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（本指引于2017年6月2日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過）
前言
機動車交通事故責(zé)任糾紛案件是指車輛在道路上因過錯或者意外造成的人身傷亡或者財產(chǎn)損失導(dǎo)致的訴訟案件。此類案件在實際處理時涉及機動車所有人、管理者、駕駛員、行人、乘車人或者是與交通活動有關(guān)的人員以及保險公司等諸多主體并綜合了侵權(quán)、合同、保險乃至刑事法律關(guān)系。
本指引由上海市律師協(xié)會保險業(yè)務(wù)研究委員會根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》等法規(guī)并結(jié)合本地區(qū)的審判實踐制訂，其目的是為了向律師提供代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件方面的借鑒經(jīng)驗，為律師辦理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為提供參考，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定。
第一章 基本規(guī)范
（一）律師代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件，應(yīng)當(dāng)堅持以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，勤勉盡責(zé)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實施，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。
（二）律師代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件, 應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的委托，在委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責(zé)，不得損害委托人的合法權(quán)益。
（三）律師代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件,應(yīng)當(dāng)充分運用自己的專業(yè)知識，根據(jù)法律的規(guī)定完成委托事項，維護(hù)委托人的利益。
（四）律師代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件，應(yīng)當(dāng)保守當(dāng)事人的商業(yè)秘密、個人隱私及其它秘密。
（五）律師不得同時接受機動車交通事故責(zé)任糾紛案件當(dāng)事人雙方的委托代理，不宜在為一方提供法律咨詢后，再向另一方提供法律咨詢。
（六）律師不得向委托人就某一案件的判決結(jié)果作出承諾。
（七）律師代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件時，不僅應(yīng)當(dāng)考慮法律，還可以以適當(dāng)方式考慮道德、經(jīng)濟(jì)、社會、政治以及其他與當(dāng)事人的狀況相關(guān)的因素。
（八）律師不鼓動、不參與案件當(dāng)事人的違法上訪活動。不得參與或建議當(dāng)事人以違反社會治安、干擾國家機關(guān)正常工作等手段促使案件的解決。
（九）律師辦理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件，不得私自接受委托，不得私自向委托人收取費用、額外報酬、財物或可能產(chǎn)生的其他利益。
第二章 咨詢與委托關(guān)系的建立
（一）咨詢的注意事項
機動車交通事故責(zé)任糾紛案件的當(dāng)事人多為個人，又往往有人傷或死亡后果，且涉及親屬之間的利益關(guān)系分配，故案件咨詢階段相比其他類型案件有其特殊性，應(yīng)予相當(dāng)重視。
1.1在當(dāng)事人預(yù)約時，律師或助理應(yīng)首先大概了解案情，了解當(dāng)事人在道路交通事故中的地位，應(yīng)通知當(dāng)事人帶齊相應(yīng)的法律文件，如事故認(rèn)定書、身份證、戶口簿、駕駛證、行駛證、保險單等。
1.2咨詢應(yīng)盡可能在律師事務(wù)所進(jìn)行，并安排整潔、安靜的會議室接待。
1.3接待律師應(yīng)穿著規(guī)范、大方、得體。
1.4若咨詢收費，律師應(yīng)在當(dāng)事人來訪前告之收費依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。
