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2017年1月份，湖南衛(wèi)視《我是歌手》第五季開播，哈薩克斯坦歌手迪瑪希率先出場，憑借海豚音和高顏值一舉拿下冠軍，成為最大黑馬，人氣一度飆升。然近日，《我是歌手》節(jié)目制作方湖南廣播影視集團有限公司（以下簡稱湖南廣播影視公司）卻收到律師函，稱其在未取得著作權人同意的情況下，在2017年1月28日播出的《我是歌手》第二期中使用《歌劇2》作為迪瑪希的競演歌曲，其所演出內容通過電視、網(wǎng)絡平臺廣泛傳播；同時湖南衛(wèi)視于2017年1月30日播出的《“文化中國?四海同春”全球華僑華人春節(jié)大聯(lián)歡》節(jié)目再次由迪瑪希演唱了《歌劇2》，此次演出再次被電視、網(wǎng)絡等媒體等平臺大范圍傳播。律師函稱，湖南廣播影視公司的上述行為違反了我國《著作權法》的規(guī)定，涉嫌構成侵權行為，嚴重侵害了著作權人的合法權益，要求湖南廣播影視公司立即停止相應的侵權行為。
除了《我是歌手》節(jié)目外，其他選秀、音樂競技以及娛樂性節(jié)目也曾面臨上述涉嫌侵權的尷尬處境。2012年，環(huán)球唱片代表歌手曲婉婷向《中國好聲音》和節(jié)目中的選手李代沫發(fā)出律師函，稱李代沫在節(jié)目中演唱《我的歌聲里》沒有告知創(chuàng)作者曲婉婷本人，要求李代沫和《中國好聲音》停止使用這首歌曲。很難否認，近幾年，其他歌手唱紅原唱歌曲的事情屢見不鮮，王菲唱紅了李健的《傳奇》、林宥嘉唱紅了蕭煌奇的《你是我的眼》、旭日陽剛唱紅了汪峰的《春天里》等等，翻唱甚至讓原歌越來越紅。 翻唱讓觀眾聽到了不一樣的聲音，擁有了不一樣的音樂視角，可以盡情欣賞音樂世界的五彩斑斕，這也是近年來音樂競技以及娛樂性節(jié)目一直很受歡迎的原因。但是如何保障自己的節(jié)目在愉悅觀眾/聽眾的同時不侵權是很多電視臺乃至影視公司一直很頭痛的事情。本文將從節(jié)目制作方的角度闡釋歌曲翻唱類節(jié)目的法律風險防控，供相關方參考，以免陷入“侵權門”的悲劇。
一、歌曲翻唱行為的法律定性
首先要明確一點，歌曲屬于我國《著作權法》中規(guī)定的音樂作品。
1、音樂作品的法律含義
何為音樂作品？根據(jù)《著作權法實施條例》第四條第（三）項規(guī)定，“音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品?！?/span>
根據(jù)《著作權法》第十條的規(guī)定，音樂作品的著作權人享有包括發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權、復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網(wǎng)絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權等在內的的人身權和財產(chǎn)權。
2、歌曲“翻唱”行為的法律定性
“翻唱”（行為）是相對于原唱/首唱而言的，并非一個嚴格的法律術語，根據(jù)翻唱行為本身的行為特點以及《著作權法》的規(guī)定，翻唱行為實際上是對他人詞曲著作權的一種使用行為，通常是指是表演者將創(chuàng)作者已經(jīng)發(fā)表并已經(jīng)首唱的音樂作品進行重新演唱的行為。
3、歌曲“翻唱”行為的具體表現(xiàn)形式
根據(jù)其是否忠實于首唱歌曲的原貌可分為直接翻唱和演繹翻唱。
直接翻唱即為基本忠實于首唱歌曲的整體風貌，除了歌手本身的音質、音色以及表演個性不同之外，歌曲本身固有的歌詞、旋律等都不做改變，或者稍做改變但是并未形成新作品。直接翻唱行為涉及的主要是著作權中的表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。根據(jù)《著作權法》的規(guī)定，行使作品的表演權應獲得著作權人的許可。
