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（本論文由市律協(xié)信訪矛盾調(diào)解化解（ADR）業(yè)務(wù)研究委員會(huì)上傳并推薦）
2011年某日，上海市政府門前來了四十多人的信訪隊(duì)伍，他們是職業(yè)病病人及其家屬，其中最引人注意的就是同屬盈誠光電科技有限公司的八位青年女工。盈誠光電科技有限公司是一家專為蘋果等企業(yè)生產(chǎn)手機(jī)攝像鏡頭濾光片的企業(yè), 在生產(chǎn)過程中，工人們需要將切割后的濾光片在清洗劑中浸泡并裝網(wǎng)，并隨之使用超聲波將濾光片清洗得泛出晶瑩光澤。其中，浸泡、裝網(wǎng)和超聲波清洗工段均需使用的清洗劑實(shí)際上是一種工業(yè)汽油。由于工廠環(huán)境狹小封閉空氣質(zhì)量極差，加上長(zhǎng)時(shí)間甚至是長(zhǎng)達(dá)十二小時(shí)的加班加點(diǎn)，該公司的清洗車間的八名女工幾乎同時(shí)出現(xiàn)出頭暈、手腳麻木等癥狀身體不適的情況，后經(jīng)鑒定為職業(yè)性慢性正已烷中毒，傷殘九到七級(jí)。同時(shí)，在江蘇工業(yè)園區(qū)內(nèi)同是蘋果公司配件生產(chǎn)企業(yè)的聯(lián)建科技發(fā)生了一百多員工正已烷中毒事件，“蘋果公司中毒事件”引起了各大媒體的廣泛關(guān)注。上海盈誠光電事件在《勞動(dòng)報(bào)》報(bào)導(dǎo)后，韓正市長(zhǎng)專門就此事作出批示。
因在工傷及勞動(dòng)能力鑒定做出及取得不到十萬元的外來務(wù)工人員工傷保險(xiǎn)賠償后，單位陸續(xù)以已取得就業(yè)賠償金為由與她們解除了勞動(dòng)合同。這些女工在不幸罹患職業(yè)病后就緊接著失去工作，想著區(qū)區(qū)幾萬元的賠償如何支付以后需要面臨的巨額后繼醫(yī)療費(fèi)用及本人及家人的生活費(fèi)，而用人單位卻不用為其過錯(cuò)買單？??！為此，她們情緒激動(dòng)地走上了信訪之路，有家屬甚至提出要與老板同歸于盡。
筆者由于同時(shí)擔(dān)任市政府信訪接待律師的身份，在了解案情后勸解女工們過激的手段不能真正解決問題，應(yīng)當(dāng)以法律訴訟作為救濟(jì)渠道。同時(shí)代理他們向嘉定法院以盈誠光電科技有限公司為被告，依據(jù)《職業(yè)病防治法》第五十二條之規(guī)定（職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償），提起了人身損害賠償之訴。要求盈誠光電科技有限公司依據(jù)民法通則和侵權(quán)責(zé)任法承擔(dān)補(bǔ)償性的損害賠償責(zé)任。此案在嘉定法院民一庭庭長(zhǎng)及承辦法官的積極調(diào)解及嘉定總工會(huì)的關(guān)心協(xié)助下，該案雙方就工傷保險(xiǎn)以外的賠償（補(bǔ)償）金額達(dá)成調(diào)解協(xié)議，現(xiàn)已基本履行完畢。
該案雖然算是畫上了一個(gè)較為圓滿的句號(hào)，但也帶來筆者對(duì)我國職業(yè)病防治現(xiàn)狀及法治環(huán)境的嚴(yán)肅思考：
一、農(nóng)民工的職業(yè)病問題已成日漸嚴(yán)重的社會(huì)問題，矛盾突顯
2010年4月28日，衛(wèi)生部向社會(huì)公布了《2009年全國職業(yè)病報(bào)告情況》：根據(jù)30個(gè)省、自治區(qū)、直轄市職業(yè)病報(bào)告，2009年新發(fā)各類職業(yè)病18，128例，各類急性職業(yè)中毒272起，中毒552例，死亡21例，病死率為3.80%.其中包括重大職業(yè)中毒18起，中毒188例，死亡21例，病死率為11.17%.
