為貫徹落實《國務院關于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進社會誠信建設的指導意見》精神,進一步懲戒嚴重涉稅違法失信行為,推進社會信用體系建設,國家稅務總局制定了《重大稅收違法失信案件信息公布辦法》自2019年1月1日起施行。2019年8月20日,國家發(fā)展改革委辦公廳、國家稅務總局辦公廳發(fā)布《關于加強個人所得稅納稅信用建設的通知》,旨在強化個人所得稅納稅信用協(xié)同共治,促進納稅人依法誠信納稅。
隨著信用信息互聯(lián)互通,配合著“金稅三期”的進一步推進,稅務機關的事中事后征管體系逐步完善,納稅人稅務籌劃的難度日益增加,以前的不規(guī)范的運作導致的爭議也逐步顯現(xiàn)。律師從事稅法業(yè)務,有必要進一步學習新法規(guī)、綜合稅務籌劃的技巧以及稅務爭議解決的方法,以便能夠給客戶提供完善的咨詢服務。
本次培訓共設有兩天兩大主題,分別為政策篇以及實務篇,共計十一場專題講座。
政策篇
第一講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會主任陸易——“納稅信息建設與綜合稅務風險控制”
以公開案例介紹涵蓋經濟社會運行方方面面的“黑名單”,以最高院的失信被執(zhí)行人名單和市場監(jiān)督管理局的嚴重違法失信企業(yè)名單為例,以相關法律法規(guī)和實例為基礎,介紹了名單的適用主體、納入名單的情形、法律后果等情況。
針對稅務領域的名單導致的企業(yè)家的納稅信用風險,國家稅務總局制定的《重大稅收違法失信案件信息公布辦法》指出,稅務機關向社會公布重大稅收違法失信案件信息,并將信息通報相關部門,共同實施嚴格監(jiān)管和聯(lián)合懲戒。眾監(jiān)管部門對重大稅收違法失信人聯(lián)合實施高達28項懲戒措施,包括阻止相關人員(企業(yè)的法定代表人、負有直接責任的財務負責人)出境,禁止高消費等舉措。
關于2019年8月20日國家發(fā)展改革委辦公廳、國家稅務總局辦公廳發(fā)布的《關于加強個人所得稅納稅信用建設的通知》,該文件從建立納稅信用管理機制、建立健全納稅信用記錄、建立自然人失信行為認定機制、完善聯(lián)合懲戒并強化組織實施四方面做出了規(guī)定。文件提及稅務部門與有關部門合作,建立個人所得稅嚴重失信當事人聯(lián)合懲戒機制,對經稅務部門依法認定,在個人所得稅自行申報、專項附加扣除和享受優(yōu)惠等過程中存在嚴重違法失信行為的納稅人和扣繳義務人,向全國信用信息共享平臺推送相關信息并建立信用信息數(shù)據(jù)動態(tài)更新機制,依法依規(guī)實施聯(lián)合懲戒。
在聯(lián)合懲戒背景下,納稅人可能“一處失信、處處受限”。同時,企業(yè)的法定代表人、負責人、責任人等亦可能因違法行為和過錯程度被追究責任。建議納稅人要從及時進行健康體檢、重視涉稅信用管理、關注整體合規(guī)情況、關注立法執(zhí)法動態(tài)等多維度防控稅務風險。
第二講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員劉云剛——“資本市場若干典型稅法問題”
就上市前持股主體的選擇而言,主要從持股還是變現(xiàn)目的出發(fā),選擇上市前以公司還是以有限合伙形式持股。如果有多重目的,則需要安排多個主體。針對市場上普遍采用的有限合伙持股主體,各地提供了一定的稅收優(yōu)惠,事實上缺乏了稅法依據(jù)。根據(jù)國家規(guī)定,對地方政府和企業(yè)的上述違法行為要堅決依法糾正,即對從事股票轉讓的合伙企業(yè),涉及企業(yè)合伙人的,按查賬征收方式計征企業(yè)所得稅,如涉及個人合伙人的,個人所得稅同時依法征收。市場上存在異地遷址并將公司變更為有限合伙的籌劃方式,因缺乏法律依據(jù),存在很大風險。針對上市前股改相關稅法問題,涉及增值稅、土地增值稅、契稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等領域的稅收優(yōu)惠政策的適用和籌劃。針對資本公積轉為股本涉稅問題,需要區(qū)分股票溢價、股權溢價、其他資本公積,進行差別處理,只有股票溢價部分,已經明確了免征。針對為消除同業(yè)競爭,剝離非主營業(yè)務為目的的上市前業(yè)務合并、分立的稅法問題。因不同的重組方式,有不同的稅法后果,在重組時,必須妥善考慮各類稅種的稅務影響,比如重組中涉及增值稅、土地增值稅、契稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等多個稅種,需要統(tǒng)籌考慮。特別針對特殊性稅務處理。不能因為股東是個人,就影響企業(yè)享受特殊性稅務處理。就上市后重大資產重組的稅法問題,按照轉讓方、受讓方、交易標的、交易方式、支付方式的不同,可以采用不同“排列組合”,有不同的稅務影響,可以靈活采用特殊性稅務處理等方式進行籌劃。以發(fā)行股份購買資產為例,增值稅的處理為視同銷售(雖然征求意見稿沒有提及),土增稅一般不繳納(除非房地產企業(yè)),契稅實踐中可能針對出資和增資會有不同,企業(yè)所得稅和個人所得稅可以分期繳納。針對上市后資產重組對賭協(xié)議所得稅問題。市場上存在不同的對賭模式,根據(jù)常見安排,補償主體通常為目標公司原股東,被補償主體通常為上市公司或者目標公司,支付方式為股份或者現(xiàn)金,補償方式可以是現(xiàn)金或者股票,對賭方式通常為反向對賭。需要注意的是,反向對賭是基于商業(yè)目的,但退款卻可能拿不到退稅,對此,可以爭取作為一個交易(即作為合并進行稅務處理),用實質課稅原則爭取退稅。
實務篇一
第三講:德勤雇主人力資源全球服務團隊華東區(qū)領導合伙人俞萌—— “聚焦個稅改革和CRS實施對高凈值個人的影響”
針對個稅改革,總體而言,伴隨著個稅改革的深入,對于中低收入人群減稅的同時,中國個人所得稅征管也逐步加強。從今年下半年或者明年開始,合規(guī)問題應當進一步重視。個人所得稅領域可能會有很大部分人群需要申報,比如收入分布在不同地區(qū),收入多樣化的,但用同一個身份信息申報的群體。
關于下個稅改革對高凈值人士的影響,明確了居民定義和判定標準、調整納稅申報制度、建立離境稅務清算機制、多部門協(xié)同責任與信用信息系統(tǒng)建立、引入個人反避稅條款等方面對高凈值人士有重大影響。個稅改革后,稅務機關對于個人信息的收集更為完整。
