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（本文由上海律協(xié)勞動(dòng)法研究委員會(huì)上傳并推薦）
【摘要】IPO和RM作為上市的兩種方式都是餐飲類企業(yè)迅速擴(kuò)大規(guī)模融資擴(kuò)張的途徑，中國是一個(gè)餐飲消費(fèi)大國，民以食為天餐飲市場的估值超過每年2萬個(gè)億，還在以超過GDP近2倍的速率持續(xù)增長。作為國內(nèi)上市融資平臺(tái)的A股至今僅有3只名符其實(shí)的餐飲類股票，巨大的市場作為代表的A股數(shù)量如此之少至今甚至無法形成板塊也堪稱怪圈。綜其難以上市的因素，恐怕員工與企業(yè)在勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)范和合規(guī)方面也是重要因素。為加快餐飲企業(yè)上市融資的節(jié)奏，有必要從企業(yè)特性方面對(duì)勞動(dòng)法相關(guān)問題進(jìn)一步探討，這不僅僅是公司法律師需要考慮的問題，更是勞動(dòng)法律師的工作方向。
【關(guān)鍵字】餐飲企業(yè)上市 IPO RM 上市披露 員工關(guān)系
一、引言
最近，沉寂多年的俏江南事件又變得引人矚目起來，緣于近來，張?zhí)m被私募大佬CVC“踢出”俏江南董事會(huì)后聲稱“將對(duì)CVC采取新的法律訴訟行動(dòng)”。
俏江南作為中國傳統(tǒng)餐飲業(yè)擁抱資本的一個(gè)典型樣本，曾幾何時(shí)是無數(shù)媒體聚焦的熱點(diǎn)，俏江南的系列資本運(yùn)作和網(wǎng)點(diǎn)的迅速擴(kuò)張也成為餐飲連鎖企業(yè)成功借助資本力量快速搶灘的成功案例。豬不僅會(huì)飛，借助風(fēng)還會(huì)飛得很好，何況俏江南不是豬。故事的開始讓資本充滿了魔力，仿佛資本就是一根點(diǎn)石成金的魔棒。但最終的結(jié)局卻讓人扼腕，其背后的故事一直不為外人道，直到張?zhí)m被CVC踢出局，背后的故事才浮出水面。張?zhí)m的俏江南從A股敗北到搶灘港交所折戟，其中機(jī)遇不佳也有其內(nèi)在因素。
業(yè)內(nèi)人士說，證監(jiān)會(huì)對(duì)餐飲行業(yè)的特點(diǎn)抱有一種“成見”，即餐飲行業(yè)透明度不高，在營銷 http://auto.ifeng.com/news/marketing/過程中沒有令人信服的、科學(xué)的財(cái)務(wù)系統(tǒng)，銷售額營業(yè)額等彈性很大，沒有有效的機(jī)制來監(jiān)控。之前，餐飲企業(yè)上市很難通過，主要受限于幾方面：
其一是價(jià)值導(dǎo)向，高端餐飲企業(yè)在現(xiàn)有國情下多為公款消費(fèi)，鼓勵(lì)這種企業(yè)上市的指導(dǎo)方向存疑，監(jiān)管層將會(huì)承受一定的社會(huì)壓力，而當(dāng)時(shí)俏江南也正是部分由于該原因受挫；其二是規(guī)范的問題，很多大眾化的餐飲企業(yè)受限于企業(yè)成本收入無法量化，企業(yè)治理也不規(guī)范。
很多餐飲公司的采購主要渠道來自于不規(guī)范的小企業(yè)、個(gè)體工商戶甚至于田間地頭的農(nóng)民、小商販，存在大量現(xiàn)金交易，無法提供發(fā)票。而餐飲企業(yè)的銷售終端面對(duì)的又是成千上萬的普通老百姓，不一定都索要發(fā)票，存在著大量的現(xiàn)金支付。兩個(gè)方面導(dǎo)致餐飲企業(yè)的成本、收入、盈利狀況均無法確切說明，即使有說明也沒有切實(shí)可靠的證據(jù)予以支撐，這樣令投資者無法信服，沒有有足夠的保障很難引起投資沖動(dòng)，盈利造假的成本很低。還有就是歷史欠賬嚴(yán)重。特別是勞動(dòng)管理方面，餐飲企業(yè)員工的流動(dòng)性大，用工不規(guī)范，員工加班加點(diǎn)嚴(yán)重且經(jīng)常沒有加班費(fèi)，“四金”保障不健全且長期拖欠。如果餐飲企業(yè)要達(dá)到上市的相關(guān)財(cái)務(wù)指標(biāo)，就必須對(duì)過去三年的經(jīng)營狀況進(jìn)行追溯，這就意味著餐飲企業(yè)要拿出一大塊資金補(bǔ)窟窿，包括補(bǔ)稅，這勢必造成餐飲企業(yè)嚴(yán)重的負(fù)擔(dān)，這也是為什么有些餐飲企業(yè)一直無法上市的原因。但是有統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，目前我國現(xiàn)有各類餐飲飯店有500多萬家，年?duì)I業(yè)額超過20000億元，近幾年一直保持高達(dá)15%-17%的復(fù)合增長率，增長速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過GDP http://app.finance.ifeng.com/data/mac/year_idx.php?type=001&symbol=00102的增長率，餐飲業(yè)巨大的市場容量和行業(yè)的成長性被一致看好。目前仍存A股的餐飲類企業(yè)只有區(qū)區(qū)3家即西安飲食（000721）、全聚德（002186）、華天酒店（000428）。餐飲業(yè)是長盛不衰幾千年的行業(yè)，雖然沒有新興行業(yè)那么多誘人的前景、動(dòng)人的故事，但其穩(wěn)定的市場、豐沛的現(xiàn)金流、巨大的勞動(dòng)力容量是實(shí)實(shí)在在的，使其無法不令監(jiān)管層和市場各路資本矚目。那么如何解決餐飲類企業(yè)上市中的勞動(dòng)法問題，就有其重要的社會(huì)意義和經(jīng)濟(jì)效益。