1.5律師在接待咨詢開始前，應(yīng)先就咨詢收費問題再次與當(dāng)事人確認(rèn)。
1.6律師回復(fù)當(dāng)事人咨詢，不能僅僅將當(dāng)事人的咨詢問題進(jìn)行了回復(fù)作為完成的標(biāo)志。律師接待當(dāng)事人的咨詢，要分析當(dāng)事人咨詢的目的、待解決的問題，必要時為當(dāng)事人制訂解決問題的方案和具體計劃。
1.7律師在接待咨詢時，要善于把握和控制咨詢的整個思路，控制咨詢時間，在咨詢時，律師要處于主導(dǎo)地位。
1.8律師在咨詢談話中應(yīng)注意當(dāng)事人的情緒反應(yīng)，尤其是死亡受害人的家屬前來咨詢的情況，律師應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的遭遇表現(xiàn)出足夠的同情與耐心，同時還要保持客觀冷靜，注意把握當(dāng)事人的情緒波動。律師在回答或是詢問的時候，語氣盡量柔和，多用中性語詞，避免使用足以刺激當(dāng)事人情緒的字眼，更不能在當(dāng)事人情緒激動的時候施以誘導(dǎo)或刺激，而應(yīng)通過撫慰性或勸慰性言辭讓當(dāng)事人盡可能保持平靜。
1.9律師在接待咨詢，不能輕易給當(dāng)事人以保證，或通過不正當(dāng)途徑獲取當(dāng)事人的信任。
1.10律師接待咨詢，一般應(yīng)作記錄，制作《律師接待咨詢記錄表》，以便為委托人提供后續(xù)法律服務(wù)時保持對案情的清晰了解，以及供律師事務(wù)所存檔及當(dāng)事人查詢。
1.11律師接待咨詢，在征求當(dāng)事人同意后，可以留下當(dāng)事人聯(lián)系方式，以便再次聯(lián)系。
1.12接待結(jié)束后，律師應(yīng)注意整理咨詢記錄，保存當(dāng)事人聯(lián)系信息。
1.13咨詢記錄應(yīng)當(dāng)做到保密，非經(jīng)律師事務(wù)所批準(zhǔn)及當(dāng)事人同意，嚴(yán)禁外泄。
（二）咨詢需要了解的內(nèi)容
律師接待咨詢時，可以先聽取當(dāng)事人對案件基本情況的陳述，審核當(dāng)事人提供的證據(jù)，了解案件具體情況。一般包括如下內(nèi)容：
2.1交通事故發(fā)生的時間、地點。
2.2當(dāng)事人在交通事故中的交通方式、過失形態(tài)、責(zé)任比例。
2.3交管部門出警與否；事故車輛被扣押與否，相關(guān)技術(shù)鑒定被采取與否；交通事故造成當(dāng)事人死亡的案件中，是否已采取尸檢措施；交管部門是否已出具關(guān)于該事故的法律文書，當(dāng)事人對交管部門法律文書的意見。
2.4交通事故是否造成受傷，傷者數(shù)量；這些傷者在何處接受何種治療，醫(yī)療費用發(fā)生數(shù)額；目前的治療、護(hù)理、誤工狀態(tài)；是否已進(jìn)行傷殘及三期鑒定，當(dāng)事人對三期鑒定的意見；傷者是否具備民事行為能力。
2.5交通事故中是否引起死亡，死者數(shù)量；死者是否曾接受過搶救治療，醫(yī)療費用發(fā)生數(shù)額；死亡的結(jié)果是否與交通事故存在因果關(guān)系。
2.6救治費用墊付的及其他相關(guān)費用支出（包括當(dāng)事人墊付、肇事者墊付、保險人墊付、社會救濟(jì)資金、單位福利或資助、人身保險或人壽保險賠付、社會保險賠付等）。
2.7傷者或死者事故發(fā)生前的戶籍性質(zhì)、生活、工作情況。
2.8傷者或死者是否有被扶養(yǎng)人及其基本情況。
2.9交通事故中發(fā)生財產(chǎn)損害的，財產(chǎn)損害的項目、價值及依據(jù)；是否已進(jìn)行物損評估；是否已實際修理完畢。
2.10事故車輛的基本情況，車主與駕駛員之間的關(guān)系；實際車主與登記車主的關(guān)系；車輛的保險情況（包括交強險、商業(yè)險的投保險種、保險限額、保險期限、保險人、同一事故中保險已理賠情況等）。
2.11了解車輛駕駛員駕駛證取得時間，準(zhǔn)駕車型；所駕駛的機動車型號、車牌號碼、有無年檢、保險標(biāo)志；核對事故發(fā)生時當(dāng)事人所持駕駛證與有權(quán)機關(guān)核發(fā)駕駛證是否相符；肇事時所駕駛機動車與駕駛證注明的準(zhǔn)駕車型是否相符。
2.12了解當(dāng)事人有無違反《道路交通安全法》、《道路交通安全法實施條例》及相關(guān)法律，是否存在以下情形：酒后、吸食毒品后駕駛機動車輛的；無駕駛資格駕駛機動車輛的；明知是安全裝置不全或者安全機件失靈的機動車輛而駕駛的；明知是無牌證或者已報廢的機動車輛而駕駛的；嚴(yán)重超載駕駛的；為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場的。
2.13交通事故目前的處理狀態(tài)，包括事故認(rèn)定階段、交管部門調(diào)解階段、自行和解階段、法院訴訟階段等)；
