括了法律、法規(guī)、規(guī)章和國(guó)標(biāo)、行標(biāo)、團(tuán)體性標(biāo)準(zhǔn)，約定職責(zé)包括了安全生產(chǎn)責(zé)任制、安全生產(chǎn)規(guī)章制度、崗位操作規(guī)程，朱靜亮律師針對(duì)不同的法律類(lèi)型總結(jié)出其適用的企業(yè)類(lèi)型或崗位類(lèi)型，從中拆解出律師可以介入的相關(guān)業(yè)務(wù)。
第四章“新條例的要求”。從單位層面講述，強(qiáng)調(diào)落實(shí)主體責(zé)任，應(yīng)對(duì)新型風(fēng)險(xiǎn)，要求安全管理制度、安全責(zé)任制以及操作規(guī)程文件成體系。
第五章“安全法律服務(wù)主體優(yōu)劣勢(shì)的對(duì)比”。朱靜亮律師通過(guò)安全咨詢(xún)公司、安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)、律師三方就安全法律服務(wù)內(nèi)容的對(duì)比，剖析了律師相較于安全咨詢(xún)公司以及安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)的劣勢(shì)在于市場(chǎng)部分，存在部分企業(yè)甚至并不清楚律師在這一領(lǐng)域中的作用的現(xiàn)狀。而律師相對(duì)于其他安全法律服務(wù)主體的優(yōu)勢(shì)也很明確，對(duì)司法體系及法律知識(shí)的熟練運(yùn)用可以讓律師在開(kāi)展業(yè)務(wù)時(shí)發(fā)揮效能的空間更廣。
第六章“安全法律服務(wù)創(chuàng)新”。朱靜亮律師結(jié)合自身在法律服務(wù)中的相關(guān)業(yè)務(wù)，分享了自己在培訓(xùn)、法律法規(guī)庫(kù)收集、合規(guī)性審計(jì)、安全文件編制以及處理安全事故等方面的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。尤其是在安全事故的處理中，無(wú)論是從前期的危機(jī)公關(guān)，還是和解談判，抑或是參與事故調(diào)查，律師更需關(guān)注在事故參與過(guò)程中的效用發(fā)揮，鼓勵(lì)律師大膽發(fā)揮優(yōu)勢(shì)，創(chuàng)新安全法律服務(wù)方式。
三、律師安全領(lǐng)域業(yè)務(wù)探討
上海市金茂律師事務(wù)所黃啟榮律師主要圍繞安全領(lǐng)域的律師業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)以及傳統(tǒng)安全合規(guī)管理這兩方面向與會(huì)人員進(jìn)行分享。
首先，黃啟榮律師分享了安全領(lǐng)域的機(jī)會(huì)。從分析EHS業(yè)務(wù)的主要構(gòu)成切入，黃啟榮律師就其中的安全構(gòu)成因素重點(diǎn)展開(kāi)探討。其結(jié)合我國(guó)《國(guó)家“十四五”規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》等文件，分享我國(guó)的大安全理念，包括國(guó)家安全、數(shù)據(jù)安全、生物安全、網(wǎng)絡(luò)安全、信息安全、公共安全、生產(chǎn)安全、食品藥品安全、生態(tài)安全、經(jīng)濟(jì)安全、道路安全、糧食安全、質(zhì)量安全、能源安全等等。另外，《目標(biāo)綱要》第一節(jié)“建立健全數(shù)據(jù)要素市場(chǎng)規(guī)則”提到了加強(qiáng)個(gè)人隱私的數(shù)據(jù)保護(hù)等信息，黃律師結(jié)合《數(shù)據(jù)安全法》《個(gè)人信息保護(hù)法》等法律，講解了信息采集的主體、內(nèi)容、方式及儲(chǔ)存的方式等面臨的風(fēng)險(xiǎn)?！赌繕?biāo)綱要》第五十四章“全面提高公共安全保障能力”，其中對(duì)于安全生產(chǎn)、食品藥品的安全監(jiān)管、生物安全等均作出了規(guī)定，第五十五章維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和安全，強(qiáng)調(diào)要健全社會(huì)矛盾綜合治理機(jī)制，推進(jìn)社會(huì)治安防控體系現(xiàn)代化。
