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2020年的春節(jié)，突如其來的新型冠狀病毒肺炎疫情打亂了整個國人的春節(jié)計劃，全國人民通過各種方式抗擊這場沒有硝煙的人民戰(zhàn)爭，自1月23日武漢封城，湖北很多城市宣布封城，國務院明確延長春節(jié)放假時間，各地也出臺相應的具體政策。作為物業(yè)服務企業(yè)在疫情期間響應國家政策，加強物業(yè)管理區(qū)域人員進出管理，配合政府相關部門加強各物業(yè)管理區(qū)域的病毒防控，站在了抗擊疫情的前線。在整個行業(yè)眾志成城抗擊新型冠狀病毒疫情的同時，有些法律問題物業(yè)服務企業(yè)不得不面對，在此，本律師團隊針對在抗擊疫情中可能遇到的法律問題進行總結，并提出相應建議，希望各家物業(yè)服務企業(yè)在積極抗擊疫情之時，亦能更好的依法處理好企業(yè)的管理與經(jīng)營問題。
一、關于物業(yè)服務企業(yè)配合疫情防治的責任
《中華人民共和國傳染病防治法》第四十五條第一款規(guī)定：傳染病暴發(fā)、流行時，根據(jù)傳染病疫情控制的需要，國務院有權在全國范圍或者跨省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)，縣級以上地方人民政府有權在本行政區(qū)域內(nèi)緊急調(diào)集人員或者調(diào)用儲備物資，臨時征用房屋、交通工具以及相關設施、設備?！吨腥A人民共和國突發(fā)事件應對法》亦有類似的規(guī)定。從法律規(guī)定角度看，縣級以上人民政府可以調(diào)集相關人員或物資進行疫情防控工作，有關單位和個人均有義務和責任予以配合。作為物業(yè)服務企業(yè)，應當在事前按照政府主管部門要求，做好疫情防御工作，事中一旦發(fā)現(xiàn)相關病例，積極協(xié)助政府相關部門處置，事后要保密患者信息，加大小區(qū)防治工作。作為物業(yè)公司員工，一方面要嚴格按照國家規(guī)定履行一個公民的義務和責任，另一方面，對于公司在防治工作的具體要求，要嚴格落實，如有違反，可以按照公司對用工管理的要求，依法、依約處理。
2020年1月30日，從宜昌市夷陵區(qū)新型冠狀病毒感染的肺炎防控指揮部獲悉，當?shù)匾婪ú樘幜艘黄鹞飿I(yè)公司拒不配合疫情防治工作的案件，對公司主要負責人給予行政拘留的處罰。這是當?shù)剞k理的首個疫情防控不力案件。自疫情防控之日起，東城試驗區(qū)綠洲社區(qū)晨光花園小區(qū)物業(yè)管理公司——宜昌豪星物業(yè)管理有限公司拒不配合開展疫情防治工作，至今無管理人員接收及處理相關疫情信息，現(xiàn)場僅留守一名保安及一名保潔工作人員。轄區(qū)居委會先后于2020年1月27日和1月30日通知該公司主要負責人參加疫情防治工作會議，該公司僅安排保安參會，對疫情防控工作要求至今未落實，導致各項疫情防治工作難以在該小區(qū)開展，小區(qū)疫情防治情況不明。根據(jù)《中華人民共和國治安處罰法》，區(qū)公安部門依法對公司主要負責人嚴某給予行政拘留的處罰。當?shù)毓膊块T依法進行行政拘留是根據(jù)《中華人民共和國治安處罰法》第五十條第一款：“（一）拒不執(zhí)行人民政府在緊急狀態(tài)情況下依法發(fā)布的決定、命令的；”的規(guī)定。
目前正處于疫情防控的關鍵期，物業(yè)管理服務企業(yè)要切實汲取教訓，嚴肅認真對待防控工作，自覺服從指揮調(diào)度，全力打贏防控攻堅戰(zhàn)。從服務業(yè)主角度看，如果在業(yè)主、使用人生命受到疫情嚴重威脅時，采取不作為的服務態(tài)度，也會影響到一個企業(yè)的聲譽，也很難講是一個讓業(yè)主滿意的物業(yè)管理機構。從目前刑事司法角度來看，在疫情防控方面，尚無對物業(yè)公司進行刑事處罰的明確規(guī)定。
二、關于物業(yè)管理為防控疫情支出費用承擔問題