對于外籍人(包括律師們的外籍客戶),判斷是否為中國稅收居民至關重要。新居民判定標準使得在判斷具有跨境身份的高凈值個人的稅務居民身份時,需要區(qū)分個人的實際情況,包括在華工作的外籍個人、海外移民后仍頻繁往來中國的個人、取得海外永久居留權但長時間逗留在中國的個人等。就納稅申報制度而言,新納稅申報規(guī)定對納稅人、扣繳義務人的相關義務進行了明確,包括建立納稅人識別號制度、修訂納稅人的義務、明確扣繳/納稅申報時限、修訂扣繳義務人的義務。就居民納稅人(包括居民個人和非居民個人),要注意如何申報。針對移居境外的注銷中國戶籍的個人,離境清算注銷中國國籍須提前考慮。個稅改革引入個人反避稅條款,包括獨立交易原則、受控外國企業(yè)規(guī)則、一般反避稅規(guī)則情況下,如有商業(yè)安排屬于不具有合理商業(yè)目的的關聯(lián)方交易、不具有合理商業(yè)目的的離岸架構、不具有合理商業(yè)目的特殊商業(yè)安排,中國稅務機關有權按照合理方法進行納稅調整補征稅款并加收利息。近期個稅領域可能出臺重要的稅收政策,稅改元年高凈值人群要斟酌是否要進行全球申報。
針對CRS實施對高凈值人士的影響,對于海外開戶的中國稅收居民而言,今年銀行和金融機構已經將相應信息交換給中國。如果已經完稅的,不用擔心。但如果高凈值人士在海外沒有繳稅,比如用代持模式,則可能要予以關注,因為理論上稅務機關可以用交換的CRS的情報(以及公開信息、舉報等)進行稅務核查。CRS下,居民身份所在地非常重要,可以考慮將已經完稅的地區(qū)作為居民身份所在地,比如把中國作為全球納稅的稅務居民所在地不一定是不合適的安排。
第四講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會副主任王樺宇——“‘一帶一路’海外專業(yè)技術服務稅收政策優(yōu)化建議——以某中小企業(yè)赴巴基斯坦運維服務稅務法律服務案例的解讀”
以某中小電氣運維服務商隨同上海某電氣類國企去巴基斯坦提供設備及運維服務為例,介紹 “一帶一路 ”海外專業(yè)技術服務稅收政策優(yōu)化建議。案例中,該等服務內容包括:相關設備供應,設備是與海外公司簽約從海外采購并直接提供至巴基斯坦;該等服務內容包括:運營維護服務,并通過上海某人力資源服務類國企在國內招聘雇員去往巴基斯坦提供服務。客戶需求包括:如何和該電氣類國企簽訂服務協(xié)議,設備供應和運營服務是否合并訂立還是分開訂立?海外運維服務主要是人力部分,是否屬于境外提供勞務,能否享受免稅政策?如何與該電氣類國企溝通,達成“雙贏“的商業(yè)和稅務條款?
案例中,律師協(xié)助包含幾個方面:編寫巴基斯坦投資及稅收概覽、雙邊稅收協(xié)定概要及客戶赴巴服務稅務指引;與該電氣類國企商務、財務和稅務口溝通,分別與境內國企訂立設備供應和運營服務,分別適用相關稅率,以減低稅收負擔;在財稅〔2016〕36號文(含附件4)和2016年第29號文中跨境勞務部分規(guī)定不明確情形下,經與市局國際處溝通,表示恐難給予免稅等政策,又該電氣類國企采取“稅收利益歸集”原則,未進一步申請免稅備案。
就本案例歸納如下思考點:“一帶一路”“走出去”中小企業(yè)的財稅政策支持;境外勞務的稅收優(yōu)惠政策的政策目的和技術調整;中小企業(yè)“一帶一路”“走出去”的簽約要點;中小企業(yè)隨同國企“走出去”商務合同特點及實際有效支持;律師在服務“一帶一路”“走出去”國企、民企及中小企業(yè)的差異性。
第五講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員李林——“商事交易中發(fā)票爭議案例的處理”
發(fā)票是單位和個人在購銷商品、提供或者接受服務以及從事其他經營活動中,開具、收取的收付款憑證,是記錄經濟業(yè)務、進行會計核算的書面證明。從發(fā)票作用角度而言,(發(fā)票是記錄經營活動的一種原始證明;發(fā)票是加強財務會計管理,保護企業(yè)財產安全的重要手段;發(fā)票是稅務稽查的重要依據(jù);發(fā)票是維護社會秩序的重要工具,發(fā)票具有證明作用,在一定條件下有合同的性質;發(fā)票是交易雙方已經付款的憑證;(增值稅專用)發(fā)票是進項稅抵扣憑證和所得稅前扣除憑證。
以一案為例,解釋了違約金是否要繳納增值稅以及開票的問題。關于此類案子,有三種解決途徑:一是向稅務機關舉報,要求收款方開具發(fā)票;二是法院起訴;三是提起未開具發(fā)票的損害賠償之訴。關于開發(fā)票能否作為訴訟標的,在實踐中存在被法院支持和不被支持的案例,而不被支持的原因,法院認為開票是行政法義務,律師應當注意。所以,相比而言,向稅務機關舉報是更為有效的途徑。
針對發(fā)票在商事交易中的證明作用,以一案為例,一審新疆高院認為,發(fā)票只是完稅憑證,不是付款憑證,不能證實付款的事實,也不能證實收取款項的事實。二審最高人民法院認為,發(fā)票應為合法的收款收據(jù),是經濟活動中收付款項的憑證。最高院的這一判決目前繼續(xù)還影響地方法院的判決。
針對未開具發(fā)票的損害賠償,以一案為例進行解釋,并提出可以以損害賠償之訴要求開具發(fā)票,賠償范圍可以包括增值稅,還可以包括所得稅(具體損失金額的確定比較復雜),法院支持的可能性比較高。
最后,針對稅率調整對進行中交易的影響,以一案為例進行解釋,指出買方可以要求提出訴訟,要求按照調整后的稅率支付貨款。對此,獲得支持的可能性比較高。
實務篇二
隨著信用信息互聯(lián)互通,配合著“金稅三期”的進一步推進,稅企爭議越來越多。稅務法律責任分析以及稅務爭議解決的需求為律師帶來大量的稅務法律服務機會。
第六講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員戴明康——“稅務行政復議和解與調解”
2007年8月1日國務院頒布并正式實施的《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十條:“公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,申請人與被申請人在行政復議決定作出前自愿達成和解的,應當向行政復議機構提交書面和解協(xié)議;和解內容不損害社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機構應當準許?!?span>2010年4月1日國家稅務總局發(fā)布《稅務行政復議規(guī)則(修訂)》專章增設了“稅務行政復議和調調解”。2018年6月國家稅務總局又出臺《稅務行政復議規(guī)則(修訂版)》,該規(guī)則繼續(xù)在第十章專門規(guī)定了“稅務行政復議和調調解”,稅務行政復議規(guī)則將和解與調解作為解決稅務行政復議有效的途徑。據(jù)《國家稅務總局2017年建設法治政府情況報告》顯示:2017年,各級稅務機關共辦理行政復議案件1554件,在辦案過程中堅持實質化解爭議,積極運用調解、和解方式,成功解決汽車金融公司、家電企業(yè)系列復議案等金額較大、影響廣泛的案件。2017年,各級稅務機關共辦理行政訴訟案件845件。另據(jù)《國家稅務總局上海市稅務局2018年度法治政府建設情況報告》顯示:全年本市稅務機關共收到復議案件66件,依法受理42件,應對行政訴訟一審案件33件??梢姡瑪?shù)據(jù)有所增長,但是比較緩慢。
