2020年1月28日,上海市建設(shè)工程招標投標管理辦公室、上海市建設(shè)工程交易服務(wù)中心發(fā)出《關(guān)于暫停本市建設(shè)工程開標評標活動的緊急通知》,決定在本市統(tǒng)一的建設(shè)工程招標投標交易場所(含市政府派出的委托管理單位、綠化工程等)進行的開標、評標活動,自2020年1月31日起暫停至2月9日24時。
2020年2月5日,上海市建設(shè)工程招標投標管理辦公室、上海市建設(shè)工程交易服務(wù)中心再次發(fā)出《關(guān)于在新型冠狀病毒感染疫情防控期間進一步加強本市建設(shè)工程開評標活動管理的通知》,明確開標、評標活動自2月10日起繼續(xù)暫停,恢復(fù)時間視疫情防控形勢另行通知。
上述通知的出發(fā)點和目的均是為加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作,有效減少人員聚集,阻斷疫情傳播,更好保障人民群眾生命安全和身體健康,均依據(jù)照黨中央、國務(wù)院防控工作部署,依據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》《中華人民共和國傳染病防治法》和本市重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)機制的有關(guān)規(guī)定,以及上海市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室發(fā)布的通告做出。
本文結(jié)合上述文件,從法律層面就疫情對上海市國有企業(yè)工程招投標工作的影響及應(yīng)對進行簡要分析,供大家參考。
一、文件影響的國有企業(yè)招投標項目范圍
《中華人民共和國招標投標法》第三條對必須進行招標的項目進行了規(guī)定,和國有企業(yè)有重大相關(guān),主要為大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目,全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目,以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
其后,國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布《必須招標的工程項目規(guī)定》(國家發(fā)展和改革委員會令第16號,2018年6月1日起施行),對上述《招標投標法》第三條必須招標的項目進行了進一步明確,
再后,國家發(fā)展改革委印發(fā)《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》的通知(發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號,2018年6月6日起施行),對《 必須招標的工程項目規(guī)定 https://law.wkinfo.com.cn/document/show?collection=legislation&aid=MTAxMDAxMjc0ODQ%3D&language=%E4%B8%AD%E6%96%87
》 第二條 https://law.wkinfo.com.cn/document/show?collection=legislation&aid=MTAxMDAxMjc0ODQ%3D&language=%E4%B8%AD%E6%96%87#No9_T2
、 第三條 https://law.wkinfo.com.cn/document/show?collection=legislation&aid=MTAxMDAxMjc0ODQ%3D&language=%E4%B8%AD%E6%96%87#No13_T3
必須招標的項目又進一步明確。
現(xiàn)最終明確在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標:
(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目,具體為:
1、煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎(chǔ)設(shè)施項目;
2、鐵路、公路、管道、水運,以及公共航空和A1級通用機場等交通運輸基礎(chǔ)設(shè)施項目;
3、電信樞紐、通信信息網(wǎng)絡(luò)等通信基礎(chǔ)設(shè)施項目;
4、防洪、灌溉、排澇、引(供)水等水利基礎(chǔ)設(shè)施項目;
5、城市軌道交通等城建項目。
(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目,具體為:
1、使用預(yù)算資金200萬元人民幣以上,并且該資金占投資額10%以上的項目;
2、使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金,并且該資金占控股或者主導(dǎo)地位的項目。
(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目,具體為:
1、使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目;
