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股權(quán)激勵(lì)制度助推上海國資改革新高潮
上海原本律師事務(wù)所 孫偉 律師
2013年12月17日，上海市委和上海市政府聯(lián)合頒發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步深化上海國資改革促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的意見》（以下簡稱“《二十條》”），全面明確了上海新一輪國資改革的指導(dǎo)思想、主要目標(biāo)和實(shí)現(xiàn)路徑，為上海國資繼續(xù)深化改革吹響了前進(jìn)的號(hào)角。
《二十條》中明確，為實(shí)現(xiàn)國有企業(yè)進(jìn)一步開放性市場化，積極推進(jìn)混合所有制的目標(biāo)，國企改革的路徑之一是“分類完善治理結(jié)構(gòu)，建立市場化的選人用人和激勵(lì)約束機(jī)制”，明確了建立中長期期權(quán)激勵(lì)機(jī)制作為建立激勵(lì)約束機(jī)制的重要組成部分?！抖畻l》提出，“符合法定條件、發(fā)展目標(biāo)明確、具備再融資能力的國有控股上市公司，可實(shí)施股權(quán)激勵(lì)或激勵(lì)基金計(jì)劃。人力資本密集的高新技術(shù)和創(chuàng)新型企業(yè)，可實(shí)施科技成果入股、專利獎(jiǎng)勵(lì)等激勵(lì)方案。承擔(dān)戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目的投資公司，探索市場化項(xiàng)目收益提成獎(jiǎng)勵(lì)。國有創(chuàng)投企業(yè)鼓勵(lì)采用項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)參股股權(quán)投資管理公司的方式，探索建立跟投機(jī)制。完善市管國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員薪酬體系，符合條件的競爭類企業(yè)實(shí)施股權(quán)、現(xiàn)金兩種類型的中長期激勵(lì)，功能類和公共服務(wù)類企業(yè)完成重大任務(wù)后，經(jīng)考核配套實(shí)施專項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)。”
因此，對(duì)于符合條件的上海地方國有控股上市公司和競爭類國有企業(yè)而言，在未來的一段時(shí)間，探索建立股權(quán)激勵(lì)制度將成為深化國資改革、完善國企治理結(jié)構(gòu)、推進(jìn)混合所有制建設(shè)的重要推動(dòng)力。
一、國有企業(yè)股權(quán)激勵(lì)制度的法律沿革
1999年9月，中共中央頒布《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》，指出，建立和健全國有企業(yè)經(jīng)營者的激勵(lì)和約束機(jī)制。實(shí)行經(jīng)營管理者收入與企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績掛鉤。……少數(shù)企業(yè)試行經(jīng)理（廠長）年薪制、持有股權(quán)等分配方式。
2002年9月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了財(cái)政部、科技部制定了《關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見》，規(guī)定，對(duì)于經(jīng)省級(jí)以上科技主管部門認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)的國有獨(dú)資公司和國有控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司（上市公司除外），符合一定條件的，允許開展股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)。
2006年1月，中國證監(jiān)會(huì)頒布了《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》（試行），明確規(guī)定了上市公司建立股權(quán)激勵(lì)制度的條件、方式和批準(zhǔn)程序。
2006年3月和10月，國資委、財(cái)政部相繼出臺(tái)了《國有控股上市公司(境外)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》(國資發(fā)分配〔2006〕8號(hào))、《國有控股上市公司(境內(nèi))實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》(國資發(fā)分配〔2006〕175號(hào))，并在證監(jiān)會(huì)的規(guī)定要求上進(jìn)一步提出了國有控股上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的更為嚴(yán)格的條件限制。
