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我國國有企業(yè)改革歷經(jīng)三十余年，期間關(guān)于員工持股的探索始終未中斷，員工持股作為優(yōu)化國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、提高國有企業(yè)經(jīng)營效率的方式之一，多次引發(fā)社會關(guān)注和熱議。特別是十八屆三中全會明確提出要積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，允許在企業(yè)內(nèi)部實施員工持股，使之形成資本所有者和勞動者的利益共同體后，國企員工持股隨即迎來了發(fā)展的新機遇 [1] 。 2020 年，上海國資委又將擴大員工持股試點范圍作為著力深化國資國企綜合改革、加快完善創(chuàng)新體制機制的內(nèi)容之一，更加突出了員工持股對于推進國有企業(yè)混合所有制改革的重要性。本文主要結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)就混合所有制企業(yè)員工持股法律問題進行探討，并針對性提出了一些建議，以供參考和借鑒。
一、國有企業(yè)員工持股制度發(fā)展概述
作為國企改革歷程中出現(xiàn)的一種制度設(shè)計，在20世紀80年代初，為解決國有企業(yè)資金短缺、盤活國有資產(chǎn)等問題，部分國有企業(yè)積極推進員工持股制度改革。1984年7月25日，北京天橋百貨股份有限公司在中共十二屆三中全會提出發(fā)展社會主義商品經(jīng)濟背景下成立，并向員工發(fā)行職工股，成為首家通過職工持股實現(xiàn)股份制改造的國有企業(yè)。[2]之后，國企員工持股伴隨著《公司法》、《關(guān)于停止發(fā)行公司職工股的通知》、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》以及《混合所有制企業(yè)試點意見》等法律法規(guī)和政策的出臺，經(jīng)歷了規(guī)范發(fā)展、暫停推進等階段，并自2013年開始，全面進入了深化改革的發(fā)展階段。
2013年11月，十八屆三中全會明確提出要積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，允許在企業(yè)內(nèi)部實施員工持股，國企員工持股自此迎來了發(fā)展的新機遇。2014年6月印發(fā)的《關(guān)于上市公司實施員工持股試點的指導意見》，就員工持股計劃的實施程序、管理模式、信息披露及內(nèi)幕交易防控等問題作出了規(guī)定。2015年8月，黨中央、國務(wù)院發(fā)布《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見》，對混合所有制企業(yè)員工持股提出了試點先行、穩(wěn)妥有序推進等要求，為員工持股指明了方向。2016年8月，國務(wù)院國資委、財政部、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（以下簡稱“試點意見”），針對國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點提出了總體原則、開展條件、員工入股及股權(quán)管理等要求。2017年1月10日，上海市國資委、金融辦、財政局等聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于本市地方國有控股混合所有制企業(yè)員工持股首批試點工作實施方案》（以下簡稱“實施方案”），對市屬國資企業(yè)混改下員工持股方案進行更為細化的規(guī)定。2019年10月31日，國資委發(fā)布了《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》，進一步明確了混合所有制企業(yè)員工持股的適用依據(jù)以及相關(guān)要求。
在混改背景下推進國有企業(yè)員工持股，是完善多要素參與價值分配的重大制度安排，也是納入實施國家創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的重要內(nèi)容。
| 序號 |
文件名稱 |
時間 |
| 1 |
《關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見》（國辦發(fā)〔2005〕60號） |
2005年12月19日 |
| 2 |
《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革〔2008〕139號） |
2008年09月16日 |
| 3 |
關(guān)于實施《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》有關(guān)問題的通知（國資發(fā)改革〔2009〕49號） |
2009年03月24日 |
| 4 |
《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》 |
2013年11月15日 |
| 5 |
《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見》（中發(fā)〔2015〕22號） |
2015年08月24日 |
| 6 |
《關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見》（國發(fā)〔2015〕54號） |
2015年9月23日 |