關于適用和解調解的行政復議行為,《稅務行政復議規(guī)則》第86條規(guī)定,由四個事項的行政復議適用和解調解。包括:行使自由裁量權作出的具體行政行為,如行政處罰、核定稅額、確定應稅所得率等;行政賠償;行政獎勵;存在其他合理性問題的具體行政行為......。
一、行使自由裁量權作出的具體行政行為,如行政處罰、核定稅額、確定應稅所得率等
稅務行政處罰裁量權,是指稅務機關根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,綜合考慮稅收違法行為的事實、性質、情節(jié)及社會危害程度,選擇處罰種類和幅度并作出處罰決定的權力。
比如:《稅收征管法》第63條規(guī)定的對納稅人認定偷稅的,由稅務機關追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,這屬于羈束性具體行政行為,不能在行政復議中和解調解。而對“處所偷稅款50%以上5倍以下罰款”的處罰幅度,納稅人認為稅務機關存在處罰幅度與過錯情節(jié)不相當,罰款幅度的自由裁量不合理、不適當?shù)模梢栽谛姓妥h中和解調解。
二、行政賠償
稅務行政賠償是指稅務機關及其稅務人員違法行使行政職權,侵犯了行政相對人的合法權益造成損害,依法承擔賠償責任的爭議。稅務行政賠償?shù)姆秶鸀榍址肛敭a權等行為,具體包括:違法實施罰款、違法沒收財物、違法對財產采取稅務行政強制措施、違法征收、征用財產等其他造成財產損害的違法稅務行政行為。稅務行政賠償申請的條件:請求人的主體資格必須合法,即必須是直接的賠償請求人或依法承受請求權的繼承人、其他撫養(yǎng)關系人、法人或其他組織。屬于行政賠償范圍和受案的稅務機關、稅務行政復議機關。
三、行政獎勵
行政獎勵是指稅務行政主體依照條件和程序,對為國家、社會作出重大貢獻的單位和個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。
稅務行政獎勵,主要是申請人的行為是否具有重大貢獻,應否獎勵以及獎勵數(shù)額等爭議。如當事人舉報他人偷稅,稅務機關經查證屬實,給予其獎勵,舉報人認為獎勵金額不當?shù)榷崞鹦姓妥h,存在和解與調解的基礎。
四、存在其他合理性問題的具體行政行為
行政合理性原則,要求稅務機關作出的具體行政行為須合法、合理、合情。稅務行政相對人認為稅務機關的具體行政行為存在不合理性方面,可提起行政復議而適用和解調解。有觀點認為,這是兜底性的規(guī)定,使得稅務行政復議爭議和解調解的范圍變成寬泛?!渡虾J卸悇招姓妥h和解調解實施辦法(2017年11月修訂)》第七條(和解調解范圍)規(guī)定為“(四)上位法不明確,稅務機關主要依據(jù)政策調整作出決定的案件”。而現(xiàn)行的《稅務行政復議規(guī)則》制定的和解調解是采用有限和解與調解原則。稅務行政復議的和解調解只適用《稅務行政復議規(guī)則》第八十六條規(guī)定的四項具體行政行為,并不意味所有的稅務行政行為在行政復議中均適用和解調解。
對于稅務行政復議和解程序內容,《上海市稅務行政復議和解調解實施辦法》(上海市國家稅務局上海市地方稅務局2017年11月修訂)第八條(和解的提出)規(guī)定:申請人或被申請人在行政復議機關作出復議決定前,對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復議案件,均可提出和解要求。申請人和被申請人達成和解意向后,應及時通知行政復議機關。行政復議機關對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復議案件,可以主動向申請人和被申請人制發(fā)《稅務行政復議和解建議書》,征詢和解意向。申請人和被申請人應當自收到《稅務行政復議和解建議書》之日起三日內將和解意向書面或口頭通知行政復議機關??陬^表達和解意向的,行政復議機關應當記錄在案,并經當事人簽字確認。在規(guī)定期限內,申請人和被申請人未作回復的,不影響行政復議機關繼續(xù)審理案件。第九條(和解案件的當事人)和解案件的當事人為申請人、作出具體行政行為的本市各級稅務機關。作出具體行政行為的稅務機關負責人應當參與和解談判。(第十條和解協(xié)議)申請人和被申請人達成和解的,雙方應簽訂《稅務行政復議和解協(xié)議》。和解協(xié)議應當載明行政復議請求、案件基本情況和達成和解的結果,并且由申請人和被申請人簽字或者蓋章。和解協(xié)議的內容不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機關應當準許,和解協(xié)議生效。第十一條和解后復議的終止:和解協(xié)議生效后,行政復議機關依法制作并送達《稅務行政復議終止決定書》,行政復議終止。第十二條(和解后的復議再申請)達成和解協(xié)議,行政復議依法終止后,申請人以同一事實和理由再次申請行政復議的,行政復議機關不予受理。但是,申請人提出證據(jù)證明和解協(xié)議違反本辦法第六條規(guī)定(行政復議的和解、調解應遵循下列原則:合法合理原則、自愿平等原則、公正公平原則、及時便民原則、誠實守信原則)的除外。