目前，全國涉及有毒有害品企業(yè)超過1600萬家，接觸職業(yè)病危害因素的人數(shù)超過2億人。從煤炭、冶金、化工、建筑等傳統(tǒng)工業(yè)，到計(jì)算機(jī)、汽車制造、醫(yī)藥、生物工程等新興產(chǎn)業(yè)以及第三產(chǎn)業(yè)，都存在一定的職業(yè)病危害，我國接觸職業(yè)病危害因素人群居世界首位，職業(yè)病防治工作涉及30多個(gè)行業(yè)。
從這組沉甸甸數(shù)字中，我們不難看出，職業(yè)病這個(gè)隱性殺手，仍在不斷地吞噬和侵蝕著勞動(dòng)者的生命，各種急性慢性職業(yè)病居高不下，職業(yè)病危害已經(jīng)成為一個(gè)涉及國計(jì)民生的重大公共衛(wèi)生問題。職業(yè)病牽扯面廣，涉及人多已成為不爭(zhēng)的事實(shí)。
二、由于職業(yè)病防治法律法規(guī)的不完善導(dǎo)致職業(yè)病人維權(quán)艱辛
1、工傷鑒定難
去年的張海超開胸驗(yàn)肺事件，在央視等媒體及全國人大的關(guān)注下，使 2002年3月28日衛(wèi)生部令第24號(hào)公布的《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》中的法律缺陷進(jìn)入了立法者的視野，從而在《職業(yè)病防治法修改草案》增加了第四十九條：“職業(yè)病診斷、鑒定過程中，用人單位不提供工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測(cè)結(jié)果等資料的，診斷、鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合勞動(dòng)者的臨床表現(xiàn)、輔助檢查結(jié)果和勞動(dòng)者的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史，并參考勞動(dòng)者的自述、負(fù)責(zé)工作場(chǎng)所職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督管理的部門提供的日常監(jiān)督檢查信息等，作出職業(yè)病診斷、鑒定結(jié)論。
“勞動(dòng)者對(duì)用人單位提供的工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測(cè)結(jié)果等資料有異議，或者因勞動(dòng)者的用人單位解散、破產(chǎn)，無用人單位提供上述資料的，診斷、鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)負(fù)責(zé)工作場(chǎng)所職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督管理的部門進(jìn)行調(diào)查，由該部門對(duì)存在異議的資料或者工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素狀況作出判定；有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)配合?！钡朔ㄉ形磳?shí)施，職業(yè)病人的鑒定還是得得到用人單位的配合才可取得。
2、現(xiàn)行工傷保險(xiǎn)體制讓職業(yè)病人權(quán)益受損，根本不能彌補(bǔ)其所受到的損害
“毒蘋果事件”發(fā)生地的上海及蘇州采用的均是外來務(wù)工人員綜合保險(xiǎn)制度（此現(xiàn)象正在改變中），而綜合保險(xiǎn)人員一旦發(fā)生工傷致殘的，其傷殘賠償金與就業(yè)補(bǔ)助金是綑綁式發(fā)放的，也就是說在領(lǐng)到傷殘賠金的同時(shí)就已經(jīng)領(lǐng)取了就業(yè)補(bǔ)助金，這樣的保險(xiǎn)制度等于是縱容或暗示用人單位與傷殘外來員工解除勞動(dòng)合同。
實(shí)際上現(xiàn)在滬上百分之九十以上的職業(yè)病人在取得工傷保險(xiǎn)理賠后就被單位以各種理由“開除”“或到期不再繼簽勞動(dòng)合同”。
以一個(gè)七級(jí)塵肺病人為例：