| 7 |
《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（國資發(fā)改革〔2016〕133號） |
2016年8月2日 |
| 8 |
《中央企業(yè)實施混合所有制改革有關(guān)事項的規(guī)定》 |
2016年12月5日 |
| 9 |
《關(guān)于本市地方國有控股混合所有制企業(yè)員工持股首批試點工作實施方案》（滬國資委改革〔2017〕18號） |
2017年1月10日 |
| 10 |
《關(guān)于深化混合所有制改革試點若干政策的意見》發(fā)改經(jīng)體〔2017〕2057號 |
2017年11月29日 |
| 11 |
《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》國資產(chǎn)權(quán)〔2019〕653號 |
2019年10月31日 |
二、實施員工持股國有企業(yè)的條件和范圍
當前，國有企業(yè)混改下進行員工持股尚處于試點階段，實施員工持股計劃的企業(yè)須先被確認或納入試點企業(yè)名單?！对圏c意見》、《實施方案》和《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》等相關(guān)文件對申請試點的企業(yè)設(shè)定了若干要求，主業(yè)類型、股權(quán)結(jié)構(gòu)、營收及利潤外部市場占比等為必要條件，未能滿足的企業(yè)須在實現(xiàn)達標后再嘗試申請。此外，《試點意見》和《實施方案》還優(yōu)先支持人才和技術(shù)密集的高科技研究型企業(yè)，并明確規(guī)定了負面清單。
| 條件和范圍 |
國務(wù)院國資委要求 |
上海市國資委要求 |
| 主業(yè)類型 |
充分競爭行業(yè)和領(lǐng)域的商業(yè)類企業(yè) |
同左 |
| 股權(quán)結(jié)構(gòu) |
股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，非公有資本股東所持股份應(yīng)達到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事 |
股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，非公有資本股東所持股份原則上不低于10％，且公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事 |
| 治理結(jié)構(gòu) |
公司治理結(jié)構(gòu)健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進能出、收入能增能減的市場化機制 |
同左 |
| 營業(yè)收入和利潤 |
90%以上來源于所在企業(yè)集團外部市場 |
企業(yè)的營業(yè)收入和利潤90％以上應(yīng)來源于其所在出資監(jiān)管機構(gòu)一級企業(yè)的外部市場 |
| 優(yōu)先支持對象 |
人才資本和技術(shù)要素貢獻占比較高的轉(zhuǎn)制科研院所、高新技術(shù)企業(yè)、科技服務(wù)企業(yè) |
同 |
| 限制對象 |
中央企業(yè)二級（含）以上企業(yè)以及各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團所屬一級企業(yè)原則上暫不開展員工持股試點。違反國有企業(yè)職工持股有關(guān)規(guī)定且未按要求完成整改的企業(yè)，不開展員工持股試點 |
市屬一級企業(yè)原則上暫不開展員工持股試點；違反國有企業(yè)職工持股有關(guān)規(guī)定且未按要求完成整改的企業(yè)，不得開展員工持股試點；未納入試點的國有控股企業(yè)，不得自行組織實施員工持股 |
| 試點企業(yè)確定 |
開展員工持股試點的地方國有企業(yè)，由省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)有關(guān)部門，在審核申報材料的基礎(chǔ)上確定。開展試點的中央企業(yè)所屬子企業(yè)，由國有股東單位在審核有關(guān)申報材料的基礎(chǔ)上，報履行出資人職責的機構(gòu)確定 |
市屬一級企業(yè)、區(qū)國資委在收到各下屬企業(yè)申報材料后，應(yīng)組織開展試點條件初步認定。經(jīng)初步認定符合試點條件的，由市屬一級企業(yè)、區(qū)國資委統(tǒng)籌把握申報試點企業(yè)數(shù)量，向市國資委書面申報。委托監(jiān)管企業(yè)申請試點的，還應(yīng)經(jīng)委托監(jiān)管單位書面同意后，向市國資委轉(zhuǎn)報 |
在發(fā)布《實施方案》后，上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會先后公布了兩批共八家試點企業(yè)名單，之后又單獨公布了兩家試點企業(yè)名單，至此10家試點企業(yè)全部公布且開始實施。
| 序號 |
批次 |
上海試點名單 |
| 1 |
第一批 |
上海電氣國軒新能源科技有限公司 |
| 2 |
第一批 |
上海齊程網(wǎng)絡(luò)科技有限公司 |
| 3 |
第一批 |
上海久事智慧體育有限公司 |
| 4 |
第一批 |
上海新金橋環(huán)保有限公司 |
| 5 |
第二批 |
上海云海萬邦數(shù)據(jù)科技有限公司 |
| 6 |
第二批 |
上海東浩蘭生智慧科技有限公司 |
| 7 |
第二批 |