其次，黃啟榮律師針對(duì)傳統(tǒng)安全合規(guī)管理展開(kāi)分享。黃啟榮律師列舉了傳統(tǒng)安全合規(guī)的行業(yè)，包括化工、涂料、電子、燃?xì)獾?，就特定行業(yè)在投資評(píng)估階段、建設(shè)項(xiàng)目階段、日常運(yùn)營(yíng)階段、關(guān)閉階段這四個(gè)階段中企業(yè)的安全風(fēng)險(xiǎn)逐一提示，包括應(yīng)急預(yù)案、安全生產(chǎn)間距等，具體介紹了律師可介入、并開(kāi)展業(yè)務(wù)的對(duì)應(yīng)部分，向與會(huì)者介紹了安全法律風(fēng)險(xiǎn)防范和企業(yè)應(yīng)對(duì)的要點(diǎn)。
在此，黃啟榮律師進(jìn)一步分享了與安全領(lǐng)域息息相關(guān)的各行業(yè)，以此啟發(fā)律師發(fā)掘現(xiàn)有客戶(hù)的潛在業(yè)務(wù)或者是潛在客戶(hù)。安全生產(chǎn)領(lǐng)域眾多，律師介入的途徑也各不相同。黃啟榮律師以職業(yè)病為例，就“如何預(yù)防”這一點(diǎn)可從項(xiàng)目開(kāi)始階段就著手介入。就應(yīng)急管理方面，黃啟榮律師重點(diǎn)分享了自己實(shí)際處理的一個(gè)案例，即如何協(xié)助企業(yè)因發(fā)生安全生產(chǎn)事故并責(zé)令停產(chǎn)后，如何盡快復(fù)產(chǎn)。其中包括協(xié)助事故調(diào)查、編制事故報(bào)告、現(xiàn)場(chǎng)的隱患排查、制定整改方案、協(xié)調(diào)與監(jiān)管部門(mén)的溝通、編制復(fù)產(chǎn)申請(qǐng)書(shū)等。最終，企業(yè)識(shí)別所有的事故隱患，并完成了整改，且滿(mǎn)足安全生產(chǎn)條件，最終取得復(fù)產(chǎn)許可。從這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)，律師相較于第三方機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢(shì)就凸顯出來(lái)了。
最后，黃啟榮律師總結(jié)了安全生產(chǎn)領(lǐng)域的法律法規(guī)龐雜的特點(diǎn)，包括《安全生產(chǎn)法》《消防法》《特種設(shè)備安全法》等，每部法律又會(huì)有很多配套的行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，以及眾多的規(guī)范性文件等等。這在實(shí)踐操作過(guò)程中，有時(shí)就出現(xiàn)不同法規(guī)條款之間相矛盾的問(wèn)題。不僅如此，實(shí)踐中很多情況下，監(jiān)管部門(mén)以及部分專(zhuān)家，還要求企業(yè)執(zhí)行部分規(guī)范性文件中的要求。這就讓企業(yè)比較困惑，包括“規(guī)范性文件的法律效力？要不要執(zhí)行？”、“不遵守的風(fēng)險(xiǎn)有多高？”等。而面對(duì)這些問(wèn)題，往往更能體現(xiàn)律師的價(jià)值。律師在研究企業(yè)的這些問(wèn)題后，才能告知企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)，企業(yè)也才會(huì)知道律師的價(jià)值，才會(huì)更需要律師提供更多的安全服務(wù)。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)環(huán)境資源與能源業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：黃啟榮 巢思源 上海市金茂律師事務(wù)所
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