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2019年12月，湖北武漢地區(qū)首次出現(xiàn)新型冠狀病毒感染肺炎病例，此后疫情蔓延至全國(guó)甚至海外。為了及時(shí)控制疫情，減少人員聚集，國(guó)務(wù)院將2020年春節(jié)假期延長(zhǎng)至2月2日。各省市也根據(jù)實(shí)際情況，陸續(xù)出臺(tái)了延遲企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開(kāi)學(xué)的通知。以上海市為例，上海市政府規(guī)定“除涉及保障城市運(yùn)行必需、疫情防控必需、群眾生活必需及其它涉及重要國(guó)計(jì)民生的相關(guān)企業(yè)外，本市區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)不早于2月9日24時(shí)前復(fù)工”。
建設(shè)工程作為人員密集型行業(yè)，高鐵停運(yùn)、客運(yùn)班車的關(guān)閉均會(huì)導(dǎo)致施工人員無(wú)法回到項(xiàng)目工地，同時(shí)很多省市關(guān)閉高速公路等交通道路會(huì)造成施工項(xiàng)目建筑材料、物資、設(shè)備無(wú)法按時(shí)進(jìn)場(chǎng)，最終必然對(duì)工程承包方的建設(shè)工期造成影響。建設(shè)工期是檢驗(yàn)承包方施工質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)之一，能否及時(shí)完工也是考量承包方能夠收取的工程款金額的因素。發(fā)包方為了督促承包方按時(shí)完成施工，基本都會(huì)在施工合同中設(shè)置工期延誤的逾期違約金條款，若承包方未按時(shí)完工，就需要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，這也是發(fā)包方在應(yīng)對(duì)承包方要求支付工程款訴訟時(shí)提出的抗辯理由或反訴請(qǐng)求基礎(chǔ)。
如何認(rèn)定因此次新型冠狀病毒肺炎疫情造成的工期延誤及承包方如何維護(hù)自身合法權(quán)益，是本文探討的著重點(diǎn)。
一、此次疫情是否屬于不可抗力？
不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。此次疫情的發(fā)生并不是承包方與發(fā)包方在簽訂合同時(shí)能夠預(yù)料到的，屬于不能預(yù)見(jiàn)的范疇，各地的防疫舉措也是承包方不能避免、不能克服的情況。此次疫情與2003年的非典疫情類似，但在感染人數(shù)、疫情范圍等均高于非典疫情，筆者認(rèn)為，法院對(duì)于非典疫情能否造成工期順延的處理原則可在本次新型冠狀病毒肺炎疫情中予以參考。
最高人民法院在2003年6月11日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法[2003]72號(hào) 現(xiàn)已失效），該通知規(guī)定“因政府及有關(guān)部門為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理。”《合同法》第一百一十七條和第一百一十八條是關(guān)于不可抗力的相關(guān)規(guī)定，所以非典疫情屬于不可抗力范疇。在筆者起草本文過(guò)程中，湖州市貿(mào)仲會(huì)出具了全國(guó)首份新型冠狀病毒肺炎疫情不可抗力事實(shí)性證明。
筆者認(rèn)為，按照相關(guān)判決的思路及目前實(shí)務(wù)界的處理意見(jiàn)，此次疫情應(yīng)當(dāng)屬于不可抗力。
二、承包方能否以新型冠狀病毒肺炎疫情屬于不可抗力為由要求工期順延？
《合同法》第一百一十七條規(guī)定“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”在中華人民共和國(guó)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）之中，就不可抗力設(shè)計(jì)了專項(xiàng)條款，“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期?！?/span>根據(jù)法律規(guī)定及示范文本的條款內(nèi)容，承包方能夠以不可抗力該項(xiàng)法定免責(zé)事由要求工期順延。
同樣考慮到建設(shè)工程項(xiàng)目復(fù)雜性，建筑工期延誤原因也具有多樣化的特點(diǎn)，“發(fā)包人遲延支付工程進(jìn)度款、設(shè)計(jì)變更、貨物未按時(shí)進(jìn)場(chǎng)、停水停電、政府部門的要求”等因素都會(huì)造成工期延誤，若工程施工涉及非典因素，絕大多數(shù)法院在判決中都會(huì)將非典疫情這一不可抗力因素作為承包方工期順延的因素之一。例如浙江省高院在審理的案件中認(rèn)為“考慮到2003年‘非典’疫情嚴(yán)重，屬于眾所周知的事實(shí)，二建公司為避免‘非典’疫情在建設(shè)工地爆發(fā)而暫停施工，并及時(shí)向監(jiān)理報(bào)告了該情況，故對(duì)屬于不可抗力范疇的‘非典’疫情期間停工，應(yīng)予順延工期30天。”
雖然非典疫情構(gòu)成不可抗力可以要求工期順延，但該疫情因素是承包方免責(zé)的“萬(wàn)能金牌”嗎？筆者認(rèn)為未必，《合同法》第一百一十七條規(guī)定“當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”所以，若是項(xiàng)目已經(jīng)因?yàn)槌邪降脑蛟斐闪斯て谘诱`，即使現(xiàn)在遭受了新型冠狀病毒肺炎的疫情，承包方也不能以此次疫情構(gòu)成不可抗力為由要求免除工期遲延的責(zé)任。
而且筆者通過(guò)檢索案例，部分法院也并未認(rèn)可因非典疫情造成的工期延誤，下列兩個(gè)案例具有參考作用：
（1）疫情基本結(jié)束后首次開(kāi)工的工程，即使根據(jù)上級(jí)要求采取防疫措施也不能以不可抗力作為逾期完工的理由。