上海綜合保稅區(qū)國際物流有限公司 |
| 8 |
第二批 |
上海楊樹浦文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)有限公司 |
| 9 |
單獨公布 |
上海自動化儀表有限公司 |
| 10 |
單獨公布 |
華建數(shù)創(chuàng)（上海）科技有限公司 |
三、員工持股方案的內(nèi)容和實施
（一）員工持股方案的內(nèi)容
員工持股方案的內(nèi)容主要包括持股員工資格條件、持股人數(shù)、持股數(shù)量或比例、持股價格、出資方式、持股方式、股權(quán)分紅、股權(quán)管理、股權(quán)流轉(zhuǎn)、鎖定期等事項。
1. 持股員工范圍
《試點意見》規(guī)定，參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動合同；黨中央、國務(wù)院和地方黨委、政府及其部門、機構(gòu)任命的國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得持股；外部董事、監(jiān)事（含職工代表監(jiān)事）不參與員工持股；如直系親屬多人在同一企業(yè)時，只能一人持股。
《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（以下簡稱“投資意見”）規(guī)定，國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)；科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。
2. 員工出資方式
《試點意見》規(guī)定，員工入股應(yīng)主要以貨幣出資，并按約定及時足額繳納；按照國家有關(guān)法律法規(guī)，員工以科技成果出資入股的，應(yīng)提供所有權(quán)屬證明并依法評估作價，及時辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；試點企業(yè)、國有股東不得向員工無償贈與股份，不得向持股員工提供墊資、擔保、借貸等財務(wù)資助；持股員工不得接受與試點企業(yè)有生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)的借款或融資幫助。上市公司回購本公司股票實施員工持股，須執(zhí)行有關(guān)規(guī)定。
《投資意見》規(guī)定，國有企業(yè)不得為職工投資持股提供借款或墊付款項，不得以國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)作標的物為職工融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等；不得要求與本企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)為職工投資提供借款或幫助融資。
3. 入股價格
《試點意見》規(guī)定，在員工入股前，應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定對試點企業(yè)進行財務(wù)審計和資產(chǎn)評估；員工入股價格不得低于經(jīng)核準或備案的每股凈資產(chǎn)評估值。國有控股上市公司員工入股價格按證券監(jiān)管有關(guān)規(guī)定確定。
實際操作中，有的試點企業(yè)員工持股可與引入戰(zhàn)略投資者同步實施，入股價格與外部投資者“同股同價”。《實施方案》規(guī)定，非上市公司實施混合所有制改制同步開展員工持股的，員工持股入股價格應(yīng)與非公資本實際入股價格一致，且不得低于評估值。山東省印發(fā)的《山東省屬國有企業(yè)員工持股試點工作實施細則》也規(guī)定，已完成混改或擬實施混改的企業(yè)，員工持股可與引入戰(zhàn)略投資者同步實施，入股價格與外部投資者“同股同價”。
4. 持股比例
《試點意見》規(guī)定，員工持股比例應(yīng)結(jié)合企業(yè)規(guī)模、行業(yè)特點、企業(yè)發(fā)展階段等因素確定；員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%；企業(yè)可采取適當方式預(yù)留部分股權(quán)，用于新引進人才。國有控股上市公司員工持股比例按證券監(jiān)管有關(guān)規(guī)定確定。從目前央企試點情況來看，10家企業(yè)中有6家的員工持股總量占總股本比例在20%-30%之間。 [3]
5. 股權(quán)結(jié)構(gòu)
《試點意見》規(guī)定，實施員工持股后，應(yīng)保證國有股東控股地位，且其持股比例不得低于公司總股本的34%。此外，結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中關(guān)于國有控股企業(yè)及國有實際控制企業(yè)的定義，從保障國有控股地位的角度，實施員工持股后，國有股東持股比例除了不得低于總股本的34%以外，還應(yīng)保證其為第一大股東，并且能通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配。
6. 持股方式
《試點意見》規(guī)定，持股員工可以個人名義直接持股，也可通過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺持有股權(quán)；通過資產(chǎn)管理計劃方式持股的，不得使用杠桿融資；持股平臺不得從事除持股以外的任何經(jīng)營活動。從目前上海市公布的試點企業(yè)實施方案上看，大部分試點企業(yè)采取有限合伙企業(yè)作為持股平臺。 [4]