在疫情防護中，作為小區(qū)物業(yè)管理者的物業(yè)服務企業(yè)有很重的責任，是不可缺少的角色之一。物業(yè)服務企業(yè)需要提前召集員工返回崗位，建立疫情防控機制，應對疫情的防控，增強管理人員工作安排和職責分工，承擔了相比平時日常服務更重的工作和責任。服務人員的提前返工、人員管理的安排、公共區(qū)域公共設備設施的消毒、小區(qū)進出人員的管控等等，這些工作將無疑會增加物業(yè)服務企業(yè)的財力和人力的投入。
（一）物業(yè)管理公共區(qū)域，公共設備設施的消毒費用，應由誰承擔？
現(xiàn)在正是防治疫情的關鍵時期，1月27日，國家衛(wèi)健委召開新聞發(fā)布會，強調(diào)社區(qū)是防疫第一道防線，作為小區(qū)管理者的物業(yè)服務企業(yè)，是這道防線中關鍵的一環(huán)。小區(qū)張貼疫情防控宣傳告示、增加公共區(qū)域消毒頻次、排摸住戶動態(tài)、為外來訪客測量體溫、重點監(jiān)測疫區(qū)往返人員，這些都是需要物業(yè)服務企業(yè)完成或者協(xié)助居委會和有關部門完成的。
為進一步加強疫情防控工作，市房管局要求各物業(yè)服務企業(yè)、公租房管理公司、住房租賃企業(yè)應增加接待區(qū)域、大堂、電梯廳、兒童游樂場所等公共區(qū)域和設施的消毒頻次，加強生活垃圾分類投放點管理，對小區(qū)垃圾廂房、生活垃圾容器進行清洗和消毒。依據(jù)《上海市公共場所及設施預防性消毒管理若干規(guī)定》第六條規(guī)定“居住物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的公共場所（部位）及設施預防性消毒，由居住物業(yè)管理企業(yè)實施。”該條明確的規(guī)定居住物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的公共場所（部位）及設施預防性消毒由物業(yè)服務企業(yè)實施，物業(yè)服務企業(yè)對小區(qū)公共設施消毒對疫情的防控至關重要，疫情防控工作也會對物業(yè)服務企業(yè)的服務水平產(chǎn)生正面評價。
對公共區(qū)域、公共設備設施增加消毒頻率，增加人員管理，都需要物業(yè)服務企業(yè)投入人力和財力，那么這部分投入的成本支出應由誰承擔？在包干制下物業(yè)服務企業(yè)是自負盈虧的，因疫情防控支出的成本應由物業(yè)服務企業(yè)自身承擔，如若物業(yè)服務企業(yè)投入成本過高（比如說1萬元以上，具體應視小區(qū)規(guī)模和物業(yè)承受能力），建議物業(yè)服務企業(yè)和小區(qū)業(yè)委會協(xié)商，爭取能夠從公共收益中適當?shù)膶ξ飿I(yè)服務企業(yè)進行補貼。如果小區(qū)未成立業(yè)委會的，建議與居委會溝通，明確支付的相關費用，有條件的征求業(yè)主意見，沒有條件的物業(yè)公司先行墊付，等業(yè)委會成立后再行處理。在酬金制下，物業(yè)服務企業(yè)從物業(yè)服務資金中按約定比例或者約定數(shù)額提取酬金，其余全部用于物業(yè)服務合同約定的支出，結余或者不足均由業(yè)主享有或者承擔，因此物業(yè)服務企業(yè)因疫情防控支出的成本應從預收的物業(yè)服務資金中支出，但應事先征得業(yè)委會的同意，不得擅自隨意支出預收的物業(yè)服務資金，防止不必要的糾紛。
（二）小區(qū)進出人員的體溫測量、監(jiān)測疫區(qū)往返人員、居家隔離等措施應由誰負責？
新型冠狀病毒肺炎感染患者主要臨床表現(xiàn)為發(fā)熱、乏力，呼吸道癥狀以干咳為主，并逐漸出現(xiàn)呼吸困難。所以在整個防控工作當中非常重要的措施就是加強人員的健康篩查，這也是社區(qū)防控最關鍵的一環(huán)，包括排摸住戶動態(tài)、為外來訪客測量體溫、管控小區(qū)進出人員，重點監(jiān)測疫區(qū)往返人員等等。物業(yè)服務企業(yè)應安排人員在小區(qū)出入口處對進入小區(qū)的人員進行體溫檢測并觀察其健康狀況，對返滬的人員做好登記備案，對出現(xiàn)的可疑癥狀人員應勸其離開小區(qū)。