2.14當(dāng)事人對事故處理的心理預(yù)期
2.15其他有必要了解的情況。
（三）咨詢解答
律師在聽取咨詢當(dāng)事人的陳述之后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人告知、提供的信息、法律法規(guī)的規(guī)定、司法實踐對當(dāng)事人咨詢事項作出專業(yè)、客觀、合乎實際的解答：
3.1道路交通事故受害人可能獲得的賠償項目包括：醫(yī)藥費、護(hù)理費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費、交通費、住宿費、誤工費、殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費、殘疾輔助器具費、整容費、死亡賠償金、喪葬費、精神損害撫慰金、其他財物損失等。
3.2肇事機動車投保有交強險的情況下，律師可以告知當(dāng)事人：機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠付責(zé)任，并可以告知其交強險責(zé)任限額為：死亡傷殘賠償限額110000元、醫(yī)療費用賠償限額10000元、財產(chǎn)損失賠償限額2000元；機動車一方無責(zé)任的賠付限額為：死亡傷殘賠償限額11000元、醫(yī)療費用賠償限額1000元、財產(chǎn)損失賠償限額100元。如果機動車一方另投有商業(yè)保險的，視投保詳情為當(dāng)事人解答。
3.3超出交強險責(zé)任限額外的部分，律師可以告知當(dāng)事人按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：
3.3.1機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任?；鶞?zhǔn)比例為全責(zé)與無責(zé)100％:0％、主責(zé)與次責(zé)70％:30％、同責(zé)與同責(zé)50％:50％。
3.3.2機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故，非機動車駕駛?cè)恕⑿腥藳]有過錯的，由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人有過錯的，根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車一方的賠償責(zé)任。上海地區(qū)的司法實踐是機動車一方承擔(dān)的賠償責(zé)任比例在基準(zhǔn)比例的基礎(chǔ)上適當(dāng)上浮，即機動車一方全責(zé)100％、主責(zé)80％、同責(zé)60％、次責(zé)40％、無責(zé)0％；非機動車一方承擔(dān)的賠償責(zé)任比例在基準(zhǔn)比例的基礎(chǔ)上適當(dāng)下調(diào)，即非機動車一方全責(zé)100％、主責(zé)60％、同責(zé)40％、次責(zé)20％、無責(zé)0％。
3.3.3有證據(jù)證明交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意碰撞機動車造成的，機動車一方不承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.4如涉案機動車駕駛?cè)宋赐侗＝粡婋U的，律師可以告知當(dāng)事人，由機動車駕駛?cè)嗽趹?yīng)投保交強險責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)無過錯賠償責(zé)任。超出部分按正常比例賠償。
3.5加害人的賠償能力問題，對于受害人的賠償請求能否獲得滿足亦至關(guān)重要，律師應(yīng)向當(dāng)事人說明之。
3.6結(jié)合實際操作經(jīng)驗，向當(dāng)事人分析法律理論后果與實際操作上的結(jié)果可能會有哪些差異，實際操作中可能會有哪些問題、如何解決這些問題、當(dāng)事人應(yīng)報有怎樣的態(tài)度和心理準(zhǔn)備。
3.7通過咨詢解答，當(dāng)事人應(yīng)知曉如何達(dá)到目的解決問題、需要做好哪些準(zhǔn)備、需要經(jīng)歷哪些階段、所需的時間和經(jīng)濟(jì)成本如何。
（四）建立委托關(guān)系
4.1告知委托人有關(guān)訴訟須知及風(fēng)險，告知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含案情經(jīng)過、可能結(jié)果、意外情況、費用構(gòu)成等。
4.2律師提供法律咨詢或案件代理服務(wù)，可以參照《上海市律師服務(wù)收費政府指導(dǎo)價標(biāo)準(zhǔn)》收取律師費。
4.3與委托人建立委托關(guān)系，明確代理事項及授權(quán)范圍。
