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2016年9月22日，上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會在律協(xié)第二會議室舉辦主題為“罷工相關法律問題及實務應對”的沙龍活動。本次沙龍由勞動法業(yè)務研究委員會委員萬正付律師組織并主講，上海律協(xié)勞動法業(yè)務研究委員會十余名委員到會參與沙龍研討活動。
作為勞動法領域的專業(yè)律師，萬正付律師就律師如何代表企業(yè)應對群體性罷工的實務進行了介紹。首先，萬正付律師敘述了化解罷工的三種思路與實務戰(zhàn)略，包括：（1）在企業(yè)積極的應對（企業(yè)采取強硬措施）后，員工妥協(xié)；（2）罷工員工占據(jù)優(yōu)勢后，企業(yè)妥協(xié)（企業(yè)采取柔性策略）；（3）經(jīng)雙方開誠布公互相協(xié)商，企業(yè)與員工互相妥協(xié)。萬正付律師認為在制定化解罷工戰(zhàn)略與戰(zhàn)術時，應綜合運用以上三種思路，靈活實施，以期達到快速化解罷工的目的。
考慮到我國的司法和執(zhí)法環(huán)境，借助相關政府職能部門的力量處理罷工也是應對罷工的有力手段。其中，與罷工可能產(chǎn)生聯(lián)系的政府職能部門包括公安機關、勞動行政部門、維穩(wěn)辦、街道辦、企業(yè)工會及上級工會、信訪辦、政府協(xié)調(diào)會議以及仲裁機構和法院等。通過政府職能部門應對罷工，可以提升雙方溝通的權威性，解決信任缺失的問題，也可以消除員工對法律的誤解與偏見。當然，實務中政府職能部門介入罷工的態(tài)度因地而異，差別很大。作為律師，應當主動積極地與政府部門溝通，爭取獲得相關政府部門的理解和支持。
除此以外，萬正付律師還介紹了企業(yè)在員工罷工期間對員工進行通知、公告或警示時應當注意的關鍵點，并就罷工期間員工的考勤管理、工資發(fā)放以及未參與罷工員工的管理等問題進行了重點介紹。與會委員就以罷工為由解除勞動合同問題進行了探討。由于我國法律沒有規(guī)定罷工權，故相關機構很難對“罷工”行為進行定性，即便企業(yè)規(guī)章制度中規(guī)定了勞動者參加罷工構成嚴重違紀，也很難以此為由直接主張解除；實務中，企業(yè)多是以勞動者在實際履職時是否存在過錯（如不服從管理、曠工等）為由進行解除，如此操作獲得司法認可的可能性也較大。
關于罷工風險的防范。類似罷工的群體性勞動爭議的發(fā)生往往都事出有因，故而企業(yè)日常管理的合規(guī)性就顯得尤為重要，尤其是在對員工工資、福利待遇等進行削減或較大程度修改企業(yè)規(guī)章制度時，企業(yè)更應注意方式方法。此外，罷工也可能發(fā)生在企業(yè)重組的過程中，由于企業(yè)重組可能會涉及股權變更、企業(yè)性質(zhì)和管理方式等的根本性變化，容易造成員工與新股東或新管理層之間激烈的沖突，企業(yè)在應對時應當對該等風險進行充分的評估，并制定出進退有據(jù)、合法合規(guī)的應對策略。
除了實務中的處理技巧及經(jīng)驗外，本次研討會還重點分享了應對罷工問題的法律依據(jù)。首先，中國法律目前對于“罷工”問題尚無明文規(guī)定；司法實踐中,仲裁委和法院對于企業(yè)處罰、甚至開除罷工員工的依據(jù)，更多的是從違紀和損害公司利益的角度考量（即《勞動合同法》第三十九條中的相應規(guī)定），幾乎不會提及“罷工”一詞，取而代之的稱謂多是停工、怠工等近義詞。中國法律與實踐對罷工的應對之道主要是通過構建一套“集體協(xié)商—以協(xié)商替代罷工—構建和諧勞動關系”的模式來完成的。我國勞動法律亦有相應的配套規(guī)定，如集體合同（《勞動合同法》第五十一條）、三方機制（《勞動合同法》第五條、第六條）、工會代表溝通（《工會法》第二十七條）等。
其次，“法無禁止即自由”，我國法律并未禁止員工自行組織、協(xié)商。實踐中，員工在一定特殊情況下組織停工還會得到司法機關和法院的同情和支持（如員工遭到企業(yè)歧視和不公平待遇后集體停工抗議）。特別值得注意的是，在員工自行組織并進行協(xié)商時，組織的合法性及權利依據(jù)將會尤為重要，稍有不慎即有可能被認定為違法組織，后果將相當嚴重。在現(xiàn)行的勞動法律框架內(nèi)，勞動者自行協(xié)商的權利基礎主要是《勞動法》第八條和《勞動合同法》第四條中規(guī)定的民主協(xié)商權。
最后，萬正付律師還同與會委員討論了停工期間的員工管理問題，主要包括停工期的工資發(fā)放、員工餐廳供應、飲用水供應、可否變更考勤時間和工作地點、關閉部分廠房，阻止違規(guī)員工進入等等。
和諧勞動關系是關乎國家繁榮發(fā)展的重中之重，謹慎、合法地應對罷工問題是關系到國計民生的大事，也是檢驗勞動法律師真才實學、能力和經(jīng)驗的重大考驗。本次與會委員希望上海勞動法律師能夠群策群力，為上海市構建和諧的勞動用工環(huán)境獻計獻策。
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