排摸住戶動態(tài)、重點監(jiān)測疫區(qū)往返人員，勸誡返滬人員或者居家隔離等防治工作雖超出了物業(yè)服務的范圍，但并不意味著物業(yè)服務企業(yè)不用參與到其中。在疫情防控關鍵的階段，街道、居委會、業(yè)委會和相關部門人員配置是有限的，很難做到全方位，無死角的防護，現(xiàn)在又是務工人員返滬高峰時間，這時需要物業(yè)服務企業(yè)協(xié)同進行疫情防控，做好小區(qū)防護工作，積極的協(xié)助相關工作，體現(xiàn)物業(yè)服務企業(yè)的價值和服務水平。正常來說，這些作法并未顯著增加物業(yè)服務企業(yè)管理成本，一般建議由物業(yè)公司自行承擔費用。但是，如果上述措施需要采購價值較高的設備或數(shù)量較大的一次性用品的，如紅外測溫設備，在包干制收費模式下，則應當由小區(qū)的公共收益來承擔這部分費用。
三、疫情作為不可抗力，造成合同履行延期或履行不能的責任認定與分攤問題
首先，從疫情本身來講，此次新型冠狀病毒肺炎疫情突如其來，任何人無法事先預見，根據(jù)《民法總則》以及《合同法》的規(guī)定，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。截至目前，新型冠狀病毒肺炎仍沒有確切有效的治療方法以及阻斷傳播的方法，屬于不能避免并不能克服的情況。因此，此次疫情的爆發(fā)滿足不可抗力的法定特征，理論上應屬于不可抗力事件。在司法實踐中，我國2003年的“非典”疫情，也在大多數(shù)案例中被法院認定為不可抗力。
雖然疫情確屬不可抗力范疇，且在我國不可抗力屬于法定免責事由，但是，具體到每一個合同而言，不能統(tǒng)統(tǒng)將疫情作為不可抗力，認定合同不能履行或延期履行。如果從合同約定來看，若合同約定了“傳染病”、“瘟疫”等屬于不可抗力的，則此次疫情對于該合同關系而言可以認定為不可抗力，可以對合同約定的履行方式和履行內(nèi)容等相關條款進行相應調(diào)整；如果合同并未明確疫情為不可抗力，則應當結合疫情嚴重程度、政府管制措施、合同履行情況等，根據(jù)疫情對合同履行造成的實際影響進行判斷，只有當疫情對合同的正常履行造成影響時，當事人才能依據(jù)不可抗力進行免責的抗辯。
物業(yè)服務企業(yè)的合作單位如保安公司、小區(qū)維修項目的施工單位，一般會大量使用民工，而政府為防止疫情擴大采取的管控措施，包括封閉交通、要求自行隔離等，客觀上會對員工正常到崗并及時提供服務造成一定程度的影響，這是無法預見、不能避免和克服的。合作單位受疫情影響大，以至于無法按時履行合同義務的，可以不可抗力為由主張免除違約責任，雙方可以協(xié)商采取一定的補救措施，比如說延長合同履行期限，對于確實沒有履行必要的，雙方可以協(xié)商解除合同。另外，疫情的發(fā)生并不足以致使合同目的不能實現(xiàn)的，各方都不得解除合同，同時，由于合作單位的原因導致合同未及時履行的，比如保安公司所派出保安人員嚴重缺崗，電梯維保單位拒絕進行電梯急修等，合作單位應承擔違約責任。
實際上，不可抗力在司法實踐中遇到的問題主要是認定不可抗力后，對合同因不能履行或延期履行所造成的損失如何分攤的問題，特別是合同根本無法履行的情況下，這一問題更為突出。比如說小區(qū)要進行5萬元的春節(jié)節(jié)日布置，合作單位已經(jīng)準備好了所有布置所用的材料，甚至已經(jīng)運送到了小區(qū)，但是由于疫情嚴重，小區(qū)已經(jīng)禁止外來施工人員進入，過了春節(jié)已經(jīng)再無節(jié)日布置的必要，合同必然要終止履行，這種情況下，合作單位的損失應當由誰來承擔，顯然法律并無明確的規(guī)定。在此情況下，應當根據(jù)誠實信用原則，雙方協(xié)商合理分擔合作單位的損失。
四、關于休息日和法定節(jié)假日的認定及加班費用的支付