從實際操作上看，采取員工直接持股方式的好處是被授予股權(quán)的員工能直接持有企業(yè)股權(quán)，但也存在容易導致股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化的弊端（即能夠直接行使投票權(quán)的股東數(shù)量增加），特定情況下可能影響公司決策的效率，不利于公司經(jīng)營決策。
7. 股權(quán)來源
《試點意見》規(guī)定，國有企業(yè)主要采取增資擴股、出資新設(shè)方式開展員工持股，并保證國有資本處于控股地位。
8. 股權(quán)分紅
《試點意見》規(guī)定，員工持股企業(yè)應(yīng)處理好股東短期收益與公司中長期發(fā)展的關(guān)系，合理確定利潤分配方案和分紅率；企業(yè)及國有股東不得向持股員工承諾年度分紅回報或設(shè)置托底回購條款；持股員工與國有股東和其他股東享有同等權(quán)益，不得優(yōu)先于國有股東和其他股東取得分紅收益。
9. 破產(chǎn)重整和清算
《試點意見》規(guī)定，員工持股企業(yè)破產(chǎn)重整和清算時，持股員工、國有股東和其他股東應(yīng)以出資額為限，按照出資比例共同承擔責任。
（二）員工持股方案的實施
因員工持股方案涉及到眾多員工的切身利益，如何既能保障相關(guān)持股方案合法合規(guī)，維護好員工的合法權(quán)益，又能不造成國有資產(chǎn)流失，保證國有資產(chǎn)保值增值，這需要完善的實施流程。員工持股方案的實施，分別從決策程序、第三方審查、審批備案等角度保證方案的有效實施。下文以上海試點企業(yè)為例：
1. 細化完善員工持股方案
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)根據(jù)《試點意見》、《實施方案》等規(guī)定，對員工持股草案內(nèi)容進一步細化完善。
2. 制定員工股權(quán)管理規(guī)則
《實施方案》規(guī)定，員工所持股權(quán)一般應(yīng)通過持股人會議等形式選出代表或設(shè)立相應(yīng)機構(gòu)進行管理，該股權(quán)代表或機構(gòu)應(yīng)制定管理規(guī)則，代表持股員工行使股東權(quán)利，維護持股員工合法權(quán)益。
3. 嚴格開展審計評估工作
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)參照本市國有企業(yè)改制中審計評估工作相關(guān)要求，開展財務(wù)審計和資產(chǎn)評估，并按規(guī)定備案或核準；非上市公司以增資擴股方式實施員工持股可不進場交易，入股價格不低于評估值；非上市公司實施混合所有制改制同步開展員工持股的，員工持股入股價格應(yīng)與非公資本實際入股價格一致，且不得低于評估值。國有控股上市公司員工入股價格按證券監(jiān)管有關(guān)規(guī)定確定。
4. 民主決策程序
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)采取職工代表大會等形式充分聽取企業(yè)職工對員工持股方案的意見；試點企業(yè)應(yīng)將持股員工范圍、持股比例、入股價格、股權(quán)流轉(zhuǎn)、中介機構(gòu)以及審計評估等重要信息在企業(yè)內(nèi)部充分披露，切實保障員工的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)。
5. 法律審查
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)聘請律師事務(wù)所對員工持股出具法律意見書，企業(yè)法務(wù)部門應(yīng)當對法律意見書進行審核，重點關(guān)注以下內(nèi)容：(1)員工持股方案的合法合規(guī)性；(2)中介機構(gòu)的選聘是否公開透明；(3)履行職工民主程序是否規(guī)范透明；(4)企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是否明晰；(5)決策程序是否符合法律法規(guī)及章程規(guī)定；(6)操作程序是否完整、合規(guī)；(7)股權(quán)變動方案的合法性。
6. 開展社會穩(wěn)定風險評估
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)按照國務(wù)院國資委《關(guān)于建立國有企業(yè)改革重大事項社會穩(wěn)定風險評估機制的指導意見》，市委辦公廳、市政府辦公廳《關(guān)于深入推行重大事項社會穩(wěn)定風險評估機制的通知》，市國資委《關(guān)于深入推行市國資委系統(tǒng)重大決策社會穩(wěn)定風險分析和評估機制的實施意見》等文件規(guī)定，對實施員工持股進行社會穩(wěn)定風險的分析與評估，制定相應(yīng)的工作預(yù)案，并按規(guī)定報備。其中，評估為最高等級風險的，暫緩實施員工持股。
7. 內(nèi)部決策程序和備案
《試點意見》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)通過職工代表大會等形式充分聽取本企業(yè)職工對員工持股方案的意見，并由董事會提交股東（大）會進行審議；地方試點企業(yè)的員工持股方案經(jīng)股東（大）會審議通過后，報履行出資人職責的機構(gòu)備案，同時抄報省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)；中央試點企業(yè)的員工持股方案經(jīng)股東（大）會審議通過后，報履行出資人職責的機構(gòu)備案。