關于稅務行政復議調解的程序,《上海市稅務行政復議和解調解實施辦法》第十三條規(guī)定(調解的提出)申請人或者被申請人在復議決定作出前,對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復議案件,可以向行政復議機關書面或口頭提出調解申請??陬^提出申請的,行政復議機關應當記錄在案,并經當事人簽字確認。行政復議機關對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復議案件,可以主動向申請人和被申請人制發(fā)《稅務行政復議調解建議書》,征詢調解意向。申請人和被申請人應當自收到《稅務行政復議調解建議書》之日起三日內將調解意向書面或口頭通知行政復議機關??陬^表達調解意向的,行政復議機關應當記錄在案,并經當事人簽字確認。在規(guī)定期限內,申請人和被申請人未作回復的,不影響行政復議機關繼續(xù)審理案件(第十四條復議中的調解)。申請人和被申請人均有調解意向的,行政復議機關應當進行調解。調解過程中,可以由行政復議機關提出調解方案供雙方當事人協(xié)商參考,也可以由當事人提出調解方案。對于較為復雜或者對社會有較大影響的行政復議案件的調解,可以采用詢問、聽證等形式進行,也可以邀請專家參加。第十五條(調解人員的參加與代理)行政復議調解由行政復議機關指定的案件承辦人員主持。被申請人應當委派主要負責人或授權代理人及其經辦人員參加調解。調解案件較為復雜的,被申請人相關業(yè)務部門也應派員參加。申請人為自然人的,由本人或其委托代理人參加調解;申請人為法人或者其他組織的,由其法定代表人、負責人或者委托代理人參加調解。 第十六條(申請回避)申請人或者被申請人認為調解主持人與本案有直接利害關系的,可以申請回避。回避申請,應當在調解協(xié)議達成前向行政復議機關書面提出,并說明理由。調解主持人的回避,由行政復議機構負責人決定;行政 復議機構負責人的回避,由行政復議機關法定代表人決定。第十七條 (調解的程序)行政復議機關主持調解應當按照下列程序進行: (二)征求申請人和被申請人是否同意進行調解,取得一致同意后,方可舉行調解;(二)聽取申請人和被申請人的陳述意見;(三)提出調解方案;(四)充分溝通協(xié)調,達成調解協(xié)議。第十八條(調解的終止) 有下列情況之一的,復議調解應當終止:(一)申請人或被申請人在調解確定的時間內無正當理由拒不到場的;(二)申請人或被申請人在調解過程中要求終止調解的;(三)行政復議機關認為需要終止調解的其他情形。第十九條 (行政復議調解書的制作)經行政復議機關調解,申請人和被申請人達成調解協(xié)議的,由行政復議機關制作《稅務行政復議調解書》?!抖悇招姓妥h調解書》應當載明下列內容: (一)申請人與被申請人的名稱、法定代表人姓名、職務等基本情況; (二)申請人申請行政復議的請求、事實、理由;(三)查明認定的事實和證據(jù);(四)調解結果;(五)其他需要約定或說明的事項; (六)簽名、蓋章及日期?!抖悇招姓妥h調解書》經雙方當事人簽字或者蓋章確認,并加蓋行政復議機關印章后,即具有法律效力。第二十條 (調解后復議的終止)《稅務行政復議調解書》生效后,行政復議機關應當及時制作《行政復議終止決定書》,行政復議終止。
關于稅務行政復議和解、調解的其他相關問題:第二十一條 (和解、調解的期限)行政復議的和解、調解應當在法定的行政復議審理期限內進行。行政復議當事人在法定期限內無法達成和解、調解協(xié)議的,行政復議機關應當依法作出行政復議決定。第二十二條 (和解、調解不成的處理)和解、調解未達成協(xié)議或者《稅務行政復議調解書》生效前一方當事人反悔的,行政復議機關應當按規(guī)定及時作出行政復議決定。行政復議機關作出行政復議決定時,不得將在調解、和解過程中申請人為達成協(xié)議所作出的認可或者承諾作為對其不利的證據(jù)進行采信。第二十三條(和解、調解協(xié)議的轉化禁止)當事人要求按照和解、調解協(xié)議內容制作《稅務行政復議決定書》的,行政復議機關不予支持。 第二十四條(和解、調解協(xié)議的執(zhí)行)和解、調解協(xié)議具有法律效力,雙方應按協(xié)議執(zhí)行。涉及原案件的相關文書不需調整。被申請人應當根據(jù)生效后的協(xié)議,按規(guī)定的程序及時履行相關事項,退還多征(繳)的稅款(包括滯納金、罰款),依法予以行政賠償,行政補償或者涉稅檢舉獎勵。
關于完善稅務行政復議和解與調解制度,《稅務行政復議規(guī)則》第十章關于稅務行政復議和解調解的規(guī)定過于原則化、內容的要式表述簡單、缺乏和解程序等。
(一)完善稅務行政復議和解調解的適用事項范圍。比如,明確第八十六條(一)項稅務機關行使自由裁量權的具體行政行為究竟有哪些,完善第八十六條(二)(三)項涉及的“行政賠償”、“行政獎勵”事項有那些,明確和完善第八十六條第(四)項“存在其他合理性問題的具體行政行為”范圍等。
(二)完善第三人權益保護。目前,在《稅務行政復議規(guī)則》和解調解的條款設計中沒有考慮第三人的參與的程序、實體內容的權益的保護,須完善稅務行政復議規(guī)則中關于第三人在稅務行政復議和解與調解中的地位和其權益的保護。
(三)完善稅務行政復議和解、調解程序及內容。首先,《稅務行政復議規(guī)則》只是在第八十七條、第八十八條對和解作了粗略的規(guī)定。未對和解的提出、和解案件當事人、和解協(xié)議、和解后復議的終止、和解后復議再申請等和解程序、內容作具體而又全面的規(guī)定。其次,《稅務行政復議規(guī)則》雖以第八十九條——第九十二條對調解的程序和內容作出相應的規(guī)定,但缺乏相應的調解的提出、調解期限、調解的回避制度、調解協(xié)議書的內容等方面具體的規(guī)定。由此,如《上海市稅務行政復議和解調解實施辦法》規(guī)定的和解調解程序性條款,在《稅務行政復議規(guī)則》修訂或完善有關和解調解程序、內容方面的相應規(guī)定或另行制定相關稅務行政復議和解調解實施的規(guī)則,加以規(guī)范。
第七講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員鐘黎峰——跨境投資并購涉稅風險與應對探究---以香港為例”
一、設立香港公司的稅務目的及并購投資的特殊稅務處理
在投資并購項目中,須考慮并購時、持有及退出時、以及跨境架構所涉及法域(包括稅收協(xié)定網(wǎng)絡)的稅務問題。以投資香港公司的稅務目的為例,香港法律允許海外投資企業(yè)可選擇以不同的商業(yè)形式在香港從事營商活動,如私人有限公司(含股份有限公司)、分公司、代表處、合伙制、獨資制或聯(lián)營公司。香港可以作為spv成為涉稅架構中的一部分。或者以香港作為經營實體(利得稅低+稅收優(yōu)惠),在香港經營甚至上市融資。鐘律師分別以VIE以及”香港-盧森堡“架構,做了稅務分析,并要注意受控外國公司的規(guī)定。針對特殊性稅務處理,即使在跨境并購中也能適用,但要注意須符合特殊性稅務處理規(guī)定,包括基本規(guī)定,股權收購以及股權支付的比例要求,以及境外并購的額外要求。關于放管服,特殊性稅務處理,仍然須在擬完成交易當年的納稅申報時,提交稅務機關進行備案。針對,特殊性稅務處理的稅務效果,要分別關注股權交易、資產交易、企業(yè)合并。
二、香港稅制簡介