青島市中級(jí)人民法院在審理的案件中認(rèn)為：“本案工程于2003年7月開(kāi)工，非典疫情已經(jīng)基本結(jié)束，雖然建設(shè)單位和施工單位都應(yīng)按照上級(jí)部署采取一定的防疫措施，但并不能成為逾期完工的理由。”
該案后經(jīng)山東省高級(jí)人民法院二審，山東高院對(duì)原審青島中院查明的事實(shí)內(nèi)容并未否定且結(jié)合該案“駁回上訴，維持原判”的審理結(jié)果，可見(jiàn)山東省高級(jí)人民法院認(rèn)可非典疫情結(jié)束后開(kāi)工的工程項(xiàng)目即使采取疫情防護(hù)措施，但也不能以不可抗力為由要求工程延期。
雖然筆者并不完全贊同上述觀點(diǎn)，落實(shí)疫情防護(hù)措施肯定會(huì)對(duì)工期產(chǎn)生影響，審理法院完全忽略這部分情況是不合理的，但本案只看到當(dāng)事人在三方會(huì)議中提到了落實(shí)防疫措施，未看到承包方向監(jiān)理方或發(fā)包方提出因落實(shí)防疫措施造成停工及具體停工期限的證據(jù)，筆者認(rèn)為這可能是本案承包方落實(shí)防疫措施但未被法院認(rèn)為造成工期順延的另一個(gè)原因。
（2）未將不可抗力事實(shí)及時(shí)通知發(fā)包方致使承包方的請(qǐng)求未得到法院支持。
因不可抗力免除了一方的合同履行義務(wù)，勢(shì)必會(huì)造成合同另一方的損失，本著及時(shí)止損的原則，《合同法》規(guī)定一方出現(xiàn)不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（二）》（法釋[2018]20號(hào)）第六條規(guī)定“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過(guò)工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。”同時(shí)，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》也設(shè)有“不可抗力的通知”條款內(nèi)容。
筆者發(fā)現(xiàn)在法院審理過(guò)程中，承包方是否就非典疫情不可抗力事由及時(shí)通知監(jiān)理方或發(fā)包方也是法院審查的重點(diǎn)，若承包方未提供及時(shí)通知的相關(guān)證據(jù)，會(huì)承擔(dān)不利的后果。有法院在審理的案件中也認(rèn)為：“非典疫情并不是對(duì)所有合同的履行都有影響，如果不影響合同正常履行，非典就不能被視為不可抗力……當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失。教育公司未提交有效證據(jù)證明其履行了告知義務(wù)。對(duì)此，其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。”
三、面對(duì)此次疫情，承包方應(yīng)當(dāng)如何以不可抗力為由提出工期順延？
根據(jù)上文的內(nèi)容，筆者認(rèn)為，本次新型冠狀病毒引起的肺炎疫情應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不可抗力，承包方能夠以不可抗力為由要求順延工期。但在承包方以不可抗力為由要求發(fā)包方順延工期時(shí)建議做好以下幾點(diǎn)：
第一， 承包方應(yīng)當(dāng)將因此次疫情造成工期延誤的事實(shí)及時(shí)通知發(fā)包方及監(jiān)理方。若承包方因此次新型冠狀病毒肺炎疫情造成工期延誤的，承包方需要在施工合同約定的期限內(nèi)以直接遞送或EMS郵寄方式將承包方受疫情影響的內(nèi)容及時(shí)告知監(jiān)理方及發(fā)包方，以《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》為例，規(guī)定的是在知道或應(yīng)當(dāng)知道事件發(fā)生后28天內(nèi)提出。
第二， 因疫情具有持續(xù)性，承包方需在合理期限內(nèi)向監(jiān)理方及發(fā)包方寄出繼續(xù)延長(zhǎng)工期的通知，如第一次延長(zhǎng)工期已到期，則承包方必需在該日期到期之前及時(shí)向監(jiān)理方及發(fā)包方再次提交延長(zhǎng)工期的通知。
第三， 按照施工合同約定及時(shí)提交因此次疫情造成影響的最終報(bào)告及有關(guān)資料。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》要求“承包方在不可抗力事件結(jié)束后28天內(nèi)提交最終報(bào)告及有關(guān)資料?！?/span>在工期復(fù)工或者疫情結(jié)束后，承包方需按照合同約定的時(shí)間及方式向監(jiān)理方及發(fā)包方就工程延誤詳細(xì)情況、具體內(nèi)容等提交書(shū)面資料，承包方在提出工程延期事由時(shí)，載明內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳細(xì)、具體，一定要明確記載因疫情原因造成停工多久。
第四，妥善保管相關(guān)證據(jù)資料。因不可抗力可免除承包方工期延誤責(zé)任，承包方必須妥善保管相關(guān)證據(jù)，例如：（1）發(fā)包人發(fā)布的停工通知、復(fù)工令等書(shū)面資料：（2）各地關(guān)于防治“新型冠狀病毒肺炎”疫情措施的通知，特別是項(xiàng)目所在地住建部門發(fā)布的防控措施；（3）施工日志，特別需要做好因防控疫情造成停工的內(nèi)容記載；（4）監(jiān)理方或監(jiān)理工程師因防控疫情要求停工的通知；（5）承包方與施工方、監(jiān)理方的往來(lái)信件、快遞單及與施工方現(xiàn)場(chǎng)管理人員、監(jiān)理工程師的短信、微信等電子溝通內(nèi)容。
此次新型冠狀病毒肺炎疫情考驗(yàn)著每個(gè)人，作為建筑項(xiàng)目的承包方一方面需根據(jù)相關(guān)部門的要求做好工程項(xiàng)目疫情防控工作，另一方面也應(yīng)做好工期順延申請(qǐng)，有效減少承包方在此次疫情中遭受的損失。
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