為加強新型冠狀病毒感染肺炎疫情的防控工作，有效減少人員聚集，阻斷疫情傳播，更好保障人民群眾生命安全和身體健康，國務院辦公廳于2020年1月26日發(fā)布的《關于延長2020年春節(jié)假期的通知》（國辦發(fā)明電〔2020〕1號）規(guī)定：延長2020年春節(jié)假期至2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。上海市人民政府于2020年1月27日發(fā)布《關于本市延遲上海市企業(yè)復工和學校開學的通知》，延遲本市企業(yè)復工和學校開學緊急通知，要求本市區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)不早于2月9日24時前復工。針對國務院和上海市的上述規(guī)定，物業(yè)服務企業(yè)作為“用工大戶”，應當考慮下面幾個用工問題：
（一）延長春節(jié)假期、延遲復工的性質(zhì)分析
本律師團隊認為，延長春節(jié)假期不屬于法定節(jié)假日，應按休息日處理，依據(jù)《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》（“全國年節(jié)辦法”）對法定節(jié)假日做出了明確規(guī)定，其中春節(jié)假日為農(nóng)歷正月初一、初二、初三。國務院通知要求延長春節(jié)假期，2月3日（星期一）起正常上班，不做任何調(diào)休，該通知并不是增加法定節(jié)假日，同時通知明確要求“因疫情防控不能休假的職工，應根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休，未休假期的工資報酬應按照有關政策保障落實。”而《勞動法》又明確規(guī)定，企業(yè)安排職工在法定節(jié)假日工作應當支付加班工資且不能安排補休，亦可說明延長春節(jié)假期不屬于法定節(jié)假日。因此，我們認為延長的春節(jié)假期屬于類似2015年9月3日慶?？谷諔?zhàn)爭和反法西斯勝利70周年紀念日放假的性質(zhì)，按照休息日處理。
另外，2020年1月28日上海發(fā)布《關于延遲企業(yè)復工相關問題，聽市人社局權威解答》就延遲復工屬于節(jié)假日還是休息日作出了解答，“延遲復工是出于疫情防控需要，這幾天屬于休息日。對于休息的職工，企業(yè)應按勞動合同約定的標準支付工資；對于承擔保障等任務上班的企業(yè)職工，應作為休息日加班給予補休或按規(guī)定支付加班工資。通俗地講，就是兩倍工資。”從上海發(fā)布的權威解答我們可以清楚的知道上海市人力資源和社會保障局明確了延遲復工的屬于休息日。
（二）延長春節(jié)假期、延遲復工的待遇如何發(fā)放
延長春節(jié)假期、延遲復工的工資待遇如何，上海市人社局在《關于應對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施人力資源社會保障支持保障措施的通知》中對此作出說明，“企業(yè)因受疫情影響要求職工推遲復工，在一個工資支付周期內(nèi)的，應按勞動合同規(guī)定的標準支付職工工資；超過一個工資支付周期的，支付的工資不得低于最低工資標準”，“在2020年春節(jié)假期延長期間，因疫情防控不能休假的職工，應根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休，未休假期的工資報酬應按照有關政策保障落實。”因此，不論是上述延長春節(jié)假期期間，還是推遲復工期間，用人單位都應當支付原工資待遇，除非推遲復工超過一個工資支付周期。對于復工超過一個工資支付周期的，具體如何計算的問題，考慮到絕大多數(shù)公司的工資是按月支付的，我們認為這個周期應當是30天，即：推遲復工超過30天的，公司可以按照最低工資支付報酬。
延長春節(jié)假期和延遲復工均屬于休息日性質(zhì)，企業(yè)未安排勞動者上班的，應按勞動合同規(guī)定的標準支付工資；企業(yè)因特殊原因確需安排勞動者上班的，除應按勞動合同約定的標準支付1月31日至2月9日的工資，還應當安排勞動者補休；如不能補休的，按照休息日加班的情形，支付勞動者不低于工資雙倍的勞動報酬。