4.4律師事務(wù)所與委托人簽訂代理合同，指派辦案律師，確定收費標(biāo)準(zhǔn)，約定雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等。代理一般可分為全過程事務(wù)委托代理和特定事務(wù)代理。特定事務(wù)代理主要包括：
4.4.1代為調(diào)查、取證。
4.4.2提供《個案分析咨詢報告》。
4.4.3參與交管部門事故處理階段的溝通、協(xié)調(diào)。
4.4.4辦理傷殘及三期鑒定申請事宜。
4.4.5提起對交通事故認(rèn)定書不服的復(fù)核申請。
4.4.6參加當(dāng)事人自行協(xié)商、和解的談判。
4.4.7為涉及“交通肇事罪”的案件提供刑事法律服務(wù)。
4.4.8代理執(zhí)行。
4.5委托人簽署委托書，明確委托事項、委托權(quán)限、委托期限。
4.6委托人交納律師費后，律師事務(wù)所向委托人開具律師費發(fā)票。
4.7律師事務(wù)所出具公函，辦案律師開始相關(guān)訴訟代理工作。
第三章 律師代理受害方的工作程序以及要點
（一）選擇管轄法院
一般包括事故發(fā)生地與被告所在地，由于部分賠償項目的確立標(biāo)準(zhǔn)是以受訴法院所在地的統(tǒng)計數(shù)據(jù)作為依據(jù)的，故從賠償項目金額最大化的角度出發(fā)，應(yīng)盡可能選擇經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)地區(qū)的法院作為管轄法院。但同時也要結(jié)合各地審判實踐對案件具體情況的影響，做出綜合判斷。
（二）確定責(zé)任主體
包括駕駛員、登記車主、實際車主、雇主、擔(dān)保人、交強險保險公司、商業(yè)險保險公司以及其他交通事故的責(zé)任方。但實際審理中，若法院確定了雇傭關(guān)系，則駕駛員一般不承擔(dān)賠償責(zé)任；車主若僅是借用關(guān)系，又無其他過錯的，車主也不承擔(dān)賠償責(zé)任。在追訴侵權(quán)人存在困難或侵權(quán)人償付能力有限的情況下，若受害人系客運關(guān)系中的旅客，也可以直接起訴承運人，起訴時無需考慮事故責(zé)任，具體賠償項目也與機動車交通事故責(zé)任糾紛案件基本相同，但因所涉法律關(guān)系為客運合同關(guān)系，法院不支持精神損害撫慰金。
（三）作出時效判斷
根據(jù)我國民法總則，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效為三年，自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算，實踐中法院一般會從寬掌握，基本都從司法鑒定結(jié)論出具之日起算，若存在拆除內(nèi)固定等后續(xù)治療手術(shù)的，從二次手術(shù)完畢出院之日起算。
（四）申請訴訟（訴前）財產(chǎn)保全
為防止肇事方逃避債務(wù)、隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，必要的話需調(diào)查責(zé)任主體的財產(chǎn)狀況，起草相關(guān)法律文書，告知當(dāng)事人提供相應(yīng)的擔(dān)保，及時申請辦理財產(chǎn)保全措施。
（五）起草《民事起訴狀》
（六）制作《賠償項目清單》
（七）制作《訴訟證據(jù)清單》
（八）指導(dǎo)當(dāng)事人收集、整理證據(jù)
8.1主體證據(jù)——原告的身份證、營業(yè)執(zhí)照或者工商登記信息；死亡案件需提供原告與死者關(guān)系證明以及死者無其他繼承人證明，如果有繼承人放棄權(quán)利，必須提供經(jīng)過公證的聲明；如果有繼承人無法當(dāng)面在授權(quán)委托書簽字，必須提供經(jīng)過公證的授權(quán)委托書；原告為未成年人或者無民事行為能力的，必須同時提供法定代理人的身份證及關(guān)系證明；被告的身份證、營業(yè)執(zhí)照或者工商登記信息。
8.2事故證據(jù)——事故認(rèn)定書或事故證明、駕駛證、行駛證、掛靠協(xié)議、交強險保單、商業(yè)險保單。
8.3醫(yī)療費證據(jù)——門急診病歷、各種攝片及檢查報告、出院小結(jié)、救護(hù)車發(fā)票、門急診發(fā)票、住院發(fā)票、用藥清單、外購藥發(fā)票（需提供醫(yī)院處方或者醫(yī)囑）、后續(xù)治療費證明。
8.4住院伙食補助費證據(jù)——引用上述8.3（出院小結(jié)或住院發(fā)票）。
8.5康復(fù)費證據(jù)——醫(yī)囑、康復(fù)費發(fā)票。
8.6整容費證據(jù)——醫(yī)囑、整容費發(fā)票。
8.7營養(yǎng)費證據(jù)——三期及傷殘鑒定報告。