根據(jù)2012年證監(jiān)會(huì)公布了《關(guān)于餐飲等生活服務(wù)類公司首次公開發(fā)行股票并上市信息披露指引（試行）》的規(guī)定的內(nèi)容，第七條要求IPO餐飲企業(yè)發(fā)行人應(yīng)就員工及其社會(huì)保障情況進(jìn)行如下披露：
a、發(fā)行人應(yīng)披露報(bào)告期內(nèi)各直營店聘用員工的數(shù)量及薪酬，社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的繳納情況；
b、報(bào)告期各期的員工流失率，特別是店長、廚師、中層管理人員的流失率；發(fā)行人針對(duì)核心員工實(shí) 施的激勵(lì)計(jì)劃，員工培訓(xùn)及人才儲(chǔ)備計(jì)劃。
因此，人事勞動(dòng)管理以及法律問題的規(guī)范是企業(yè)發(fā)行上市前亟待解決的問題。從勞動(dòng)法律師的角度看，餐飲類企業(yè)的勞動(dòng)管理問題，其實(shí)是粗曠經(jīng)濟(jì)模式和企業(yè)經(jīng)營模式轉(zhuǎn)型的典型綜合癥，由于餐飲企業(yè)從業(yè)人員文化程度普遍低于其它行業(yè)，對(duì)規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系的法律規(guī)定更加缺乏了解，對(duì)明晰勞動(dòng)關(guān)系細(xì)化勞動(dòng)權(quán)益普遍缺乏動(dòng)力，至于對(duì)員工的勞動(dòng)保障和養(yǎng)老保障等問題更加漠視。不客氣的講，餐飲行業(yè)還是至今為數(shù)不多勞動(dòng)關(guān)系管理混亂的行業(yè)之一。因此，筆者對(duì)餐飲企業(yè)上市發(fā)行披露中涉及的一些特殊的勞動(dòng)問題試著做一些歸納和探討：
一、歷年欠繳社保費(fèi)如何補(bǔ)繳：
按照《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十八條規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?！渡鐣?huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條規(guī)定繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會(huì)保險(xiǎn)基金。由于《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》是由國務(wù)院第13次常務(wù)會(huì)議于1999年1月14日通過，1999年1月22日國務(wù)院令第259號(hào)發(fā)布施行的。到目前為止，滯納金收取比例各地有所調(diào)整，例如北京地區(qū)此項(xiàng)收費(fèi)比例為萬分之五。而根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》的規(guī)定，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位的法定義務(wù)，因此補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)產(chǎn)生的滯納金的個(gè)人部分也不應(yīng)當(dāng)由員工承擔(dān)，而應(yīng)該有用人單位一并承擔(dān)。
此外，按照國務(wù)院《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第二十三條規(guī)定，繳費(fèi)單位未按照規(guī)定辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、變更登記或者注銷登記，或者未按照規(guī)定申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1000元以上5000元以下的罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5000元以上10000元以下的罰款。你可以向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門的勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，由勞動(dòng)監(jiān)察隊(duì)依法進(jìn)行處罰?！稐l例》第二十四條規(guī)定，繳費(fèi)單位違反有關(guān)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)的法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定，偽造、變?cè)?