香港現(xiàn)行稅制體系屬于分類稅制,主要包括:薪俸稅(Salaries Tax)、利得稅(Profits Tax)、物業(yè)稅(Property Tax)、差餉、地租及地稅 (Rate and Rent)、印花稅(包括額外印花稅)(Stamp Duty and Special Stamp Duty)、博彩稅(Entertainment Tax)、應課稅品(商品稅)(Dutiable Commodities)、酒店房租稅(Hotel Accommodation Tax)、商業(yè)登記費(Business Registration Fee)、飛 機 乘 客 離 境 稅(Air Passenger Departure Tax)、車輛首次登記稅(First Registration Tax)。香港以所得稅為主——名義稅率低(16.5%),輔之征收行為稅和財產稅等,沒有流轉稅,因此稅負低。更重要的方面,香港實行源泉征稅原則(Territorial Source Concept)。
香港利得稅(Profits Tax)是對在香港經營任何行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務的個人和企業(yè)(包括法團、合伙業(yè)務、受托人或團體),獲得于香港產生或取得來源于香港的所得所征收的一種稅,一般利得稅稅率16.5%,特惠稅率8.25%。香港利得稅的應納稅所得額=會計利潤(損益表的純利或虧損)-非應稅/免稅所得+不可扣除項目/支出可扣除項目/免稅額。就香港利得稅而言,是否非境內注冊居民企業(yè)并不重要,因為利得稅與是否香港居民企業(yè)關系不大。
香港的薪俸稅的征收是根據(jù)個人與相關應稅年度內的受雇收入計算。以下三種收益,為薪俸稅相關之應稅收入: 收入來源于香港或者香港的職位;收入來源于受雇工作;在香港企業(yè)或公司收取之退休金收入。稅率:一般稅率15%;累進稅率2%-17%。鐘律師分析,如果是高收入人群,通常會選擇一般稅率納稅。就薪俸稅而言:1、對于非香港雇傭合約,但部份服務是在香港提供的,與該部分服務有關的收入則可能繳納香港薪俸稅;2、對于香港雇傭合約,若所有雇傭服務在一個應稅年度內都在香港境外地區(qū)履行,該受雇工作的收入則不須要繳交薪俸稅;3、當個人在香港境外地區(qū)履行部份雇傭服務而獲取收入,而該收入須在當?shù)乩U交并已繳交類似香港薪俸稅的稅款,已繳稅之海外收入部分 便可視為非應稅收入,不須繳納薪俸稅。
香港還有其他稅種,包括物業(yè)稅是向在香港擁有土地和建筑物(包括但不僅限于)的擁有人,征收的稅款。以其實際取得的租金收入(包括應收及已收收入)作為評稅基礎;稅率15%。差餉是根據(jù)《差餉條例》對物業(yè)單位的擁有人及占用人征收的稅項 ,稅率5%。應課稅品是根據(jù)《應課稅品條例》的規(guī)定,對酒類、煙草、碳氫油、甲醇 及其他物質四類應課稅品征稅。印花稅是就文書征收的稅種,其征收對象是對證明交易的文書,并不是有關交易的本身。任何在香港獨資 (Sole Proprietor)、合伙(Partnership)或以公司(Company)(包括香港和海外成立的公司)形式開展業(yè)務的經營者須于有關 業(yè)務開始經營起計1個月內辦理商業(yè)登記,繳納商業(yè)登記費。對所有在香港道路上首次使用的汽車,征收“汽車首次登記稅”。機場旅客離境稅:每人120港幣。酒店房租稅:目前稅率為0%。
三、投資香港的主要涉稅風險與應對
針對涉稅風險,包括:納稅申報風險(稅法淵源差異、會計準則差異:大陸使用cas而香港使用hkfrs);雙重征稅風險(CFC、非境內注冊居民企業(yè)等)風險:CRS、BEPS的影響等。特別針對兩地稅法淵源不同,鐘律師解釋兩地法系不同,稅法淵源不同:香港的主要稅收法律是《稅務條例》(Inland Revenue Ordinance)及其附例《稅務規(guī)則》(Inland Revenue Rules);香港主要依靠普通法(Common Law)和判例法(Case Law)的原則執(zhí)行,以適用案例中法官的判決來明確日后在稅收管理執(zhí)行時適用的原則和范圍。在風險應對部分,鐘律師針對不同情況,提供了不同應對思路。針對如何應對納稅申報風險,鐘律師建議明確來源地、明確應稅所得、注意可扣除項目、注意特定可列支費用和成本、了解特別事項。針對應對雙重征稅,鐘律師建議,關注境外所得稅收抵免、關注境外所得(分紅)稅收抵免、關注稅收協(xié)定的運用。對于其他投資并購風險,鐘律師建議運用不同的法律形式,進行防控。
第八講:德勤稅務爭議解決團隊核心成員樊菲總監(jiān)——“稅務爭議解決的替代性路徑探討”
首先是稅收征收管理環(huán)境變革對企業(yè)的影響。關于國稅地稅征管體制改革后的征管模式的變化,整體而言,征管模式從“以申報納稅和優(yōu)化服務為基礎,以計算機網(wǎng)絡為依托,集中征收,重點稽查,強化管理”至“四個轉變,包括事前審核向事中事后監(jiān)管、固定管戶向分類分級管戶、經驗管理向大數(shù)據(jù)管理、無差別管理向風險管理。不少納稅人對事前審核向事中事后監(jiān)管的模式產生疑惑,因此造成了不少的稅企溝通問題。針對固定管戶向分類分級管戶,沒有專管員只有聯(lián)絡員的管理模式,使得納稅人很不適應,尤其是在遞交稅務資料的情況下。關于納稅人分級的重要性,大數(shù)據(jù)治理的情況下,降級對于納稅人而言,風險很大。就稅收風險管理和預警角度而言,稅務局內部有風險評估、稽查等環(huán)節(jié),而風險管理又與納稅人分級相關。在新的自主遵從、優(yōu)質便捷的納稅服務體系下,納稅人可以自主處理的事項,包括自主進行納稅申報準備、自主進行納稅申報繳稅、自主選擇享受稅收優(yōu)惠、自主選擇稅務代理、充分獲取涉稅信息等方面。發(fā)票的開具、重大交易的溝通、增值稅期末留抵稅額退稅、稅務注銷“承諾制”容缺辦理、一類出口企業(yè)優(yōu)先退稅等都跟納稅人的分類管理有關,即只能提供給納稅信用等級為A級或者B級的企業(yè)。關于新型稅收征管制度機制下加強重點稅收風險防控的要點,比如,加強對大企業(yè)、高收入高凈值自然人稅收風險管理,定期開展重點行業(yè)、重點事項、重點稅源稅收風險專項分析;再如,加強自然人稅收風險防控,對重點人群、重點項目、重點行業(yè)、重點政策,通過交叉比對自行申報信息、扣繳信息、第三方涉稅信息等,分析個人所得稅、車船稅、車輛購置稅等風險等。
實務篇三
第九講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員桂維康——“社會保險問題實務”
一、為什么需要社會保險?