2008年12月，國資委、財(cái)政部聯(lián)合頒布了《關(guān)于規(guī)范國有控股上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)制度有關(guān)問題的通知》(國資發(fā)分配〔2008〕171號(hào))，該文件對(duì)國有控股上市公司股權(quán)激勵(lì)存在的實(shí)施條件過寬、業(yè)績考核不嚴(yán)、預(yù)期收益失控等問題，進(jìn)一步嚴(yán)格了國有控股上市公司股權(quán)激勵(lì)實(shí)施條件。
二、上海地方國有企業(yè)建立股權(quán)激勵(lì)制度的積極探索
作為全國最領(lǐng)先的工業(yè)重鎮(zhèn)和最完善的市場環(huán)境，自上世紀(jì)九十年代以來，上海地方國有企業(yè)和國資管理部門，始終未放棄推進(jìn)國有企業(yè)市場化、增強(qiáng)國有企業(yè)競爭力的努力，而探索在國有企業(yè)中建立股權(quán)期權(quán)激勵(lì)制度正是努力的方向之一。
1997年，上海儀電開始在其下屬的控股上市公司中實(shí)施期股獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃，儀電控股的上市公司主要負(fù)責(zé)人每年在獲得基礎(chǔ)收入同時(shí)，可獲得“特殊獎(jiǎng)勵(lì)”，這筆收入以股票形式發(fā)放，開創(chuàng)了全國股票期權(quán)制度的先河；
1999年，上海儀電下屬的上海貝嶺正式推出模擬股票期權(quán)計(jì)劃，“模擬股票期權(quán)”是借鑒股票期權(quán)的操作及計(jì)算方式，將獎(jiǎng)金的給予延期支付，雖然從法律意義上而言不是真正的股票期權(quán)，但這是在現(xiàn)實(shí)法律環(huán)境中對(duì)于股權(quán)激勵(lì)制度的又一次嘗試；
2009年6月，在證監(jiān)會(huì)、國家國資委的相關(guān)規(guī)定出臺(tái)三年后，上海國資委正式頒布了《上海地方國有控股上市公司（境內(nèi)）實(shí)施股權(quán)激勵(lì)申報(bào)程序及報(bào)送材料指引》；
2010年9月，“上海市地方國企股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)改革第一單”花落光明乳業(yè)，光明乳業(yè)提出的限制性股票激勵(lì)方案，正式獲得證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)并實(shí)施；
2011年5月，上海國資委和上海發(fā)改委聯(lián)合發(fā)布《張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)和分紅激勵(lì)試行辦法》，對(duì)于在張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)符合條件的國有控股的高新技術(shù)、創(chuàng)新型企業(yè)（以下統(tǒng)稱“高新企業(yè)”）的股權(quán)激勵(lì)和分紅激勵(lì)做出了規(guī)定；
2012年3月，上海建工、上港集團(tuán)、上海汽車確定中長期激勵(lì)的方案，但是三家公司都選擇了激勵(lì)基金的方案，而回避了股權(quán)激勵(lì)的制度設(shè)計(jì)問題；
2013年12月，同屬光明集團(tuán)的上海梅林再推限制性股票激勵(lì)方案。
三、國有企業(yè)股權(quán)激勵(lì)的制度設(shè)計(jì)
不容忽視的是，由于法律法規(guī)不健全、國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)不完善、企業(yè)評(píng)價(jià)機(jī)制不健全、經(jīng)理人市場不健全等多重原因，同時(shí)也因?yàn)閲衅髽I(yè)資產(chǎn)的敏感性，整體上而言，國有企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)制度、尤其是地方國企的股權(quán)激勵(lì)制度建立，推進(jìn)速度一直非常緩慢甚至出現(xiàn)停滯，這不可避免的影響了國有企業(yè)高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員積極性，從而嚴(yán)重影響了國有企業(yè)生產(chǎn)效率和市場競爭力的提高。因此，創(chuàng)新和完善國有控股上市公司、甚至是國有控股的非上市公司的股權(quán)激勵(lì)機(jī)制，對(duì)于深化國有企業(yè)改革，完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)，都有深刻的歷史的意義。
參考之前的相關(guān)法律規(guī)定和實(shí)踐操作，并結(jié)合《二十條》的規(guī)定，目前在上海地方國有控股上市公司或者國有控股高新技術(shù)企業(yè)中可以實(shí)施的股權(quán)激勵(lì)或者準(zhǔn)股權(quán)激勵(lì)制度設(shè)計(jì)中可以選擇單獨(dú)和共同使用的方式大致有：