演繹翻唱則是指在歌詞、旋律、以及音樂的其他風格等方面做出修飾，形成不同于原唱的獨特風格。演繹翻唱行為涉及的主要是著作權人改編權，即改編權，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權利。根據(jù)《著作權法》的規(guī)定，行使作品的改編權也應獲得著作權人的許可。
二、《我是歌手》類節(jié)目的合法性分析
眾所周知，類似演唱會等商業(yè)性演出使用音樂作品需要事先取得著作權人的許可，否則將構成侵權并需依法承擔停止侵權（如停止演出等）、賠償損失等法律責任；但是如果表演符合著作權法規(guī)定的“合理使用”與“法定許可”中的任意一項制度，則該等使用可以不經(jīng)權利人的許可甚至不需要支付費用，這兩項制度是立法者基于公共利益的考慮，對權利人與使用者之間的利益進行平衡。
那么，“合理使用”和“法定許可”究竟有什么條件呢？
1、合理使用的適用條件
我國《著作權法》并沒有合理使用的一般條款，只是在《著作權法》第22條列舉了12類合理使用的行為。根據(jù)《著作權法》第22條第1款第（9）項的規(guī)定，不以營利為目的的“免費表演”屬于合理使用行為，此處的“免費表演”要同時滿足兩個條件，即該表演既未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬。需要指出的是，“商演”和“義演”均不屬于“合理使用”意義上的“免費表演”。因為義演一般有門票收入，并享受稅收優(yōu)惠。當然，合理使用行為還需要通過《著作權法實施條例》第21條規(guī)定的“三步檢驗法”的檢驗，即不得影響作品的正常使用，不得不合理地損害著作權人的合法權益。
根據(jù)筆者的了解，雖然大部分類似節(jié)目并不對外銷售門票而獲利，但大部分類似《歌手》的音樂類真人秀節(jié)目所邀請的表演嘉賓并非免費，部分嘉賓甚至是節(jié)目方高價邀請而來，節(jié)目內容及宣傳含有大量的商業(yè)廣告，部分翻唱表演還對原音樂作品進行了改編，因此大部分節(jié)目并不會因合理使用制度而免責。
2、法定許可的構成要件
根據(jù)《著作權法》第23、40、43、和44條的規(guī)定，著作權的法定許可，是指除著作權人聲明不得使用外，使用人在對著作權人的作品進行使用時，根據(jù)有關法律的規(guī)定，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當向著作權人支付報酬，同時指明著作權人姓名、作品名稱，并且不侵犯著作權人依法享有的其他權利。翻唱行為若要構成著作權上的法定許可，需滿足以下幾個條件：一、法定許可必須在著作權人沒有聲明不得使用的前提下才能進行；二、必須向著作權人支付報酬；三、指明著作權人姓名、作品名稱，并且不侵犯著作權人依法享有的其他權利。
針對與廣播電臺電視臺43條2款著作權法特別規(guī)定了“廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬?！睆谋砻嫔侠斫?，好像類似湖南衛(wèi)視播放歌手節(jié)目適用該法定許可制度，但這里面有幾個問題值得探討：首先該條規(guī)定的僅僅是播放，對于音樂作品而言播放的只能是就作品所錄制完成的錄音錄像制品或含有該等錄音或錄像的類似電影作品，但是節(jié)目除了播放還有類似演唱會形式的表演，表演的部分并未明確規(guī)定如法定許可的范圍；其次節(jié)目中部分表演對原作品進行了改編，已經(jīng)超出了對原作品的使用范疇，如果仍然適用法定許可將侵犯到原作者的人身權利。
筆者認為類似《歌手》的真人秀音樂節(jié)目不符合合理使用和法定許可的條件，因此，在沒有明確法律規(guī)定之免責情形下，節(jié)目方應當在使用作品前獲得著作權人的許可。
三、歌曲翻唱行為的許可困境
根據(jù)上文分析，歌曲翻唱行為在法律上屬于一種著作權使用行為，根據(jù)著作權法的規(guī)定應當取得著作權人的許可。那么根據(jù)《著作權法》的規(guī)定，作為《我是歌手》節(jié)目的組織、錄制、播放者的湖南廣播影視公司，應當取得著作權人許可，并支付報酬，否則應當承擔侵權責任。
1、歌曲翻唱的合法授權途徑
一般說來，音樂節(jié)目尋求音樂著作權人的許可時，一般有三條途徑：