1、在工業(yè)革命之前,人們通過家庭及社群互相扶助的方式抵御衰老、疾病等風險。
2、社會保險作為分散風險的社會管理機制應運而生,逐漸被歐洲各國采納。
3、但是,隨著工業(yè)化進程的推進,人們脫離原來的社群,加入到工業(yè)化大生產中。因工業(yè)社會風險的聚集,社群互助化解自然風險的能力,難以與勞動者承受的工業(yè)化風險相匹配。
二、勞動者與用人單位約定不繳社保協(xié)議的效力?
勞動者是否參加社會保險不在其權利?由處分范圍之內,該協(xié)議違反了法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定,屬于無效約定、無效協(xié)議。
三、勞動者與用人單位約定不繳社保,后勞動者又以未繳社保主張經濟補償,能否得到支持?
1、2017年4月《北京解答》
“依法繳納社會保險是《勞動法》規(guī)定的用人單位與勞動者的法定義務,即便是因勞動者要求用?單位不為其繳納社會保險,勞動者按照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定主張經濟補償?shù)模詰柚С?。?span>
2、上海持與北京同樣觀點,【2016】滬0115行初23號、【2016】滬01行終294號
(1)支持經濟補償金的目的不可能是鼓勵勞動者通過舉報用人單位而獲得收益,而是“倒逼”用人單位積極履心繳納社保費的義務,從而保障社?;鹗罩胶?,保障社保機制正常運行。
(2)社會保險屬于公法的調整范圍,勞動者和用人單位無權自由處分
四、社保保險追繳時限問題
1、《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條
(1)違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn),也未被舉報、投訴的,勞動保障行政部門不再查處。
(2)前款規(guī)定的期限,自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算;違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,自行為終了之日起計算。
2、該規(guī)定源于《行政處罰法》
五、社會保險繳費基數(shù)、社會平均工資
1、為什么是4月份?年初(1月-2月)填個人平均工資,3月底上海市統(tǒng)計局公布上年度平均工資,3月底或4月1日隨之公布社保繳費基數(shù)的上下限。
2、社平工資和社保繳費基數(shù)上下限的關系(滬勞保綜發(fā)【2006】7號)?
(1)上年平均工資的60%就是社保繳費基數(shù)的下限7132元*60%=4279元
(2)上年平均?資的300%就是社保繳費基數(shù)的上限7132元*300%=21396元
3、個人工資高于或低于社保繳費基數(shù)上下限,什么基數(shù)繳納社保?按上下限。
4、社平工資還有什么用處?
(1)確定社保繳費基數(shù)上下限
(2)交通事故案件喪葬費:上年平均工資6個月
(3)經濟補償金上限:不超過3倍平均供資/上海08年不用3倍封頂
(4)經濟補償金免稅額:上年平均工資3倍免稅
(5)確定公積金上限
(6)生育津貼領取上限:按上年度單位月平均工資,高于社平工資三倍的,單位補差/職工本人工資高于上年度單位平均工資的,超出部分單位補差
(7)居住證積分和落戶:繳納社?;鶖?shù)與平均工資水平比決定加分值,越高分越高/達到一定倍數(shù),免除中級職稱要求/落戶要求
(8)病假工資:上海,高于平均工資的可按平均工資
六、2019年社平工資
1、2019年4月1日-4月30日:社平工資,未知(推算是7832);保繳費基數(shù)上下限:4699-23496元;
2、2019年5月1日起上海發(fā)文降低社保費率(4月30日發(fā)文)
3、2019年5月1日-2020年3月:社平工資,未知(推算是8211);社保繳費基數(shù)上下限:4927-24633元(4月30日發(fā)問)(非私營和私營加權計算平均工資,重新核定)
4、2019年6月21日:社平工資,8765元(統(tǒng)計局發(fā)布,人社系統(tǒng)同日發(fā)文);保繳費基數(shù)上下限:4927-24633元
5、公積金基數(shù)上限:2019年9月:24633
七、外國人要不要繳社保?
1、根據(jù)《在中國境內就業(yè)的外國?參加社會保險暫行辦法》:第三條 在中國境內依法注冊或者登記的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織(以下稱用人單位)依法招用的外國人,應當依法參加職工基本養(yǎng)老保險、職?基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險和生育保險,由用人單位和本?按照規(guī)定繳納社會保險費。
……
第五條 參加社會保險的外國人,符合條件的,依法享受社會保險待遇。
在達到規(guī)定的領取養(yǎng)老?年齡前離境的,其社會保險個人賬戶予以保留,再次來中國就業(yè)的,繳費年限累計計算;經本人書面申請終止社會保險關系的,也可以將其社會保險個人賬戶儲存額一次性支付給本人。
2、規(guī)定例外:中國與他國有雙邊社保互免協(xié)定中國與德國、韓國、丹麥、加拿大、芬蘭、瑞士、荷蘭、西班牙、日本、盧森堡的雙邊社保互免協(xié)定已經實施。
(1)五個險種全部免除嗎?不是,只是部分
中日:中國為職工基本養(yǎng)老保險;日本為國民年金(國民年金基金除外)和厚生年金(厚生年金基金除外)。
(2)還需要清楚
免除的前提是已經參加了基本養(yǎng)老保險或國民年金、厚生年金。不是自動互免,需要申請并獲批。
3、地方例外:如上海,《上海市人力資源和社會保障局關于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久(長期)居留權人員和臺灣香港澳門居民參加城鎮(zhèn)職宮社會保險若干問題的通知》(滬人社養(yǎng)發(fā)(2009)28號):與屬于參加本市城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險范圍的用人單位建立勞動(聘用)關系,并按規(guī)定分別辦理了《外國專家證》、《上海市居住證》B證、《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》、《定居國外人員在滬就業(yè)核準證》等證件的外籍、獲得境外永久(長期)居留權、臺、港、澳來滬工作人員,可以按照相關規(guī)定同時參加本市城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險和工傷保險,并在勞動(聘用)合同中予以約定。