、故意毀滅有關(guān)帳冊(cè)、材料，或者不記帳冊(cè)，致使社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)無法確定的，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰、紀(jì)律處分、刑事處罰外，依照《條例》第九條的規(guī)定征繳；延遲繳納的，由勞動(dòng)保障行政部門或者社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)依照《條例》第十三條的規(guī)定，除補(bǔ)繳相應(yīng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)之外加收滯納金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處5000元以上20000元以下的罰款。補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況下，用人單位承擔(dān)的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)為正常應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)單位負(fù)擔(dān)部分和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)遲滯繳納產(chǎn)生的滯納金（包括單位部分和個(gè)人部分）以及相應(yīng)行政處罰罰款。
由于餐飲企業(yè)人員流動(dòng)性大，很多僅僅工作一年的員工，過完年就不會(huì)回來，甚至很多情況下這種期間只有幾個(gè)月。因此，補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)的難度非常大。這就需要餐飲企業(yè)在錄用員工時(shí)就盡量避免欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，對(duì)員工的信息加強(qiáng)管理，建立書面的員工檔案，在需要補(bǔ)繳或者規(guī)范時(shí)提供操作性。
二、上市前股權(quán)激勵(lì)方案職工股的勞動(dòng)法問題：
餐飲業(yè)IPO公司在上市前，往往在歷年的經(jīng)營中會(huì)對(duì)一部分員工實(shí)施股權(quán)激勵(lì)方案。激勵(lì)對(duì)象一般是核心員工，這類員工可分為管理類核心、技術(shù)類核心、市場類核心，崗位一般是高級(jí)行政管理人員、總廚和主廚等高級(jí)廚師、菜品設(shè)計(jì)人員、推廣部門主管和核心成員，這類核心員工一般占到公司員工總數(shù)的20%，是餐飲企業(yè)的核心競爭力，對(duì)企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展起到至關(guān)重要的作用。通過特定的安排讓公司核心員工獲得一定數(shù)量的股權(quán)，以更好地調(diào)動(dòng)公司核心員工的積極性及創(chuàng)造性，完善公司營運(yùn)管理，使核心員工與公司利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，為公司上市、更好發(fā)展打下良好的基礎(chǔ)。
根據(jù)以往IPO上市公司的信息披露，上市前員工股權(quán)激勵(lì)的安排方式有這幾種：自然人直接持股、通過特殊設(shè)立的公司間接持股、通過合伙企業(yè)持股。在上市前實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，應(yīng)當(dāng)注意如下幾點(diǎn)：
1、職工持股主體資格需要通過合理制度安排，由于上市后職工股一般都有很大幅度的漲幅，因此職工股完全符合《勞動(dòng)合同法》第四條的規(guī)定情形?！秳趧?dòng)合同法》第四條的規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 因此，制度規(guī)定職工股資格時(shí)應(yīng)遵循如下步驟：
| 召開職工代表大會(huì)或者全體職工討論 |
| 聽取職工代表或者職工提出方案和意見，形成反饋意見或方案 |
| 在討論、提出意見和方案的基礎(chǔ)上，用人單位與工會(huì)或職工代表協(xié)商 |
| 根據(jù)公司章程和內(nèi)部管理決策程序，通過規(guī)章制度 |
勞動(dòng)規(guī)章制度的公示程序應(yīng)遵循如下方式之一：采用公告方式告知職工或采用直接告知職工。通常有以下幾種具體做法：
a、在公司內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)公告或電子郵件告知并保存?zhèn)洳椋?/span>
b、在公司公示欄或窗口張貼告示并留下照片影印件；
c、作為勞動(dòng)合同的附件之一，在勞動(dòng)合同簽訂時(shí)一同簽署；
d、向每一個(gè)職工發(fā)放并簽收；
e、組織職工進(jìn)行規(guī)章制度培訓(xùn)并考試。
在實(shí)踐中，可以根據(jù)用人單位的實(shí)際情況，綜合應(yīng)用前述的多種方式。