2、使用外國政府及其機構(gòu)貸款、援助資金的項目。
(四)上述項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購達到下列標準之一的:
1、施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上;
2、重要設(shè)備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在200萬元人民幣以上;
3、勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上。
同一項目中可以合并進行的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,合同估算價合計達到前款規(guī)定標準的,必須招標。
綜上,上述通知對國有企業(yè)的上述項目的招標投標工作存在重大影響,招投標流程延期等本市的建設(shè)工程招標投標的開標、評標等活動應(yīng)遵守。
當然,國有企業(yè)作為招標人如為滿足自身招投標流程的內(nèi)部要求,將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標的,投標人可以要求招標人在復(fù)工后,依據(jù)招標文件要求及時進行開標、評標活動。
二、文件的具體要求
(一)受到影響的項目,招標人或者招標代理機構(gòu)應(yīng)當通過發(fā)布補充招標文件的方式通知開標延期?;謴?fù)開標活動后,補充招標文件內(nèi)容僅推遲投標截止時間的,招標人可在新確定的投標截止時間5日前發(fā)出。補充招標文件涉及招標文件其他內(nèi)容,可能影響投標文件編制的,應(yīng)當符合法律規(guī)定的時限要求。
(二)在此期間,因涉及保障城市運行必需、疫情防控必需以及其它涉及重要國計民生的相關(guān)項目,確需進行開評標活動的,應(yīng)報市或者區(qū)建設(shè)行政主管部門、有關(guān)委托管理單位審批同意,并切實、嚴格落實各項疫情防控措施后方可進行。
(三)各開評標場所要建立嚴格的防控管理體系,全面開展疫情防控宣傳教育,落實登記、環(huán)境消毒、體溫監(jiān)測等各項措施。進入開評標場所參加招投標活動的人員,必須佩戴口罩,并配合工作人員做好實名登記、體溫測量等工作。不配合工作的,不得進入開評標場所。
(四)疫情防控期間采取以下管理措施
1、經(jīng)市住建委同意,《上海市房屋建筑和市政工程施工評標辦法》(滬建建管(2019)792號)推遲至4月1日起施行。疫情解除前,各級招投標管理部門不得組織集中培訓(xùn)。
2、開標活動中,投標文件的拆封、唱標以及招標文件規(guī)定的下浮率抽取等事宜,由招標人(招標代理)統(tǒng)一完成,免去投標人開標記錄簽字環(huán)節(jié)。提倡投標人提交投標文件后不參加集中開標。投標人代表在投標截止時間前送達投標文件的,可以簽署“不參加開標”意見后立即退場。投標文件中含有電子文件的,投標人應(yīng)當選用較為安全的存儲方式并承擔(dān)電子文件無法讀取的風(fēng)險。
3、開評標活動的監(jiān)管,以視頻監(jiān)控為主,確需進場核查的環(huán)節(jié),監(jiān)管人員應(yīng)當做好自身防護措施。
4、評標專家抽取應(yīng)通過網(wǎng)上提交抽取申請的方式完成。無法網(wǎng)上抽取的,應(yīng)通過郵寄方式將書面資料送達招投標備案部門進行抽取。專家語音通知時,應(yīng)當提示專家參加評標的健康要求,評標專家不得隱瞞有關(guān)情況參加評標。
5、開評標活動的會議室應(yīng)通過網(wǎng)上或電話等方式預(yù)定。
6、疫情防控期間,對招投標活動提起投訴及投訴處理均采用郵寄方式送達。因疫情防控隔離導(dǎo)致投訴提出和投訴處理無法在規(guī)定時間完成的,可依據(jù)隔離時間相應(yīng)順延。
(五)疫情防控期間開評標參與各方依據(jù)照以下要求執(zhí)行
1、有下列情形之一的新型冠狀病毒傳染風(fēng)險的人員,不得進入開評標場所:
(1)最近14天接觸過新型冠狀病毒感染的肺炎疑似或確診患者的;
(2)來自或途經(jīng)重點地區(qū)的來滬、返滬人員,在滬隔離觀察(留驗)未滿14天的;
(3)近期有發(fā)熱、乏力、干咳、氣促等新型冠狀病毒感染可疑癥狀的;
(4)未佩戴口罩或現(xiàn)場測量體(額)溫超過37.2°C的。
2、參加開評標活動的招標人代表、招標代理從業(yè)人員、投標人代表、評標專家等有關(guān)人員應(yīng)當攜帶居民身份證及事先在上海市建設(shè)工程交易中心網(wǎng)站(www.shcpe.cn)重要通知欄目下載并填寫、簽名的《開評標人員健康信息登記表》(招標人代表、招標代理從業(yè)人員、投標人代表還需加蓋所在單位公章),佩戴口罩做好個人防護措施,預(yù)留足夠時間提前到達開評標場所,配合場所工作人員依次進行體溫檢測。不配合工作人員管理的,工作人員有權(quán)拒絕其入場。
3、自開評標次日起14天內(nèi),開評標參加人員確診為新冠肺炎、出現(xiàn)疑似癥狀被醫(yī)學(xué)觀察或被采取其他強制隔離措施的,應(yīng)立即通知招投標場所管理部門。