七級(jí)傷殘他能一次性領(lǐng)取傷殘賠償金與就業(yè)補(bǔ)助金共計(jì)九萬七千元（上海2011年度），但塵肺病是種慢性加重性疾病，平時(shí)每個(gè)月的醫(yī)療費(fèi)就需一千元左右，每一兩年檢查一次身體的費(fèi)用是一至兩萬元，至老年疾病加重可能需呼吸機(jī)維持生命的話，那醫(yī)療費(fèi)就是每年一兩百萬元。他們已與用人單位“解除”了勞動(dòng)合同，因病也無法得到新的工作，他們得生存、得治療、得養(yǎng)兒女、得贍養(yǎng)老人……
如果是人身受到損害的，同樣的七級(jí)傷殘（評(píng)級(jí)標(biāo)準(zhǔn)不同但相差無已）可獲得254704元的傷殘賠償金外，還可取得精神損害賠害、護(hù)理費(fèi)及殘疾輔助器具、后繼醫(yī)療等費(fèi)用的賠償。
兩者相比高下自分。只是取得工傷保險(xiǎn)無法彌補(bǔ)職業(yè)病人所受到的巨大損害。
三、職業(yè)病防治應(yīng)從癥結(jié)抓起，從法律層面提高用人單位的責(zé)任心
1、職業(yè)病的發(fā)生原因究竟何在？那就是用人單位的有法不依?。?！
1987年國務(wù)院頒布了《塵肺病防治條例》，從此職業(yè)病防治工作走上了法制化道路。依據(jù)現(xiàn)行《職業(yè)病防治法》、《中華人民共和國塵肺病防治條例》《職業(yè)病報(bào)告辦法》《職業(yè)病防護(hù)設(shè)施與職業(yè)病防護(hù)用品管理辦法》，用人單位有著如下法定義務(wù)：
1）、依法如實(shí)申報(bào)職業(yè)病危害項(xiàng)目的義務(wù)，
2）、加強(qiáng)作業(yè)場(chǎng)所職業(yè)病危害因素監(jiān)測(cè)、評(píng)價(jià)與控制，為勞動(dòng)者提供符合職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和要求的工作場(chǎng)所、環(huán)境和條件的義務(wù)。如“三同時(shí)制度”
3）、用人單位要在醒目位置設(shè)置公告欄，公布有關(guān)規(guī)章制度、操作規(guī)程、事故應(yīng)急救援措施和工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測(cè)結(jié)果；在產(chǎn)生嚴(yán)重危害的作業(yè)崗位設(shè)置警示標(biāo)識(shí)和警示說明。并要在與勞動(dòng)者簽定的《勞動(dòng)合同》是明確告知。
4）、用人單位要對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行上崗前的職業(yè)衛(wèi)生培訓(xùn)和在崗期間的定期培訓(xùn)，普及職業(yè)衛(wèi)生知識(shí)。
5）、對(duì)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者，要依法組織其進(jìn)行上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果如實(shí)告知本人。要為勞動(dòng)者建立職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案。對(duì)遭受或可能遭受急性職業(yè)病危害的勞動(dòng)者，要及時(shí)組織救治、進(jìn)行健康檢查和醫(yī)學(xué)觀察。
6）、依法提供職業(yè)病防護(hù)設(shè)施的義務(wù)。
但以上法律規(guī)定在用人單位處是形同虛設(shè)設(shè)，幾乎所有存在職業(yè)病的企業(yè)都存在工作環(huán)境極其惡劣，無防護(hù)設(shè)施或提供不到位，及超時(shí)加班加點(diǎn)的狀況，更談不上在合同中提示，及時(shí)作職業(yè)病危害因素檢測(cè)了。一系列的違法行為催化了職業(yè)病的產(chǎn)生。如果所有企業(yè)均能有法必依，職業(yè)病想發(fā)生都難?。。?/font>
2、確立用人單位為其過錯(cuò)買單的法律制度是防治職業(yè)病的最快捷有效的方式
根據(jù)我國民法通則、侵權(quán)責(zé)任法等相關(guān)法律的歸責(zé)原則，過錯(cuò)方應(yīng)為其過錯(cuò)買單。