8.8護(hù)理費證據(jù)——引用上述8.7（三期及傷殘鑒定報告）、護(hù)理費發(fā)票；家人護(hù)理的則需要護(hù)理人工作單位營業(yè)執(zhí)照、勞動合同、因誤工收入減少證明、稅單、銀行對賬單、工資簽收記錄。
8.9誤工費證據(jù)——引用上述8.7（三期及傷殘鑒定報告）、工作單位營業(yè)執(zhí)照、勞動合同、因誤工收入減少證明、稅單、銀行對賬單、工資簽收記錄。
8.10交通費證據(jù)——交通費正規(guī)票據(jù)（盡可能根據(jù)病歷核對出就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)）。
8.11殘疾賠償金證據(jù)——引用上述8.7（三期及傷殘鑒定報告）、戶口簿；農(nóng)業(yè)戶口要求按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算的則需要事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年的證明、事發(fā)前收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明。
8.12死亡賠償金證據(jù)——居民死亡醫(yī)學(xué)證明、尸檢報告、火化證明、戶籍注銷證明；農(nóng)業(yè)戶口要求按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算的則需要事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年的證明、事發(fā)前收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明。
8.13殘疾輔助器具費證據(jù)——醫(yī)囑、殘疾輔助器具配置機構(gòu)的對器具是否符合普通適用標(biāo)準(zhǔn)以及更換周期、維護(hù)費用的意見、殘疾輔助器具費發(fā)票。
8.14被撫養(yǎng)人生活費證據(jù)——被撫養(yǎng)人與傷者或死者的關(guān)系證明、被撫養(yǎng)人共有多少扶養(yǎng)義務(wù)人的證明、被撫養(yǎng)人喪失勞動能力的證明、被撫養(yǎng)人沒有其他生活來源的證明；被扶養(yǎng)人戶口簿；農(nóng)業(yè)戶口要求按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算的則需要事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年的證明、事發(fā)前收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明。
8.15住宿費證據(jù)——住宿費發(fā)票（盡可能根據(jù)病歷或者火化證明核對相關(guān)人員的住宿時間、人數(shù)）。
8.16精神損害撫慰金證據(jù)——受傷的引用上述8.7（三期及傷殘鑒定報告）；死亡的引用上述8.12（居民死亡醫(yī)學(xué)證明）；并要求在交強險內(nèi)優(yōu)先賠付。
8.17物損費證據(jù)——物損評估報告或者保險公司的定損單、維修清單、修理費發(fā)票。
8.18鑒定費證據(jù)——引用上述8.7（三期及傷殘鑒定報告）、鑒定費發(fā)票。
8.19律師費證據(jù)——律師聘用合同、律師費發(fā)票。
8.20其他相關(guān)證據(jù)。
（九）立案
向受訴法院提交起訴材料，并視情況一并提出傷殘及三期鑒定、勞動能力鑒定等申請。
（十）庭審
代理受害方的主要工作是前期證據(jù)的收集與整理，庭審中的關(guān)注點則是針對侵權(quán)方、保險方的抗辯，對賠償費用的合理性、證據(jù)的相關(guān)性及證明力等陳述辯論意見，必要的話，對于侵權(quán)方、保險方提供的反駁證據(jù)還要跟進(jìn)后續(xù)調(diào)查取證工作，進(jìn)一步補強己方證據(jù)。
（十一）執(zhí)行
11.1協(xié)助受害方從保險公司領(lǐng)取理賠款。
11.2對被執(zhí)行人財產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查，及時發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人財產(chǎn)線索。
11.3申請法院對被執(zhí)行人及時采取強制執(zhí)行措施。
11.4必要時申請追加或者變更被執(zhí)行人。
11.5及時發(fā)現(xiàn)和阻止被執(zhí)行人惡意轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，申請限制被執(zhí)行人相關(guān)的消費和出行自由。
11.6針對執(zhí)行標(biāo)的物及時申請評估和拍賣。
第四章 律師代理侵權(quán)方的工作程序以及要點
（一）查閱、復(fù)制、審核原告提供的證據(jù)材料