2、無論通過受讓舊股還是通過增資控股獲得新增職工股，需要首先確保職工持股權(quán)益清晰明確。股權(quán)明晰的一般參考標(biāo)準(zhǔn)是資金來源合法、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、出資款實(shí)際到位。在此，企業(yè)可以采取核心職工現(xiàn)金購買、分紅權(quán)激勵(lì)和期權(quán)激勵(lì)的方式完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在此，需要注意的，在職工持股安排中，對(duì)其權(quán)益變動(dòng)、持股職工的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行具體規(guī)定、特別是限制，需要慎重，例如包括職工持股的范圍、人數(shù)、員工離職后股權(quán)的轉(zhuǎn)讓以及生效條件等。職工離職后職工股的安排應(yīng)根據(jù)不同情況采取不同方法，
其一，對(duì)于合同期滿、法定退休等正常的離職情況，已實(shí)現(xiàn)的激勵(lì)成果歸激勵(lì)對(duì)象所有，未實(shí)現(xiàn)部分則由企業(yè)收回。若激勵(lì)對(duì)象離開企業(yè)后還會(huì)在一定程度上影響企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，則未實(shí)現(xiàn)部分也可予以保留，以激勵(lì)其能繼續(xù)關(guān)注公司的發(fā)展；其二，對(duì)于辭職、辭退等非正常退出情況，除了未實(shí)現(xiàn)部分自動(dòng)作廢之外，已實(shí)現(xiàn)部分的收益可適度打折處理。需要指出的是，對(duì)于辭退職工的安排應(yīng)嚴(yán)格按照過失性解除勞動(dòng)合同和非過失性解除勞動(dòng)合同的規(guī)定處理。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，過失性解除勞動(dòng)合同主要有以下情形：
a、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；
b、在試用期間被證明不符合錄用條件的；
c、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
d、嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
e、勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
f、被依法追究刑事責(zé)任的。
此外，非過失性解除勞動(dòng)合同的情形有：
a、勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
b、勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
c、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
在確定股權(quán)激勵(lì)方案后，與激勵(lì)對(duì)象簽署股權(quán)授予協(xié)議是一個(gè)不可或缺的環(huán)節(jié)。股權(quán)授予協(xié)議可以單獨(dú)簽訂，但由于股權(quán)激勵(lì)協(xié)議的對(duì)象是特定的，是基于企業(yè)職工的特殊身份，因此股權(quán)授予協(xié)議也可以看作是勞動(dòng)合同的補(bǔ)充。
三、借殼上市RM方式中的勞動(dòng)問題：
誠然，餐飲企業(yè)目前IPO的難度較大，由于政策層面的不確定性，采取借殼上市繞開目前嚴(yán)格的IPO審查制度也不失為一種更具操作性的上市方案。通過把資產(chǎn)注入一間市值較低的已上市公司（殼，Shell），得到該公司一定程度的控股權(quán)，利用其上市公司地位，使母公司的資產(chǎn)得以上市。餐飲企業(yè)形成快速擴(kuò)張的規(guī)模效應(yīng)，需要大量的資本助推規(guī)模。目前餐飲市場盈利能力強(qiáng)的餐飲企業(yè)多是實(shí)行連鎖化經(jīng)營。而餐飲企業(yè)實(shí)現(xiàn)連鎖化需要大量的經(jīng)營場地和人力資源，相比其他行業(yè)，餐飲企業(yè)需要更多的前期資金投入。與一般企業(yè)相比，上市公司最大的優(yōu)勢是能在證券市場上大規(guī)模籌集資金，以此促進(jìn)公司規(guī)模的快速增長。因此，上市公司的上市資格已成為一種“稀有資源”。雖然近段時(shí)間證監(jiān)會(huì)主席肖鋼在2016年全國證券期貨監(jiān)管工作會(huì)議表示，要研究制定股票發(fā)行審核制向注冊(cè)制轉(zhuǎn)變的改革制度規(guī)則，但是無論如何，A股市場中短期注冊(cè)制不可能替代審核制，而一些上市公司的殼資源仍然是亟待上市融資的企業(yè)的上市捷徑。
在企業(yè)借殼上市的過程中，由于需要并購上市企業(yè)，不同企業(yè)的部門和崗位不可避免的會(huì)產(chǎn)生一定程度的重合，處于重合部位的在崗職工會(huì)產(chǎn)生一系列的勞動(dòng)問題需要厘清。
1、重合崗位的員工不同意解除勞動(dòng)合同：
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條之規(guī)定，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。