股票（股權(quán)）期權(quán)：是指國有控股的上市公司或符合特定條件的試點(diǎn)高新企業(yè)授予激勵(lì)對(duì)象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先約定的價(jià)格和條件購買本公司一定數(shù)量股票（股權(quán)）的權(quán)利。激勵(lì)對(duì)象有權(quán)行使這種權(quán)利，也有權(quán)放棄這種權(quán)利，但不得用于轉(zhuǎn)讓，質(zhì)押或者償還債務(wù)。
限制性股票：是指國有控股上市公司按照預(yù)先確定的條件授予激勵(lì)對(duì)象一定數(shù)量的本公司股票，激勵(lì)對(duì)象只有在工作年限或業(yè)績目標(biāo)符合股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃規(guī)定條件的，才可出售限制性股票并從中獲益。
需要提醒注意的是，國有控股上市公司選擇實(shí)施前述股票期權(quán)和限制性股票的股權(quán)激勵(lì)方案時(shí)，需要滿足比證監(jiān)會(huì)在《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》（試行）中規(guī)定更為嚴(yán)格的條件，主要有：股權(quán)激勵(lì)的幅度，高管預(yù)期股權(quán)激勵(lì)收益水平控制在薪酬總水平的40%以內(nèi)；股權(quán)激勵(lì)的數(shù)量，激勵(lì)總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的10%，首次股權(quán)授予數(shù)量應(yīng)控制在上市公司股本總額的1%以內(nèi)；行權(quán)數(shù)量限制，高管應(yīng)保留不低于授予總量的20%在任職期滿后根據(jù)考核結(jié)果進(jìn)行行權(quán)； 鎖定行權(quán)限制期為兩年，高于證監(jiān)會(huì)規(guī)定的“行權(quán)限制期限不得少于一年”的規(guī)定；國有控股上市公司的限制性股票的購買價(jià)格不低于證券監(jiān)管規(guī)定確定的限制性股票價(jià)格的50％。
股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)：是指符合特定條件的國有控股的試點(diǎn)高新企業(yè)，在企業(yè)經(jīng)營增值的部分凈資產(chǎn)價(jià)值范圍內(nèi)，無償授予激勵(lì)對(duì)象一定份額的股權(quán)或者一定數(shù)量的股份。目前該方案僅適用于張江國家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)，但上海市其他在示范區(qū)外的國有控股的高新企業(yè)將有可能參照?qǐng)?zhí)行。
股票（股權(quán)）增值權(quán)：是指國有控股上市公司或符合特定條件的試點(diǎn)高新企業(yè)授予激勵(lì)對(duì)象在一定的時(shí)期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價(jià)格（股權(quán)價(jià)值）上升所帶來的收益的權(quán)利。股權(quán)激勵(lì)對(duì)象不擁有這些股票的所有權(quán)，也不擁有股東表決權(quán)、配股權(quán)。股票增值權(quán)不能轉(zhuǎn)讓和用于擔(dān)保、償還債務(wù)等。
虛擬股票（股權(quán)）：是指國有控股上市公司或符合特定條件的試點(diǎn)高新企業(yè)，根據(jù)公司的每年的獎(jiǎng)勵(lì)資金額度，向激勵(lì)對(duì)象發(fā)放公司的虛擬股票并確定虛擬股票的初始價(jià)格，虛擬股票的價(jià)格和股票市場的價(jià)格同比例浮動(dòng)，激勵(lì)對(duì)象在符合股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃規(guī)定條件后，可以出售虛擬股票給公司并從中獲益。激勵(lì)對(duì)象不擁有這些股票的所有權(quán)，也不擁有股東表決權(quán)、配股權(quán)。股票增值權(quán)不能轉(zhuǎn)讓和用于擔(dān)保、償還債務(wù)等。
值得特別指出的是，股票（股權(quán)）增值權(quán)和虛擬股票（股權(quán)）的激勵(lì)方案，雖然從名稱上看似乎屬于股權(quán)激勵(lì)的范疇，但實(shí)際上并沒有真正的股票（股權(quán)）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，因此本質(zhì)上仍然屬于現(xiàn)金激勵(lì)或者激勵(lì)基金的范疇。但由于國有企業(yè)股權(quán)激勵(lì)制度的種種法律限制，對(duì)于國有控股的上市公司或者非上市公司而言，這些準(zhǔn)股權(quán)激勵(lì)的制度設(shè)計(jì)仍然不失為具有實(shí)際操作意義的方案，也可能是將來國有企業(yè)建立中長期激勵(lì)機(jī)制中不可缺少的組成部分。
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