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新冠狀疫情從武漢開始在全國范圍內(nèi)蔓延，嚴(yán)重影響著各個(gè)行業(yè)的有序發(fā)展，根據(jù)調(diào)查顯示，建筑行業(yè)在受疫情影響的所有行業(yè)中占8.15%，主要表現(xiàn)在用工緊張、物流限制、材料成本上漲、其他費(fèi)用增加等各個(gè)方面，可以預(yù)測新型冠狀疫情是引發(fā)建設(shè)工程合同糾紛的主要原因之一。本文就新型冠狀疫情的法律性質(zhì)展開論述，以期對解決此類問題有所幫助。
在討論新冠狀疫情是否構(gòu)成不可抗力之前，首先要明確不可抗力的范疇。不可抗力可以指不可抗力事件，也可以指不可抗力制度，本文討論的是若新型冠狀疫情被認(rèn)定為不可抗力事件，能否構(gòu)成法律（限于合同法范疇）規(guī)定的不可抗力？
一、不可抗力事件
《民法通則》第153條規(guī)定不可抗力指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，筆者認(rèn)為這是對不可抗力事件的特征描述，法律要求不可抗力事件是客觀存在的，具有不可預(yù)見性、不可避免性、不可克服性，不可抗力事件是構(gòu)成不可抗力的前提性條件。
新型冠狀疫情的爆發(fā)是突發(fā)性的異常事件，具有不可預(yù)見性，且尚未確定確切有效的治療方法和防疫方案。新型冠狀疫情應(yīng)結(jié)合不同地區(qū)疫情的嚴(yán)重程度、政府的防控措施、疫情持續(xù)時(shí)間、疫情治療情況等因素來判定是否具有不可預(yù)見性、不可避免性、不能克服性。當(dāng)前，新冠狀疫情與“非典”類似，一般應(yīng)認(rèn)定為不可抗力事件。
二 、新冠狀疫情的法律性質(zhì)
目前，關(guān)于新冠狀疫情的法律性質(zhì)有四種觀點(diǎn)：（1）屬于不可抗力；（2）屬于情勢變更；（3）屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；（4）根據(jù)具體情況判定是不可抗力、情勢變更或者商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，司法部門尚未明確界定新冠狀疫情是否構(gòu)成不可抗力，其與“非典”疫情相似，所以最高人民法院2003年6月11日出臺的《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法【2003】72號）對本次疫情法律性質(zhì)的認(rèn)定具有很高的參考價(jià)值。筆者基本同意第四種觀點(diǎn)，認(rèn)為新冠狀疫情是否構(gòu)成不可抗力的關(guān)鍵是其是否阻礙合同履行，造成合同全部或者部分不能履行。
（一）新冠狀疫情構(gòu)成不可抗力的情形
1. 新冠狀疫情依法構(gòu)成不可抗力
根據(jù)《民法總則》第180條、《合同法》第94條第1款、第117條、第118條規(guī)定，不可抗力構(gòu)成要件包含：
（1）存在不可抗力事件，即在合同訂立時(shí)不可預(yù)見，在合同履行過程中發(fā)生了無法避免并無法克服的客觀情況即不可抗力事件；
（2）不可抗力事件發(fā)生在合同成立之后、合同履行完畢之前；
（3）不可抗力事件與合同履行障礙存在因果關(guān)系，即不可抗力事件必須直接對合同履行造成障礙，造成合同不能履行的后果；
（4）不可抗力產(chǎn)生全部或者部分免責(zé)的法律效果，除法律另有規(guī)定的除外。
只有同時(shí)滿足以上四個(gè)條件的才構(gòu)成不可抗力?！逗贤ā吩O(shè)置不可抗力目的在于發(fā)生不可抗力事件時(shí)，當(dāng)事人享有解除權(quán)，不論具體合同中是否有約定，都不影響不可抗力發(fā)生時(shí)受影響的一方當(dāng)事人免責(zé)或部分免責(zé)的法律效果。
新冠狀疫情爆發(fā)后，國務(wù)院辦公廳發(fā)布文件延長2020年春節(jié)假期，上海、蘇州、常州等地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會為防控疫情下發(fā)文件，推遲轄區(qū)范圍內(nèi)建筑工地開工、復(fù)工時(shí)間，造成建設(shè)工期延誤現(xiàn)象。參考《通知》，因政府有關(guān)部門為防止疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行或者由于疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照“不可抗力”處理，其余情況不能當(dāng)然適用不可抗力。筆者檢索以“非典”、“不可抗力”為關(guān)鍵字的建設(shè)工程合同糾紛案件共32件，約68%的民事判決支持“非典”構(gòu)成不可抗力。在具體案件當(dāng)中，一方面要結(jié)合工程合同的簽訂時(shí)間、施工進(jìn)度、停工時(shí)間、復(fù)工時(shí)間等因素綜合判斷新冠狀疫情對合同履行的影響程度，另一方面發(fā)生不可抗力的一方必須履行告知和證明的義務(wù)，這樣才可能得到法院的支持。
參考案例：開封市教育建筑工程公司與開封市興杰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案【（2010）汴民終字第1073號】
法院認(rèn)為：非典疫情并不是對所有合同的履行都有影響，如果不影響合同正常履行，非典就不能被視為不可抗力。教育公司對其主張的三種情形的出現(xiàn)，是否造成在建工程必須全面停工、部分停工或不能以正常效率施工的情況，均未提交有效證據(jù)證明。另外，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失。教育公司未提交有效證據(jù)證明其履行了告知義務(wù)。對此，其應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。
2. 新冠狀疫情依約構(gòu)成不可抗力
當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)可以約定不可抗力的具體范圍及其法律后果，如果建設(shè)工程合同中約定了疫情是不可抗力，在不違反法律的情況下形成有效的不可抗力條款，根據(jù)約定產(chǎn)生對應(yīng)的法律后果。例如若當(dāng)事人采用《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），合同第17條不可抗力條款中定義不可抗力包含“地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴(yán)、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形”在內(nèi)。值得注意的是，依約形成的不可抗力條款與法定的不可抗力有所不同，不能當(dāng)然認(rèn)定為免責(zé)事由，還需按照合同約定的程序、通知義務(wù)、舉證責(zé)任才能在司法實(shí)踐中得到支持。