首先，關(guān)于對(duì)“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”的理解。目前，沒有相關(guān)的勞動(dòng)法律法規(guī) http://www.66law.cn/tiaoli/對(duì)“客觀情況”作出明確規(guī)定，已廢止的《關(guān)于中華人民共和國勞動(dòng)法 http://www.66law.cn/tiaoli/2.aspx若干條文的說明》（勞辦發(fā)【1994】289號(hào)）中的解釋，“客觀情況”是指“發(fā)生不可抗力或者出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)換等”。由此可推測，客觀情況就是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移，客觀存在的實(shí)質(zhì)上的變化。可以從平衡用人單位自主用工權(quán)與勞動(dòng)者合法權(quán)益的角度判斷：第一，這種變化是訂立合同時(shí)是雙方當(dāng)事人不可預(yù)見的；第二，這種變化不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人對(duì)于變化的出現(xiàn)沒有主觀過錯(cuò)；第三，該客觀情況變化已導(dǎo)致勞動(dòng)合同全部或部分無法履行，如果繼續(xù)強(qiáng)行按原合同履行，將妨害企業(yè)用工自主權(quán)，也不符合人力資源的用工規(guī)律。
其次，對(duì)“用人單位與勞動(dòng)者進(jìn)行協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議”的理解。就協(xié)商變更勞動(dòng)合同的范圍而言，法律并沒有限制性的規(guī)定，處理調(diào)整崗位外，還包括對(duì)工資、工作時(shí)間、工作內(nèi)容等的變更，需要強(qiáng)調(diào)的是，這種協(xié)商必須是在平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行有效協(xié)商，用人單位不得利用其優(yōu)勢地位進(jìn)行惡意磋商。表現(xiàn)在實(shí)務(wù)操作中，要求用人單位提出的變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具有合理性，不得隨意變更，比如，將勞動(dòng)者的工作崗位調(diào)整至其完全不熟悉的領(lǐng)域，大幅降低勞動(dòng)者的職位或勞動(dòng)報(bào)酬等。
2、勞動(dòng)合同承繼和工齡延續(xù)問題：
依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第34條之規(guī)定： “用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行”。在原有企業(yè)整體合并至新企業(yè)時(shí)，如事實(shí)是企業(yè)合并，原則上存續(xù)的企業(yè)需承繼需注銷企業(yè)的所有勞動(dòng)合同權(quán)利和義務(wù)，并承繼系自然承繼，無需履行勞動(dòng)合同變更手續(xù)，亦無需支付任何補(bǔ)償，被合并企業(yè)的員工的工齡應(yīng)合并年限計(jì)算。此外根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第五條規(guī)定，勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動(dòng)合同，或者新用人單位向勞動(dòng)者提出解除、終止勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
3、集體勞動(dòng)合同問題：
《勞動(dòng)合同法》第34條之規(guī)定： “用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行”。但是，該條對(duì)集體勞動(dòng)合同是否繼續(xù)有效沒有明確規(guī)定，而且被并購企業(yè)的集體合同與并購企業(yè)的一般勞動(dòng)合同以及并購企業(yè)的集體合同之間產(chǎn)生矛盾如何處理也沒有明確的法律規(guī)定。但是筆者認(rèn)為，從《勞動(dòng)合同法》第34條的立法原意分析，被并購企業(yè)的員工發(fā)生勞動(dòng)合同產(chǎn)生不確定性的起因并非自身造成，因此《勞動(dòng)合同法》第34條會(huì)給出繼續(xù)有效的處理方案。由此推論，被并購企業(yè)的原集體合同應(yīng)當(dāng)仍然有效，至少在其合同存續(xù)期間不應(yīng)當(dāng)被改變。
四、結(jié)語
本文的立足點(diǎn)在于餐飲企業(yè)，分析企業(yè)首次上市IPO以及借殼上市RM過程中發(fā)生的部分普遍存在的勞動(dòng)法律問題。誠然，實(shí)際操作中，涉及到的勞動(dòng)法律問題只會(huì)更多，隨著企業(yè)上市法律環(huán)境和市場環(huán)境的改變，新的法律問題更是層出不窮。本文希望對(duì)此能夠拋磚引玉，希望能為企業(yè)上市工作的操作人士提供些許幫助和參考。
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