三、投標截止日屆滿前,國有企業(yè)作為投標人如擬補充、修改或撤回已提交的投標文件的應(yīng)對
依據(jù)《招標投標法》第29條規(guī)定,投標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前,可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件,并書面通知招標人。補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分?!墩袠送稑朔▽嵤l例》第35條規(guī)定,投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以不退還投標保證金。第44條規(guī)定,招標人應(yīng)當依據(jù)照招標文件規(guī)定的時間、地點開標。投標人少于3個的,不得開標;招標人應(yīng)當重新招標。投標人對開標有異議的,應(yīng)當在開標現(xiàn)場提出,招標人應(yīng)當當場作出答復(fù),并制作記錄。
由于疫情或?qū)?dǎo)致材料、人工價格上漲等,國有企業(yè)作為投標人投標報價與目前客觀情況發(fā)生重大變化,如在投標報價時未考慮該重大客觀情況變化的,可在滿足補充、修改或退出條件時結(jié)合疫情趨勢考慮是否補充、修改投標文件甚至退出招投標程序。其中,國有企業(yè)在具體操作時應(yīng)注意:
1、把握好提交投標文件截止日的時間節(jié)點,如國有企業(yè)作為投標人提出補充、修改或者撤回投標文件的,招標人應(yīng)結(jié)合招標文件規(guī)定決定是否允許其撤回投標文件。
2、國有企業(yè)作為投標人符合撤回投標文件的條件,招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到國有企業(yè)作為投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。
3、如發(fā)生多家國有企業(yè)作為投標人撤回投標情況,導(dǎo)致投標人不足3個的,招標人應(yīng)當重新招標。
四、國有企業(yè)作為投標人等提交的異議、質(zhì)疑,投訴的應(yīng)對
應(yīng)注意節(jié)假日延長對異議期間和投訴時效的影響,以及主管部門對投訴方式的要求,及時通過適當方式提出異議、投訴。
其中,在計量期間上,應(yīng)依據(jù)《民法總則》第203條的規(guī)定,以法定休假日結(jié)束的次日(即復(fù)工首日)為期間的最后一日。
五、國有企業(yè)作為投標人等在疫情爆發(fā)期間出現(xiàn)破產(chǎn)等不具備資格條件或履行能力的應(yīng)對
截至目前,司法機關(guān)尚未就本次疫情是否屬于不可抗力事件出具指導(dǎo)意見,但中國國際貿(mào)易促進委員會已于2020年1月30日發(fā)出通知,對于受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情影響,導(dǎo)致無法如期履行或不能履行的國際貿(mào)易合同,企業(yè)可向中國貿(mào)促會申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明,結(jié)合《民法總則》第一百八十條“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的,不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。”及《合同法》第一百一十七條“因不可抗力不能履行合同的,依據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?!钡囊?guī)定,以及《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》(已廢止)的處理思路,初步可認定疫情為不可抗力。
依據(jù)以上的,如確因疫情影響其資格條件或履約能力的,在疫情對資格條件或履行能力造成的影響所及的范圍內(nèi),國有企業(yè)作為投標人等不承擔(dān)責(zé)任。
六、中標、成交通知書發(fā)出后,在復(fù)工前已超過三十日而未簽訂中標合同的應(yīng)對
應(yīng)依據(jù)《民法總則》第203條的規(guī)定,以法定休假日結(jié)束的次日為期間的最后一日,即雙方應(yīng)于復(fù)工首日簽訂合同。
七、違反上述文件等要求的法律后果
依據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》規(guī)定,單位或者個人違反本法規(guī)定不服從所在地人民政府及其有關(guān)部門發(fā)布的決定、命令或者不配合其依法采取的措施,構(gòu)成違反治安管理行為的,由公安機關(guān)依法給予處罰。如造成嚴重后果的,將由人民政府責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),暫扣或者吊銷許可證或者營業(yè)執(zhí)照,并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。
綜上,我們希望本文能夠?qū)ι虾J袊衅髽I(yè)工程招投標工作提供一些幫助。