《實施方案》規(guī)定，員工持股方案及相關(guān)事項應(yīng)按照試點企業(yè)章程規(guī)定，經(jīng)董事會審議后，提交試點企業(yè)股東(大)會審議通過后方可實施。員工持股方案經(jīng)股東（大）會審議通過后，市屬試點企業(yè)報送所在市屬一級企業(yè)，由市屬一級企業(yè)報送市國資委或委托監(jiān)管單位備案，區(qū)屬試點企業(yè)報送區(qū)國資委備案，區(qū)國資委、委托監(jiān)管單位抄送市國資委。
8. 股權(quán)變更
《實施方案》規(guī)定，試點企業(yè)應(yīng)將股權(quán)變動、章程修訂等事項，及時向相關(guān)部門辦理變更登記，非上市公司實施混合所有制改制同步開展員工持股的，應(yīng)確保非公有資本股東和員工持股同步完成工商變更，上市公司應(yīng)當按照中國證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定及時披露有關(guān)事項。
9. 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易
《試點意見》規(guī)定，國有企業(yè)不得以任何形式向本企業(yè)集團內(nèi)的員工持股企業(yè)輸送利益。國有企業(yè)購買本企業(yè)集團內(nèi)員工持股企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)，或者向員工持股企業(yè)提供設(shè)備、場地、技術(shù)、勞務(wù)、服務(wù)等，應(yīng)采用市場化方式，做到價格公允、交易公平。有關(guān)關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由一級企業(yè)以適當方式定期公開，并列入企業(yè)負責人經(jīng)濟責任審計和財務(wù)審計內(nèi)容。
10. 跟蹤檢查
《實施方案》規(guī)定，市屬一級企業(yè)、區(qū)國資委要對試點企業(yè)進行定期跟蹤檢查，及時掌握情況，發(fā)現(xiàn)問題，糾正不規(guī)范行為；市國資委將會同有關(guān)部門對試點企業(yè)員工持股實施情況開展抽查；試點企業(yè)要充分發(fā)揮監(jiān)事會監(jiān)督作用，對員工持股程序、內(nèi)容等進行監(jiān)督，對員工持股試點實施情況進行跟蹤檢查，及時向股東或出資人匯報。上市公司應(yīng)按中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定在定期報告中披露員工持股計劃實施情況。
四、員工股權(quán)的后續(xù)流轉(zhuǎn)與退出
員工股權(quán)作為一項合法的財產(chǎn)，其應(yīng)享有合法的處置權(quán)，但是作為國有企業(yè)員工持有的股權(quán)，如任由其進行處置，不僅達不到優(yōu)化國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、提高國有企業(yè)經(jīng)營效率的目的，反而會造成核心員工的流失，不利于國有資產(chǎn)的保值增值。因此，《試點意見》對員工持股的流轉(zhuǎn)進行了一定的限制：
1. 鎖定期
實施員工持股，應(yīng)設(shè)定不少于36個月的鎖定期。在公司公開發(fā)行股份前已持股的員工，不得在公司首次公開發(fā)行時轉(zhuǎn)讓股份，并應(yīng)承諾自上市之日起不少于36個月的鎖定期。鎖定期滿后，公司董事、高級管理人員每年可轉(zhuǎn)讓股份不得高于所持股份總數(shù)的25%。
2. 強制流轉(zhuǎn)機制
持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的，應(yīng)在12個月內(nèi)將所持股份進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。
3. 轉(zhuǎn)讓價格
轉(zhuǎn)讓給持股平臺、符合條件的員工或非公有資本股東的，轉(zhuǎn)讓價格由雙方協(xié)商確定；轉(zhuǎn)讓給國有股東的，轉(zhuǎn)讓價格不得高于上一年度經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值。國有控股上市公司員工轉(zhuǎn)讓股份按證券監(jiān)管有關(guān)規(guī)定辦理。
五、員工持股重點關(guān)注的法律問題
（一）關(guān)于員工主體范圍認定
關(guān)于員工持股主體范圍的認定問題，主要是界定哪些員工可以持有股權(quán)。根據(jù)《試點意見》的規(guī)定，參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動合同。關(guān)于員工主體范圍的認定主要涉及兩個方面的界定：其一、本企業(yè)員工持股主體的界定；其二、本企業(yè)員工是否可以持有子公司或母公司股權(quán)。
1. 本企業(yè)員工持股主體的界定