（二）提交相關(guān)抗辯證據(jù)
由于主要賠償責(zé)任一般由保險公司在交強險及商業(yè)險范圍內(nèi)承擔(dān)，本條文僅列明一般與侵權(quán)方有直接關(guān)系的抗辯證據(jù)，其余部分參照后文代理保險方案件的庭前準(zhǔn)備工作。
2.1與交通事故責(zé)任認(rèn)定有關(guān)的證據(jù)。
2.2墊付費用票據(jù)（如醫(yī)療費、護(hù)理費、車輛修理費等）。
2.3受害方借支費用的借條或者收條等。
（三）起草答辯狀或者答辯意見
（四）參加庭審
主要是針對交通事故的責(zé)任劃分、已墊付費用、不屬于保險范圍費用（如律師費）如何處理陳述明確意見（由于主要賠償責(zé)任一般由保險公司在交強險及商業(yè)險范圍內(nèi)承擔(dān)，本條文僅列明一般與侵權(quán)方有直接關(guān)系的抗辯，其余部分參照后文代理保險方案件的庭審工作）。
（五）執(zhí)行
5.1協(xié)助侵權(quán)方領(lǐng)取多付費用（指墊付費用超出法院實際判決侵權(quán)方需承擔(dān)費用部分的差額，一般可從保險公司賠款中領(lǐng)回）。
5.2被執(zhí)行人不服生效判決，及時申請中止或者暫緩執(zhí)行。
5.3案外人財產(chǎn)被執(zhí)行，及時提出執(zhí)行異議之申請以阻卻執(zhí)行。
第五章 律師代理保險方的工作程序以及要點
（一）查閱、復(fù)制、審核原告提供的證據(jù)材料
1.1主體證據(jù)——防止遺漏原告或者被告（如無責(zé)方保險公司）。
1.2事故證據(jù)——核實事故過程，確認(rèn)責(zé)任劃分是否合理（重點是全責(zé)事故或者責(zé)任無法認(rèn)定的事故），調(diào)查受害方在事故中是否存在過錯，是否還有其他責(zé)任方（如道路設(shè)施施工、養(yǎng)護(hù)單位），是否存在保險拒賠或者減少賠償責(zé)任的情況（如無證駕駛、醉酒或者酒后駕駛、違反安全裝載規(guī)定等）；審核駕駛證與行駛證是否具備上路資格（如證件過期、未按時年檢、準(zhǔn)駕車型不符等）；審核保單，確認(rèn)出險車輛是否系投保車輛，核對車輛號牌以及發(fā)動機號和車架號與保單是否一致，核對事故是否在保險期限內(nèi)，核對保單投保險種和保險限額，確認(rèn)是否投保不計免賠特約險，確認(rèn)是否有其他特殊約定（如指定受益人、指定駕駛員等）。
1.3醫(yī)療費證據(jù)——核實就診過程，所有證據(jù)的抬頭必須與受害人姓名一致；醫(yī)療費發(fā)票的時間、就診醫(yī)院與病歷記錄需相互吻合；核對醫(yī)療項目與交通事故的關(guān)聯(lián)性；核實醫(yī)療費用中非醫(yī)保費用的大?。缓藢嵧赓徦幨欠裼刑幏交蛘哚t(yī)囑；是否使用了醫(yī)?；蛘咂渌鐣ｋU。
1.4住院伙食補助費證據(jù)——需與住院時間相吻合并扣除住院期間的伙食費。
1.5康復(fù)費證據(jù)——核實是否有醫(yī)囑以及康復(fù)項目與交通事故的關(guān)聯(lián)性。
1.6整容費證據(jù)——核實是否有醫(yī)囑以及整容項目與交通事故的關(guān)聯(lián)性。
1.7營養(yǎng)費證據(jù)——核對三期及傷殘鑒定報告所認(rèn)定的營養(yǎng)期限。
1.8護(hù)理費證據(jù)——核對三期及傷殘鑒定報告所認(rèn)定的護(hù)理期限；核對護(hù)理費發(fā)票的價格及時間；家人護(hù)理的嚴(yán)格審查護(hù)理人工作單位營業(yè)執(zhí)照、勞動合同、因誤工收入減少證明、稅單、銀行對賬單、工資簽收記錄。
1.9誤工費證據(jù)——核對三期及傷殘鑒定報告所認(rèn)定的休息期限；需注意鑒定所確定的誤工時間不能超過定殘日；嚴(yán)格審查工作單位營業(yè)執(zhí)照、勞動合同、因誤工收入減少證明、稅單、銀行對賬單、工資簽收記錄；調(diào)查是否存在工傷情況。
1.10交通費證據(jù)——核對交通費票據(jù)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)是否吻合。
1.11殘疾賠償金證據(jù)——核實原告戶籍資料原件以及受害人事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年、收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明，在庭審前盡可能的與受害人取得聯(lián)系，套取證據(jù)線索；庭審前進(jìn)行走訪調(diào)查，調(diào)查范圍一般包括：交管部門、事故現(xiàn)場、受害人居所、工作場所、醫(yī)院、居委會、村委會、派出所、外口辦、物業(yè)公司等；審查三期及傷殘鑒定報告所認(rèn)定的傷殘等級是否成立，視情況確定是否申請重新鑒定，主要審查原則如下：