同時，上海人社局《關于延遲企業(yè)復工相關問題，市人社局權威解答》還提到“上海市政府通知要求企業(yè)不能提前復工，這是從減少人員聚集的角度來考量的。提倡企業(yè)安排員工在家辦公。職工按照企業(yè)要求在家上班的，應作為休息日加班，由企業(yè)給予補休或按規(guī)定支付加班工資。”對于要求在家辦公的人員也理應按照休息日加班處理，支付相應的加班工資。
（三）勞動用其它應當注意的問題
關于休息日與年休假重合處理：2010年1月31日至2月2日已被國務院明確定義為“假期”，其本身已具有假期的部分屬性，且2月2日原本即為休息日，根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第三條第二款的規(guī)定，國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。對于這種情況，建議應當按照撤銷年休假處理。
隔離期間工資支付：根據(jù)《傳染病防治法》第四十一條規(guī)定，在隔離期間，實施隔離措施的人民政府應當對被隔離人員提供生活保障。被隔離人員有工作單位的，所在單位不能停止支付其隔離期間的工作報酬。據(jù)此，企業(yè)應當正常支付該職工強制隔離期間的工資。
企業(yè)可否要求員工2月9日前復工：除涉及市民生活和城市運行必需的行業(yè)（如供水、供氣、供電、通訊、超市、農(nóng)貿(mào)市場等）、疫情防控必需的行業(yè)（醫(yī)療器械、藥品、防護品生產(chǎn)和銷售等）及其他需要復工、復產(chǎn)的行業(yè)，員工不得拒絕外，其他行業(yè)的員工可以拒絕。但是考慮到小區(qū)日常需要大量的保安、保潔服務，我們認為，物業(yè)公司可以要求一些基層員工進行復工，當然可以適當減少人員配置，并按照規(guī)定支付加班工資。
四、員工不能按時上班，物業(yè)企業(yè)應當如何應對
根據(jù)人社廳明電【2020】5號文件《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》及上海市人力資源和社會保障局《關于應對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》，對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業(yè)職工，企業(yè)應當按正常出勤支付工資報酬，不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間，勞動合同到期的，分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。
因此，對于因在武漢不能返回單位工作地點的員工以及因疫情進行隔離治療、醫(yī)學觀察或被采取其他隔離措施導致不能及時返回工作崗位的員工，企業(yè)不得進行無過失性辭退或經(jīng)濟性裁員，應當視同提供正常勞動并支付其正常工作時間的工資。對于其他未被采取隔離措施的員工，企業(yè)應當按照政府有關部門規(guī)定，統(tǒng)一安排復工或推遲復工；企業(yè)按照政府規(guī)定安排復工后，對未請假或請假未批準而沒有按時到達工作崗位的員工，可按照曠工處理，情節(jié)嚴重的，可視為嚴重違反企業(yè)規(guī)章制度，依照《勞動合同法》第三十九條第二款、《勞動合同法實施條例》第十九條第三款解除勞動合同。
總之，面對突如其來的疫情，不管是公司內(nèi)部的用工管理，還是與業(yè)委會及合作單位的溝通協(xié)調(diào)，都應當將對抗疫情作為首要任務，嚴格按照國家和各地方的具體要求，圓滿完成與疫情斗爭的各項工作，依法、依規(guī)做好企業(yè)內(nèi)部用工管理，并做好與各合作單位的溝通協(xié)調(diào)工作，爭取早日戰(zhàn)勝疫情，恢復正常穩(wěn)定的工作生活秩序。
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