根據(jù)《試點意見》的規(guī)定，參與持股人員應(yīng)為科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，并與公司簽訂了勞動合同，且黨中央、國務(wù)院和地方黨委、政府及其部門、機構(gòu)任命的國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得持股，外部董事、監(jiān)事（含職工代表監(jiān)事）不參與員工持股，如直系親屬多人在同一企業(yè)時，只能一人持股。那么由此產(chǎn)生兩個問題：第一、外籍員工可否參與員工持股；第二、直系親屬多人在同一企業(yè)時，只能一人持股是指只能以一人的名義持股，還是只能一個人進行持股。
針對外籍員工可否參與員工持股的問題，目前，我國并未有專門的法律法規(guī)及相關(guān)政策專門規(guī)定外籍員工可否參與國有企業(yè)員工持股計劃。筆者認為，外籍員工可以參與國有企業(yè)員工持股計劃，理由如下：首先，我國法律法規(guī)并未禁止外籍員工參與員工持股計劃；其次，根據(jù)國務(wù)院于發(fā)布的《關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見》和《關(guān)于促進外資增長若干措施的通知》的規(guī)定，有序吸收和鼓勵外資參與國有企業(yè)混合所有制改革，由此可以看出，我國國有企業(yè)混改是鼓勵外資參與的，員工持股計劃作為混改的一部分理應(yīng)允許外籍員工參與；最后，中國人民銀行、國家外匯管理局于2019年2月發(fā)布了《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵資金管理辦法》的通知，明確境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵所涉資金實行登記管理制度，對于外籍員工參與員工持股計劃也可參照該辦法，將其作為適用的依據(jù)。
針對直系親屬一人持股的問題，從文義上理解，只能是一個人享有持股的權(quán)限，其他人沒有資格，也即意味著其他人不屬于員工持股主體的范圍。因為，如果理解為均屬于員工持股主體范圍，只是以一個人的名義持有，那該規(guī)定無存在的必要，既然都有資格，為何要規(guī)定只能一個人名義持有呢；此外，如果累計計算的話，也會超過《試點意見》規(guī)定的單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%的紅線。同時，筆者也認為，該規(guī)定存在一些不合理之處，因為員工持股激勵的是對公司有重大貢獻的員工，相互之間是否有親屬關(guān)系跟持股計劃本身并無直接關(guān)聯(lián)，禁止直系親屬多人持股，容易打擊相關(guān)員工的積極性；同時，還會產(chǎn)生后續(xù)很多法律問題，比如員工取得股權(quán)后結(jié)婚的，是否需要其中一人強制退股？員工之間為了獲取持股名額，終止婚姻關(guān)系，待取得股權(quán)后又締結(jié)婚姻關(guān)系的，該如何處置？
2. 本企業(yè)員工是否持有母公司或子公司股權(quán)的界定
根據(jù)《試點意見》的規(guī)定，參與持股人員應(yīng)與本公司簽訂了勞動合同。根據(jù)《投資意見》規(guī)定，職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)，國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)；科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。
由此可以看出，員工持股原則上限于持有本企業(yè)股權(quán)，卻有必要的也可持有上一級母公司改制的股權(quán)，一般不得直接或間接持有各級子公司、參股企業(yè)的股權(quán)，除非是科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準后才能實施。
（二）關(guān)于進場交易
根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為原則上應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行交易；但因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資的，可以采取非公開協(xié)議方式進行。而根據(jù)十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，其已認定國有企業(yè)員工為利益共同體，因此，國有企業(yè)員工持股可以采取非公開協(xié)議的方式進行。此外，《實施方案》也規(guī)定，非上市公司以增資擴股方式實施員工持股可不進場交易，進一步印證了員工持股非以進場交易為必要。
就員工持股的本質(zhì)而言，它是一項特殊的激勵政策，其根本目的旨在于通過利益共享、風險共擔的方式激發(fā)企業(yè)員工的積極性，發(fā)揮員工的創(chuàng)造性或活力，其本身非市場經(jīng)濟交易行為，不應(yīng)強制規(guī)定以進場交易為前提。
（三）關(guān)于持股平臺
《試點意見》規(guī)定，持股員工可以個人名義直接持股，也可通過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺持有股權(quán)；通過資產(chǎn)管理計劃方式持股的，不得使用杠桿融資。目前大部分試點企業(yè)均采用有限合伙企業(yè)作為持股平臺。
1. 職工持股會能否作為員工持股平臺
職工持股會是企業(yè)內(nèi)部持股職工的組織，負責管理企業(yè)內(nèi)部職工股份，代表持股職工行使股東權(quán)力，履行股東義務(wù)，維護持股職工利益。針對職工持股會能否作為員工持股平臺并進行工商登記，各地方法規(guī)規(guī)定不一。