八、外國人、無國籍人的勞動關系問題
1、取得外國人來華共作許可是認定勞動關系的前提;
2、取得外國人來華工作許可的外國人(及無國籍人)適用勞動法情況各地不一;
(1)取得外國人工作許可的外國人無需和用人單位約定,可直接適用勞動合同解除條件、經濟補償金、賠償金等勞動法標準。
(2)取得外國人工作許可的外國人需要和用人單位進行約定,才能適用勞動合同解除條件、經濟補償金、賠償金等勞動法標準。在上海的審判實踐中,約定需為明確的規(guī)定,而不能是籠統(tǒng)的約定。而且在上海的審判實踐中,用人單位與外國人關于解除條件的約定可以突破勞動法的標準。
九、社??绲貐^(qū)轉移制度
1、《勞動合同法》第四十九條:國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關系跨地區(qū)轉移接續(xù)制度。
2、什么是社??绲貐^(qū)轉移制度,鑒于現(xiàn)代社會我們大部分勞動者都離開戶籍地,去外省市就業(yè),在不同的地方繳納社保,所以建立社保跨地區(qū)轉移制度解決流動就業(yè)情況下,社保關系的轉移以及社保待遇領取地問題。
十、退休再任職收入籌劃中的勞動法問題
1、《個人所得稅法》第四條第一款第七項:下列各項個人所得,免征個人所得稅:(七)按照國家統(tǒng)?規(guī)定發(fā)給干部、職工的安家費、退職費、基本養(yǎng)老?或者退休費、離休費、離休生活補助費。
2、國稅函【2008】723號:從原任職單位取得的各類補貼、獎金、實物,不免稅,減除費用扣除標準后,按“工資、薪金所得”應稅項目繳納個人所得稅。
3、退休人員再任職取得的收入,在減除按個稅法規(guī)定的費用扣除標準后,按“工資、薪金所得”應稅項目繳納個稅。單位是否為離退休人員繳納社會保險費,不再作為離退休人員再任職的界定條件。
4、達到退休年齡未享受養(yǎng)老保險待遇人員稅收籌劃中碰到的問題。
第十講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員王斌——“增值稅專用發(fā)票熱點案例解析”
以陳希平虛開增值稅專用發(fā)票罪一案([2018]冀01刑再9號)為例,討論增值稅虛開發(fā)票案例(案例走了全部刑事程序,有代表性)。
案件背景:河北省石家莊市裕華區(qū)人民檢察院指控原審被告人陳希平犯虛開增值稅專用發(fā)票罪一案,河北省石家莊市裕華區(qū)人民法院于2012年10月17日作出(2011)裕刑初字第00323號刑事判決,河北省石家莊市裕華區(qū)人民檢察院提出抗訴,石家莊市人民檢察院支持抗訴,河北省石家莊市中級人民法院于2013年5月10日作出(2013)石刑終字第00198號刑事判決。該判決已經發(fā)生法律效力。河北省人民檢察院于2014年4月30日作出冀檢刑抗[2014]2號刑事抗訴書,向河北省高級人民法院提出抗訴,河北省高級人民法院于2017年11月15日作出(2017)冀刑再8號刑事裁定:一、撤銷石家莊市中級人民法院(2013)石刑終字第00198號刑事判決和石家莊市裕華區(qū)人民法院(2011)裕刑初字第00323號刑事判決;二、發(fā)回石家莊市裕華區(qū)人民法院重新審判。經石家莊市裕華區(qū)人民法院重新審理后,再審被告人陳希平不服,提出上訴。石家莊市中級人民法院審理終結后,作出終審裁定。
犯罪事實一:2007年4月份,被告人陳希平用其妻子崔某(2009年9月離婚)的身份證在石家莊市工商局注冊了注冊資本為500萬元的石家莊鴻運來煤炭有限公司,經營煤炭業(yè)務。2009年9月28日,石家莊市鴻運來煤炭有限公司為江蘇省新沂市旺達商貿有限公司虛開編號為:No.00514053-No.00514059的增值稅專用發(fā)票7張,價稅合計800010元,被告人陳希平收到江蘇省新沂市旺達商貿有限公司人民幣6萬多元。
犯罪事實二:2009-2010年,被告人陳希平組織實際買油人蘆濤、左某、胡某等人,將購油款打入自己經營的鴻運來煤炭有限公司在工商銀行的對公賬戶上,然后讓會計李某2以該公司的名義將購油款轉賬給中石油或中石化的加油站、油庫,用于購買柴油。蘆濤、左某、胡某等人將柴油拉走后,把購油的進項增值稅專用發(fā)票給鴻運來煤炭有限公司留下,被告人陳希平按增值稅專用發(fā)票票額,每噸給蘆濤、左某等人提取120元。通過上述方式,被告人陳希平從蘆濤、左某等處開增值稅專用發(fā)票290份,價稅共計35507801.90元,稅額共計:5158830.98元,開出銷項增值稅專用發(fā)票約1.76億元并已全部抵扣稅款。
犯罪事實三:被告人陳希平虛假申報人員工資21.23萬元。
與本案件有關的虛開增值稅發(fā)票罪的相關法律規(guī)定:
1、《中華人民共和國刑法修正案(八)》(2011年5月1日起實施)
2、《中華人民共和國刑法》(1997年修訂)
3、《全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》(1995年10月30日實施)
4、最高人民法院印發(fā)《關于適用<全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》的通知(法發(fā)[1996]30號)
5、最高人民法院《關于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標準有關問題的通知》(法[2018]226號)
6、《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕30號)
7、最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》的通知(公通字[2010]23號)
8、《國家稅務總局關于納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的公告》(國家稅務總局公告2012年第33號)
關于陳希平組織他人購買油品,取得發(fā)票、給予提成的行為是否構成虛開增值稅發(fā)票罪?具體包括:
1、鴻運來公司與中石油/中石化是否存在經營關系?
2、陳希平的行為是否屬于讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票?
3、是否造成國有稅款流失?
4、陳希平的主觀目的?