1.11.1委托人：如委托人非處理本起事故的交管部門或者法院，而是個人或者律師事務(wù)所，則需對鑒定書嚴(yán)格審核。
1.11.2鑒定時間：根據(jù)鑒定規(guī)則，評定時機應(yīng)當(dāng)是事故所致的直接損害或者因損害所致的并發(fā)癥治療終結(jié)為準(zhǔn)。故需核對鑒定時間與事故時間、診療時間的間隔，并查看病史（是否有需要進(jìn)一步治療的醫(yī)囑），了解鑒定時被鑒定人是否已經(jīng)治療終結(jié)（如內(nèi)、外固定是否拆除，是否已經(jīng)進(jìn)行了功能鍛煉）。
1.11.3病史摘要：需查看病史摘要內(nèi)容與原病史是否一致，或者是否存在重大遺漏（如是否缺乏急診時病情），若病史記錄內(nèi)容與事故發(fā)生具有較長時間間隔，則需考慮本起事故是否是導(dǎo)致該損害的直接原因。
1.11.4體格檢查及鑒定結(jié)論（常見問題）：
Ⅰ因關(guān)節(jié)功能障礙定殘的，需看門診病史復(fù)診時的體格檢查是否存在關(guān)節(jié)活動障礙的情況（如復(fù)查時病史記錄活動可，活動自如等，則可對構(gòu)成殘疾存疑），事故所致的損傷部位是否存在不可能或者難以導(dǎo)致該關(guān)節(jié)功能障礙的情況（如單純的四肢長骨骨折，在骨折部分非關(guān)節(jié)處時一般不會影響關(guān)節(jié)功能；鎖骨主要功能是支撐胸廓，此處骨折通常不會導(dǎo)致肩關(guān)節(jié)功能障礙）。
Ⅱ因肋骨骨折根數(shù)、牙齒脫落枚數(shù)定殘的，需查看病史中關(guān)于肋骨骨折的影像報告與法醫(yī)閱片是否存在不一致的情況（注意第1—第3肋骨較短，第11、第12肋系浮肋一般不易骨折）；牙齒脫落的枚數(shù)是否存在與病史的體格檢查不一致的情況。
Ⅲ因神經(jīng)、精神系統(tǒng)障礙定殘的，需核對病史是否存在損傷神經(jīng)系統(tǒng)的記錄，如顱腦損傷需考慮有腦實質(zhì)的損害或者明顯的嚴(yán)重顱內(nèi)血腫（非單純性顱骨骨折、皮下血腫等）才可能并發(fā)神經(jīng)、精神障礙；外傷性癲癇需考慮受傷當(dāng)時是否有顱內(nèi)損害，是否有明確的癲癇病史以及腦電圖變化，是否被明確認(rèn)定為外傷性癲癇；病史中如果記載被鑒定人體檢時神清、自主活動、應(yīng)答自如、查體配合等內(nèi)容，則有必要考慮不構(gòu)成精神障礙。
Ⅳ因脊柱椎體骨折定殘的，需核對鑒定時是否有相關(guān)影像片（X光片、CT片、MRI片），注意核對X片和CT、MRI是否一致，注意病史及法醫(yī)閱片是否一致，是否詳細(xì)描述了椎體骨折的情況（如壓縮1/3以上才構(gòu)成10級，粉碎性骨折才構(gòu)成9級，故單純描述壓縮性骨折，未注明壓縮程度的，一般無法構(gòu)成殘疾）。
1.11.5其他問題
Ⅰ查看損害后果與事故的關(guān)聯(lián)，被鑒定人是否在損害前就存在疾病或者損害的事實，如陳舊性骨折（骨折線模糊，陳舊性椎體壓縮性骨折）、高血壓導(dǎo)致的腦血管意外、糖尿病導(dǎo)致的視力受損、原發(fā)性癲癇或者腦瘤、腦炎導(dǎo)致的癲癇等；被鑒定人是否在事故發(fā)生一段時間后另行就診，而損害部位與病史記錄的原事故損害部位不一致或者明顯加重，需考慮其他因素所致。
Ⅱ根據(jù)病史判斷：原告是否存在不遵守醫(yī)囑，或者醫(yī)療行為不當(dāng)導(dǎo)致?lián)p害擴大的情況。
1.12死亡賠償金證據(jù)——核實并收集居民死亡醫(yī)學(xué)證明、尸檢報告、火化證明、銷戶證明，確認(rèn)死亡后果與交通事故的因果關(guān)系；核實受害人戶籍資料原件以及受害人事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年、收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明。
1.13殘疾輔助器具費證據(jù)——核實器具是否符合普通適用標(biāo)準(zhǔn)以及更換周期、維護(hù)費用的合理性；調(diào)查受害人實際配制的殘疾輔助器具是否與訴請一致；赴其他殘疾輔助器具配制機構(gòu)詢價。
1.14被撫養(yǎng)人生活費證據(jù)——核實被撫養(yǎng)人與傷者或者死者的關(guān)系、被撫養(yǎng)人共有多少扶養(yǎng)義務(wù)人、被撫養(yǎng)人喪失勞動能力、被撫養(yǎng)人沒有其他生活來源的證明；核實被扶養(yǎng)人戶籍資料原件以及被扶養(yǎng)人事發(fā)前在城鎮(zhèn)地區(qū)居住滿一年、收入來源于城鎮(zhèn)地區(qū)滿一年的證明。
1.15住宿費證據(jù)——核實住宿費發(fā)票，根據(jù)病歷或者火化證明核對相關(guān)人員的住宿時間、人數(shù)的合理性。
1.16精神損害撫慰金證據(jù)——核實受害人在交通事故中是否有過錯。