1997年，民政部發(fā)布了《關(guān)于外經(jīng)貿(mào)試點企業(yè)內(nèi)部職工持股會登記管理問題的暫行規(guī)定》，其規(guī)定職工持股會依法登記后取得社會團體法人資格，依據(jù)國家有關(guān)法規(guī)和職工持股會章程開展活動。2000年7月6日，民政部發(fā)布的《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不應(yīng)再由民政部門登記管理…各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理中暫不換發(fā)社團法人證書”。2002年11月5日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于職工持股會及工會持股有關(guān)問題的法律意見》指出，為了防止發(fā)行人借職工持股會及工會的名義變相發(fā)行內(nèi)部職工股，甚至演變成公開發(fā)行前的私募行為，停止審批職工持股會及工會作為發(fā)起人或股東的公司的發(fā)行申請。2011年12月13日，北京市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范國有改制參股企業(yè)有關(guān)工作的指導意見》規(guī)定，按照國有企業(yè)職工持股、投資管理的有關(guān)規(guī)定，進一步規(guī)范改制參股企業(yè)職工持股行為，穩(wěn)妥推進職工持股會清理注銷工作。深圳市國資委于2015年8月3日對職工持股會是否可以作為公司股東的回復中表示，根據(jù)國務(wù)院《社會團體登記管理條例》和民政部等相關(guān)規(guī)定，職工持股會不具有法人資格，不能成為公司的股東。 [5]
對于上海國有企業(yè)而言，上海市國有資產(chǎn)管理辦公室、上海市總工會于1998年3月3日發(fā)布了《關(guān)于逐步完善和規(guī)范本市職工持股會的若干意見》，其規(guī)定員工持股會可以持有公司股權(quán)，并可以市總工會出具的同意設(shè)立職工持股會的批文和其他有關(guān)文件可到公司所屬工商管理部門辦理注冊登記手續(xù)，含國有資產(chǎn)的公司（企業(yè)）持市總工會出具的同意設(shè)立職工持股會的批文和原國有資產(chǎn)占有證明及其他有關(guān)文件到公司所屬工商管理部門辦理注冊登記手續(xù)。但經(jīng)向上海市市場監(jiān)督管理部門咨詢得知，目前員工持股會屬于公司內(nèi)部組織，暫無法辦理注冊登記手續(xù)，其不具備主體資質(zhì)。
因此，我們認為，職工持股會直接作為持股平臺存在法律上的障礙，職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不具備對外法人主體資質(zhì)，存在無法作為股東進行工商登記的風險。即便有地方工商局允許職工持股會作為持股主體，也須要以公司工會的名義辦理工商登記手續(xù)（如德陽市工商行政管理局《關(guān)于進一步發(fā)揮工商職能支持市屬一般競爭性國有企業(yè)全面深化改革的實施意見》中規(guī)定，對職工入股人數(shù)超過股東法定人數(shù)的，允許以職工持股會名義投資，職工持股會可依托工會設(shè)立，并以工會社團法人名義辦理工商登記手續(xù)）；另外，對于擬進行上市的公司而言，無論是員工持股會還是工會，由于其身份和設(shè)立的宗旨與其作為上市公司股東身份不一致，其作為持股平臺會影響公司上市發(fā)行的申請。
2. 員工持股平臺穿透的法律問題
根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答》要求，員工持股計劃穿透計算的“閉環(huán)原則”，在滿足下列條件之一的在計算公司股東人數(shù)時，按一名股東計算：（1）員工持股計劃不在公司首次公開發(fā)行股票時轉(zhuǎn)讓股份，并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期；（2）員工持股計劃未按照“閉環(huán)原則”運行的，員工持股計劃應(yīng)由公司員工持有，依法設(shè)立、規(guī)范運行，且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案。且2019年12月28日最新修訂的《證券法》第九條也規(guī)定，向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的，為公開發(fā)行，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)。
據(jù)此，國有企業(yè)在發(fā)行證券時，員工持股計劃在滿足一定條件下，可不進行穿透，按一名股東計算，但其認定的細則仍有待后續(xù)進一步完善。
（四）關(guān)于員工持股的動態(tài)調(diào)整
根據(jù)《試點意見》規(guī)定，堅持以崗定股，動態(tài)調(diào)整，員工持股要體現(xiàn)愛崗敬業(yè)的導向，與崗位和業(yè)績緊密掛鉤，支持關(guān)鍵技術(shù)崗位、管理崗位和業(yè)務(wù)崗位人員持股，建立健全股權(quán)內(nèi)部流轉(zhuǎn)和退出機制，避免持股固化僵化，同時還需要通過公司章程或股東協(xié)議等對動態(tài)調(diào)整問題進行明確。由此可以看出，《試點意見》吸取以往國企員工持股“固化僵化”的教訓，對股權(quán)動態(tài)調(diào)整高度重視，提出員工持股和崗位和績效掛鉤等要求，這有利于員工持股向優(yōu)秀員工傾斜，實現(xiàn)優(yōu)秀員工與企業(yè)的深度捆綁，形成“價值共創(chuàng)、利益共享、風險共擔”的激勵約束機制。根據(jù)《試點意見》可以得出，動態(tài)調(diào)整分為“崗位股權(quán)”和“績效股權(quán)”，但對動態(tài)調(diào)整的方式、時間、價格等均未具體進行明確。