通過案例分析,增值稅專用發(fā)票的開具和使用,必須確?!八牧饕恢隆?,即合同流,發(fā)票流、貨物流/服務流以及資金流一致。
關于虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪構成要件:
客體要件:侵犯國家對增值稅專用發(fā)票的監(jiān)督管理制度,造成國家稅款的大量流失,嚴重地破壞了社會主義經濟秩序。
客觀方面:1、沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;2、有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票;3、進行了實際經營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。
從具體行為方式看:1、為他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人,明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供了應稅勞務但為其開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。2、為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位和個人,明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務的情況下為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但卻為自己開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。3、讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,指沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務的單位或者個人要求合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人為其開具增值稅專用友票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但要求他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者進行了實際經營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。4、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指在合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人與要求虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人之間溝通聯(lián)系、牽線搭橋的行為。
主體要件:本罪的主體均為一般主體、即達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構成。另外,單位也可成為本罪主體,單位構成本罪的,對單位實行雙罰制,對單位判處罰金、并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。
主觀方面:本罪在主觀方面必須是故意,而且一般具有牟利目的。實踐中,為他人虛開增值稅專用發(fā)票的單位和個人一般都以收取高額的手續(xù)費為目的,為自己虛開、讓他人為自己虛開,介紹他人虛開的單位和個人一般都是以收取高額的中介費、信息費為目的。但“以營利為目的”并不是本罪主觀上的必要條件。
針對善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票,需要滿足如下條件:
1、納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票指購貨方與銷售方存在真實交易,且購貨方不知取得的增值稅專用發(fā)票是以非法手段獲得的。構成善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票,應當滿足如下條件:
(1)購貨方與銷售方存在真實的交易;
(2)銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市)的專用發(fā)票;
(3)專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內容與實際相符;
(4)沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的。
2、實踐中,稅務機關常以“貨、票、款一致”為基礎,綜合考慮交易和發(fā)票開具的時間、資金結算方式、貨物交付方式的多種因素,判斷取得專用發(fā)票的一方是否為善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票。
第十一講:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會委員梁志強—— “公司上市過程中股權變更稅收歷史演變”
關于企業(yè)所得稅歷史演變:《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》(1993年12月),當時股息收入不屬于免稅收入?!吨腥A人民共和國企業(yè)所得稅法》(2007年3月、2017年、2018年兩次修訂),針對股息、紅利,明確為免稅收入。因此企業(yè)所得稅在公司上市過程中重要性不如個人所得稅。
《中華人民共和國個人所得稅法》于1980年頒布,經過1993年、1999年、2005年、2007年(兩次)、2011年、2018年等多次修訂。針對個人的利息、股息、紅利所得,一直是需要納稅的,稅率為百分之二十。
關于與股權相關的幾個概念,股息和紅利沒有明確的法律規(guī)定其意義。公司未分配利潤、法定公積金、任意公積金,均為公司賺取的利潤,為新的所得。資本公積為溢價投資股東投資額中,高于每股面值(1元)所形成的公司所得和其他股東間接所得。
關于國家稅務局及地方稅務局相關規(guī)定的歷史演變部分,從個人所得稅的代扣代繳方面,根據(jù)《國家稅務總局關于印發(fā)<個人所得稅代扣代繳暫行辦法>的通知》(1995年4月11日)第五條規(guī)定:扣繳義務人向個人支付應納稅所得(包括現(xiàn)金、實物和有價證券)時,不論納稅人是否屬于本單位人員,均應代扣代繳其應納的個人所得稅稅款。前款所說支付,包括現(xiàn)金支付、匯撥支付、轉賬支付和以有價證券、實物以及其他形式的支付。2005年4月13日,國家稅務總局關于非貨幣性資產評估增值暫不征收個人所得稅的批復(國稅函[2005]319號)提及,考慮到個人所得稅的特點和目前個人所得稅征收管理的實際情況,對個人將非貨幣性資產進行評估后投資于企業(yè),其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權時,暫不征收個人所得稅。在投資收回、轉讓或清算股權時如有所得,再按規(guī)定征收個人所得稅,其“財產原值”為資產評估前的價值。
針對資本公積,《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(1997年12月25日國稅發(fā)[1997]198號)規(guī)定:一、股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配,對個人取得的轉增股本數(shù)額,不作為個人所得,不征收個人所得稅。二、股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配,對個人取得的紅股數(shù)額,應作為個人所得征稅。各地要嚴格按照《國家稅務總局關于印發(fā)〈征收個人所得稅若干問題的規(guī)定〉的通知》(國稅發(fā)〔1994〕089號)的有關規(guī)定執(zhí)行,沒有執(zhí)行的要盡快糾正。派發(fā)紅股的股份制企業(yè)作為支付所得的單位應按照稅法規(guī)定履行扣繳義務。在上海層面,2008年10月13日,上海市地方稅務局關于支持本市擬上市中小企業(yè)轉增股本具體操作辦法的通知(滬地稅個[2008]13號),支持本市有條件的中小企業(yè)上市,對列入上海證監(jiān)局擬上市輔導期中小企業(yè)名單的企業(yè)將非貨幣性資產經評估增值轉增股本的,以及用未分配利潤、盈余公積、資本公積轉增為股本的,可向主管稅務機關備案后,在取得股權分紅派息時,一并繳納個人所得稅?,F(xiàn)將有關辦理事項通知如下:四、已辦理轉增股本備案登記手續(xù)的擬上市中小企業(yè),在決定分配分紅派息的次月,應向主管稅務機關報送《擬上市中小企業(yè)分紅派息有關情況報告表》,并附報分紅派息的分配方案。同時,在實施分紅派息時,一并代扣代繳轉增股本時應繳納的個人所得稅。五、對一年內不實施分紅派息的擬上市中小企業(yè),應在年度終了后的三個月內,應向主管稅務分局報送《擬上市中小企業(yè)不實施分紅派息有關情況報告表》(附表三),具體說明不實施分紅派息的原因。六、對擬上市中小企業(yè)瞞報轉增股本數(shù)量、編造虛假計算依據(jù)等行為,經主管稅務機關稽查核實后,注銷其轉增股本備案登記資格,除按現(xiàn)行政策規(guī)定征收個人所得稅外,還應按《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關規(guī)定處理。從2006年中小板開板開始,公司上市過程中轉增注冊資本的個人所得稅問題,全國各省一直沒有一個統(tǒng)一確定的稅收政策,故直到2015年,國家稅務總局才出臺了一個統(tǒng)一的政策,并明確規(guī)定了哪些轉增科目需要收取個人所得稅,以及如何收取,即財政部、國家稅務總局關于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知(財稅[2015]116號)規(guī)定:三、關于企業(yè)轉增股本個人所得稅政策:1、自2016年1月1日起,全國范圍內的中小高新技術企業(yè)以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉增股本時,個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的,可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃,在不超過5個公歷年度內(含)分期繳納,并將有關資料報主管稅務機關備案。2、個人股東獲得轉增的股本,應按照“利息、股息、紅利所得”項目,適用20%稅率征收個人所得稅。3、股東轉讓股權并取得現(xiàn)金收入的,該現(xiàn)金收入應優(yōu)先用于繳納尚未繳清的稅款。4、在股東轉讓該部分股權之前,企業(yè)依法宣告破產,股東進行相關權益處置后沒有取得收益或收益小于初始投資額的,主管稅務機關對其尚未繳納的個人所得稅可不予追征。梁律師分析,事實上這部分的稅很難征收,企業(yè)上市沖刺過程中,稅(包括社保)如果完全繳納,可能導致企業(yè)無法上市。實踐中,企業(yè)上市過程中,企業(yè)一般拿到當?shù)囟悇諜C關備案,允許緩繳轉增過程中的個人所得稅。2015年的規(guī)定,事實上吸收了各地稅務機關的實際操作,但在企業(yè)宣告破產時,稅務機關有權決定是否可以追征。
(注:以上嘉賓觀點,根據(jù)錄音整理,未經本人審閱)
供稿:上海律協(xié)稅法業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆:陸 易 上海理勤律師事務所合伙人