參考案例：洛陽臺興建筑安裝工程有限公司訴洛陽有色金屬加工設(shè)計(jì)研究院建筑工程施工合同糾紛一案【（2010）豫法民再字第00024號】
法院認(rèn)為：《施工合同》中對不可抗力的約定屬于概括性約定，應(yīng)做廣義解釋，非典對人員、材料購買等造成的影響以及暴雨對室外施工的影響的確影響了工程的進(jìn)度，且二者均屬于臺興公司與有色院在簽訂合同時(shí)不可預(yù)見的因素，因此，對臺興公司認(rèn)為非典、暴雨構(gòu)成不可抗力的主張，本院予以采納。
（二）疫情未能造成合同不能履行，不構(gòu)成不可抗力
1. 新冠狀疫情構(gòu)成情勢變更
新冠狀疫情若未造成工程合同不能履行，則不構(gòu)成不可抗力，可能構(gòu)成情勢變更?！锻ㄖ分忻鞔_因“非典”疫情原因，按照合同履行對一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況適用公平原則。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《合同法》若干問題的司法解釋（二）第26條及《民法典(草案)》第533條規(guī)定：“合同成立后,合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。
建設(shè)工程合同履行過程中，即因疫情造成的人工緊張、材料短缺等合同履行環(huán)境重大變化，繼續(xù)履行工程合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平，當(dāng)事人可以請求人民法院變更或者解除合同，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除，平衡雙方的利益。
2. 新冠狀疫情構(gòu)成商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
建設(shè)工程合同中若對疫情帶來的市場風(fēng)險(xiǎn)作出了明確約定，表明雙方當(dāng)事人已預(yù)見到合同履行過程中可能會出現(xiàn)的變化，這屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不適用不可抗力，也不屬于情勢變更。
參考案例：中國第十三冶金建設(shè)有限公司、陜西黃延高速公路有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書【（2018）最高法民終380號】
法院認(rèn)為：雙方當(dāng)事人在合同中約定的工程款總額，尚無充分證據(jù)證明施工期間自購鋼材、燃油、自購材料運(yùn)費(fèi)價(jià)格變化的幅度，已經(jīng)達(dá)到了當(dāng)事人訂立合同時(shí)無法預(yù)見的程度，不構(gòu)成《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條適用情勢變更原則，黃延公司與十三冶金公司簽訂的《合同協(xié)議書》通用條款70.1條約定，該合同執(zhí)行期間不考慮人工、機(jī)械施工和材料價(jià)格的漲落因素，即在施工期間對合同價(jià)格不予調(diào)整。十三冶金公司不能以該通知為依據(jù)突破合同約定要求黃延公司承擔(dān)材料漲價(jià)的損失。
三、 新冠狀疫情作為不可抗力對建設(shè)工程合同的影響
新冠狀疫情構(gòu)成不可抗力導(dǎo)致建設(shè)工程合同不能履行，可以分為三種情況：合同完全不能履行、合同部分不能履行、合同不能按約履行，據(jù)此造成的法律后果分別為：建設(shè)工程合同解除、全部免責(zé)或者部分免責(zé)。
（一）解除合同
《合同法》第94條第2項(xiàng)規(guī)定“因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同”，新冠狀疫情的爆發(fā)及政府行為通常會造成工程延期、索賠糾紛，目前大部分省市復(fù)工時(shí)間為2020年2月10日，停工時(shí)間為2020年1月31日至2020年2月9日，一般不會導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)（特殊工程項(xiàng)目除外），因而在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人通常不會提出解除合同的訴求，法院一般也不支持解除建設(shè)工程合同。
（二）全部免責(zé)或者部分免責(zé)
《民法總則》第180條第1款：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”《合同法》第117條第1款：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！?/span>
新冠狀疫情構(gòu)成不可抗力情形下，建設(shè)工程合同項(xiàng)下的有些義務(wù)不受影響，有些義務(wù)受到影響，受到影響的義務(wù)方可能構(gòu)成違約，違約方可主張免除全部或部分責(zé)任，但并非無條件可以免責(zé)。主張免除責(zé)任的一方須對不可抗力與違約內(nèi)容的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任，根據(jù)新冠狀疫情的影響程度及影響范圍進(jìn)行免責(zé)。
值得注意的是：不可抗力發(fā)生后不能履行合同的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，防止損失擴(kuò)大，并在合理期限內(nèi)提供證明。若未履行及時(shí)通知對方的義務(wù)而造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
四、結(jié) 語
“新冠狀疫情”本身可認(rèn)定為不可抗力事件，根據(jù)其對建設(shè)工程合同履行的影響程度，可構(gòu)成不可抗力、情勢變更或商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。疫情面前，合同各方應(yīng)本著誠實(shí)信用原則和公平原則妥善解決爭議。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