1. 崗位股權(quán)動態(tài)調(diào)整機制
崗位股權(quán)動態(tài)調(diào)整是指根據(jù)不同的崗位價值作為分配員工持股額度的依據(jù)，通過進行科學的崗位分類和崗位價值評估，能客觀確定不同崗位股權(quán)額度分配標準和額度差距，體現(xiàn)員工持股的公平性。
那么如何進行崗位股權(quán)動態(tài)調(diào)整呢？筆者認為，如因員工調(diào)整崗位，導致持股數(shù)量變動的，可通過預(yù)設(shè)預(yù)留股權(quán)的機制進行調(diào)整，如需增加員工持股數(shù)量的，可從預(yù)留股中進行分配；如需減少員工持股數(shù)量的，則由持有預(yù)留股的平臺進行回購。股權(quán)變動可根據(jù)公司分紅的周期（一般以年為單位）作為調(diào)整周期，在分紅年結(jié)束后，再進行統(tǒng)一的股權(quán)變更登記，這樣一方面可以防止員工崗位頻繁調(diào)整導致頻繁的工商過戶手續(xù)；另一方面可預(yù)留一定的時間考察員工是否適應(yīng)崗位。此外，針對分配或回購的價格可以參照《試點意見》對轉(zhuǎn)讓價格的規(guī)定執(zhí)行。
2. 績效股權(quán)動態(tài)調(diào)整機制
績效股權(quán)動態(tài)調(diào)整是指員工持股額度與績效考核結(jié)果相掛鉤的股權(quán)動態(tài)調(diào)整機制。確定科學合理的績效考核目標，設(shè)計有效的績效考核評價體系，最終通過績效考核評價來決定利益分配，從而激發(fā)每個員工的積極性，努力實現(xiàn)企業(yè)目標。績效股權(quán)調(diào)整機制可以參照崗位股權(quán)動態(tài)調(diào)整機制進行，在年度績效考核結(jié)束后，針對績效的結(jié)果調(diào)整持股額度。
員工持股動態(tài)調(diào)整，旨在激發(fā)員工的工作積極性，實現(xiàn)員工和國有企業(yè)價值共創(chuàng)、利益共享。員工通過持有國有企業(yè)股權(quán)實現(xiàn)分紅或變現(xiàn)收益，因此，在進行員工持股動態(tài)調(diào)整時，一方面必須要有良好的執(zhí)行制度作為保障；另一方面，一定要維護好員工的合法權(quán)益，保障員工持有期間的增值收益，切勿讓動態(tài)調(diào)整機制成為員工負擔。對此，筆者建議國有企業(yè)可以建立固定員工持股和動態(tài)調(diào)整員工持股雙重員工持股機制，并配備相應(yīng)的實施制度。雙重員工持股機制即可以保障員工的基本員工持股權(quán)權(quán)利，又可以激發(fā)員工的積極性，從而促使其獲取更多的動態(tài)員工股權(quán)
六、結(jié)語
根據(jù)《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》的規(guī)定，鼓勵混合所有制企業(yè)綜合運用國有控股混合所有制企業(yè)員工持股、國有控股上市公司股權(quán)激勵、國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵等中長期激勵政策。本文主要探討的是國有控股混合所有制企業(yè)員工持股，針對國有控股上市公司股權(quán)激勵、國有科技型企業(yè)股權(quán)激勵本文不在此進行討論。
隨著國有企業(yè)改革的不斷深化，“混合所有制”和“員工持股”正逐步成為國有企業(yè)改革的熱點。國有企業(yè)員工持股可以將專業(yè)性人才與企業(yè)中長期利益結(jié)合在一起，從而有效地解決國有企業(yè)自我監(jiān)督與激勵的問題。但員工持股在實操過程中仍然存在一些突出的問題：監(jiān)督管理體系尚不健全、員工持股流動較差、分紅收益難以實現(xiàn)等。因此，建議國有企業(yè)在混改時科學設(shè)計員工持股方案，建立有效的監(jiān)督機制，完善員工持股的收益流動制度等，在推進國有企業(yè)混改的同時，依法合理保護員工的持股利益，從而進一步完善和發(fā)展員工持股制度。
[1] 詳見：《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，載自《人民網(wǎng)》，http://finance.people.com.cn/n/2013/1115/c1004-23559387.html。
[2] 詳見：郭子麗、李碩《我國國有企業(yè)員工持股的歷史沿革探究》，載《國資縱橫》（2017.02）第4-8頁。
[3] 詳見：《首批10家央企員工持股試點企業(yè)都有誰？》，載人民網(wǎng)，http://tj.people.com.cn/n2/2017/0712/c375366-30461411.html。
[4] 詳見：《上海地方國企2018年員工持股計劃非官方總結(jié)》，載搜狐網(wǎng)，https://www.sohu.com/a/281749334_100058260。
[5] 詳見： 深圳市人民政府國有資產(chǎn)管理委員會官網(wǎng)，http://gzw.sz.gov.cn/zwfw/cjwt/qt/index_5.htm。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