但現(xiàn)行職業(yè)病賠償制度是，在鑒定為職業(yè)病后，單位只需為勞動(dòng)者申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)賠償，待勞動(dòng)者取得保險(xiǎn)賠償后便“萬事大吉”。 也就是說我們的社會(huì)保障在為用人單位的過錯(cuò)買單，而“直接致使”職業(yè)病產(chǎn)生的用人單位卻無需承擔(dān)其他任何的民事賠償責(zé)任，其違法成本之低讓人瞠目，而這樣的一個(gè)法律體系，必然會(huì)促使單位為了節(jié)約成本人為忽略職業(yè)病防治義務(wù)，必然會(huì)縱容用人單位漠視勞動(dòng)者的生命健康權(quán)！
這也我國職業(yè)病的發(fā)生率持續(xù)升高的根源所在！
因此，確立用人單位為其過錯(cuò)買單的法律制度刻不容緩！
筆者嘗試適用的《職業(yè)病防治法》第五十二條雖然規(guī)定：職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償。但卻沒有實(shí)施細(xì)則，執(zhí)法者在顧及到現(xiàn)行的工傷保險(xiǎn)制度及當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)指標(biāo)的情況下大多不敢觸及用人單位利益，不敢作出創(chuàng)設(shè)性的民事判決，此法條的實(shí)施陷入瓶頸之中。
四、執(zhí)法機(jī)關(guān)切實(shí)履行職責(zé)任，真正做到“執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”
筆者接觸的職業(yè)病人幾乎都提到，只要有執(zhí)法機(jī)關(guān)來檢查，他們就得停工或部分休假以應(yīng)付檢查，一個(gè)企業(yè)出現(xiàn)有四五十個(gè)職業(yè)病患者，其監(jiān)管部門卻沒有任何處罰措施，而用人單位也有擲擲有辭地提出我們都是經(jīng)過“檢測(cè)的”“合格甚至環(huán)境優(yōu)秀”的好企業(yè)。這樣的”擲擲有辭”在讓人覺得好笑同時(shí)卻又讓人深度悲哀。
我國現(xiàn)行職業(yè)病防治體系是從上到下職業(yè)病監(jiān)管體系，修訂中的《職業(yè)病防治法》更是重申加重確立了該體系，以執(zhí)法機(jī)關(guān)的執(zhí)法能力為防治的唯一手段，而這種防治體系的弊端，《南方都市報(bào)》有關(guān)報(bào)道有著精辟的論述：“職業(yè)病完全是可以預(yù)防控制，病因是企業(yè)沒有落實(shí)。但應(yīng)該打板子的除了無良企業(yè)，應(yīng)該寫檢討的似乎還有監(jiān)管制度。制度從建立伊始，就是剛性的，但“這種沿著政府體系自上而下地進(jìn)行的職業(yè)病監(jiān)管體系，實(shí)際上是內(nèi)嵌于自上而下授權(quán)的政府體系中的，其運(yùn)作的驅(qū)動(dòng)力量是高層級(jí)政府的政令。到了執(zhí)行環(huán)節(jié)往往大打折扣，甚至消失于無形中”。而這種折扣，源于對(duì)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的投鼠忌器，源于部門管理的錯(cuò)綜復(fù)雜，源于企業(yè)對(duì)法律的規(guī)避，更源于在現(xiàn)行制度框架下，良法也舉步維艱?！?/font>
在我國這個(gè)經(jīng)濟(jì)飛速增長(zhǎng)的時(shí)期，大批的普通農(nóng)民工為我們的建設(shè)作出了重大的貢獻(xiàn)，我們更應(yīng)該全面的保障他們的合法權(quán)益。我們的社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)有良知的、公平有序的能夠保護(hù)弱者的社會(huì)，任何國家的高速發(fā)展經(jīng)濟(jì)的同時(shí)都無權(quán)犧牲一部分人特別是弱勢(shì)群體的正當(dāng)合法權(quán)益，正如同不能犧牲環(huán)境，請(qǐng)關(guān)注職業(yè)病人這一群體的現(xiàn)狀并引起足夠的重視吧，我們的社會(huì)需要真正的和諧、穩(wěn)定！
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