第一，通過音著協(xié)（中國音樂著作權協(xié)會）獲得許可使用。為了規(guī)范著作權集體管理活動，便于著作權人和與著作權有關的權利人行使權利和使用者使用作品，我們國家頒布了《著作權集體管理條例》，規(guī)定著作權集體管理組織經(jīng)權利人授權，集中行使權利人的有關權利并以自己的名義進行的相關的簽訂許可使用合同、收取使用費、轉付使用費、代替著作權進行相關的訴訟仲裁等。具體到音樂作品，主要就是由音著協(xié)（中國音樂著作權協(xié)會）進行統(tǒng)一管理。此種情況可以提前在協(xié)會報備，可以先使用后付費。
第二、通過歌手的版權公司獲得許可。除了音著協(xié)外，很多歌手都有專門的版權公司管理使用其音樂作品。此種情況下音樂作品的許可使用事宜可直接與歌手的經(jīng)紀版權公司洽談。
第三、直接和著作權人本人溝通許可事宜。此種情況下著作權人一般都屬于自由音樂人。
值得注意的是，針對商業(yè)表演中的翻唱，尋求著作權許可使用時，一定要注意原創(chuàng)歌曲作者是否是音著協(xié)的會員，從而確定合同簽訂的適格主體?！吨鳈嗉w管理條例》第20條規(guī)定，“權利人與著作權集體管理組織訂立著作權集體管理合同后，不得在合同約定期限內自己行使或者許可他人行使合同約定的由著作權集體管理組織行使的權利?！?/span>
2、歌曲翻唱授權許可的困境
實踐中，尚有很多自由音樂人的存在，同時也存在很多優(yōu)秀的域外音樂作品，溝通許可使用事宜相當耗時耗力，客觀上操作起來比較困難。此外，歌手類節(jié)目在曲目的選定、編排、表演、播出很多都具有臨時性、變動性、時效性，這使得預先獲得授權許可在操作上不太可行。
為此，很多學者建議重構著作權法法定許可制度，擴大法定許可使用的范圍，甚至有人要求引進強制許可制度，以解決公眾利益與著作權人排他權益之間的矛盾。
四、“歌手”類節(jié)目的法律風險防控
歌曲翻唱本身并無可厚非，在一定程度上還豐富了大眾的視聽盛宴，甚至成就了一些經(jīng)典。音樂翻唱類節(jié)目也不必因害怕侵權而望而卻步，只要把控好法律風險，還是可以繼續(xù)火熱。實踐操作中提醒廣大電視臺和節(jié)目制作方注意以下幾點：
1、獲取合法授權許可
節(jié)目制作方最好提前能獲得著作權人的許可。如果未取得許可，就盡量不要改編作品，不要改變音樂作品的整體風格。
2、準確標注著作權人姓名、作品名稱
2013年，《燭光里的媽媽》詞曲作者李春利、谷建芬就向演唱組合羽泉和湖南衛(wèi)視發(fā)去律師函，質疑羽泉在湖南衛(wèi)視節(jié)目《我是歌手》中未經(jīng)著作權人許可就改動了旋律和歌詞，并將詞作者署名寫錯。音著協(xié)出示的一份證明顯示，《燭光里的媽媽》曲作者為谷建芬，詞作者為李春利。節(jié)目組在致歉函中承認，《我是歌手》第二期節(jié)目中，在沒有及時和李春利取得聯(lián)系的情況下，節(jié)目組改編了歌詞并由歌手演唱了《燭光里的媽媽》，并由于疏忽大意，節(jié)目播出時屏幕上歌曲詞作者署名為“王健、李春莉”，而事實上李春利是該歌曲唯一的詞作者。
節(jié)目方要以此為誡，準確標注著作權人姓名、作品名稱，不要讓類似情況發(fā)生。
3、避免陷入多重侵權的尷尬處境
節(jié)目方在組織歌手翻唱歌曲時，還應注意不能對作品進行惡搞和篡改，更不能借歌曲影射、抨擊他人，否則除了有可能涉嫌侵犯原著作權人的著作權外，還有可能侵害他人的人格權，如姓名權、肖像權、名譽權等等。
4、對于翻唱本身的法律保護
節(jié)目方在保證本身節(jié)目不侵權的同時，還要注意對節(jié)目本身表演者權的保護，防止其他視頻網(wǎng)站非法錄像或傳播。
以《我是歌手》為代表的翻唱類節(jié)目，促進了音樂作品的流行和傳播，豐富了大眾的文化生活，連一些原唱著作權人也是深受裨益。但是翻唱的前提是不能損害原唱著作權人的利益，否則節(jié)目和翻唱藝人都會受到影響。唯有合理把控風險，才能使節(jié)目走得長遠。
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