1.17物損費證據(jù)——核實物損評估報告或者保險公司的定損單、維修清單、修理費發(fā)票；確認(rèn)修理情況；審核修理費用是否超過標(biāo)的物的實際價值。
1.18鑒定費證據(jù)——核實真實性。
1.19律師費證據(jù)——核實真實性。
1.20其他相關(guān)證據(jù)——核實真實性。
（二）提出抗辯證據(jù)
2.1保險條款、投保單。
2.2從交管部門調(diào)取的事故證據(jù)（事故現(xiàn)場圖、詢問筆錄、監(jiān)控錄像等）。
2.3向交管部門、居委會、村委會、受害人工作單位等調(diào)查的證據(jù)。
2.4受害人本人事故發(fā)生后的影像資料（以印證其傷殘等級）。
（三）起草答辯狀或答辯意見
（四）參加庭審
保險方的主要抗辯在于依托上述對于證據(jù)的審核，圍繞原告的主體資格；交通事故的責(zé)任劃分；醫(yī)療費用的關(guān)聯(lián)性、合理性、是否屬于保險范圍；康復(fù)費、整容費的合理性；住院伙食補助費、營養(yǎng)費、護(hù)理費的計算標(biāo)準(zhǔn)；誤工費的計算標(biāo)準(zhǔn)及是否實際發(fā)生；交通費的合理性；傷殘與交通事故的關(guān)聯(lián)性、傷殘等級以及傷殘賠償金的計算標(biāo)準(zhǔn)；死亡賠償金的計算標(biāo)準(zhǔn)；殘疾輔助器具費的合理性及計算標(biāo)準(zhǔn)；被撫養(yǎng)人生活費的合理性及計算標(biāo)準(zhǔn)；住宿費的合理性；精神損害撫慰金的計算標(biāo)準(zhǔn)；物損費的合理性及計算標(biāo)準(zhǔn)；鑒定費不屬于保險范圍（個別保險公司除外）；律師費不屬于保險范圍進(jìn)行充分抗辯。
（五）執(zhí)行
及時協(xié)助保險公司依據(jù)生效民事判決書或者民事調(diào)解書所確定的付款期限及時支付保險理賠款，以免產(chǎn)生逾期費用。
第六章 代理機動車交通事故責(zé)任糾紛案件主要涉及的法律法規(guī)
（一）法律
1.1《中華人民共和國民法通則》
1.2《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》
1.3《中華人民共和國道路交通安全法》
1.4《中華人民共和國合同法》
1.5《中華人民共和國保險法》
1.6《中華人民共和國民事訴訟法》
（二）法規(guī)
2.1《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》
2.2《道路交通事故處理程序規(guī)定》
2.3《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》
2.4《司法鑒定程序通則》
（三）司法解釋
3.1最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》
3.2最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》
3.3最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法若干問題的通知》
3.4最高人民法院《關(guān)于如何理解最高人民法院〈關(guān)于適用﹤中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法﹥?nèi)舾蓡栴}的通知〉第四條的答復(fù)》
3.5最高人民法院《關(guān)于購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸因交通事故造成他人財產(chǎn)損失，保留車輛所有權(quán)的出賣方不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)》
3.6最高人民法院民一庭《關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復(fù)函》
3.7最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》
3.8最高人民法院《關(guān)于財保六安市分公司與李福國等道路交通事故人身損害賠償糾紛請示的復(fù)函》
3.9最高人民法院《關(guān)于交通事故中的財產(chǎn)損失是否包括被損車輛停運損失問題的批復(fù)》
（四）傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)及治療規(guī)范
4.1《道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)》
4.2《道路交通事故受傷人員臨床診療指南》
執(zhí)筆：
王羅杰 （上海市律師協(xié)會保險業(yè)務(wù)研究委員會副主任、上海中天陽律師事務(wù)所主任）
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
