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        目前為防控新型冠狀病毒肺炎的傳播，中央及各地方政府均采取了延期復(fù)工等措施，多數(shù)企業(yè)積極響應(yīng)政府的防控措施，實(shí)施居家辦公、遠(yuǎn)程協(xié)作等辦公形式。受防控疫情措施影響，企業(yè)間的商業(yè)安排面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，尤其是日常經(jīng)營中紙質(zhì)文件的簽署、蓋章等操作存在一定困難，同時(shí)還面臨因人員接觸可能導(dǎo)致感染的風(fēng)險(xiǎn)。

困難往往伴隨著機(jī)遇，線上簽約、使用電子印章等方式對(duì)解決當(dāng)下的困境提供了出路，它能夠在特殊時(shí)期極大的提高企業(yè)商業(yè)交易的效率。但基于傳統(tǒng)印象，人們還是看到常見的實(shí)物印章更踏實(shí)放心，電子印章真的管用嗎？帶著這樣的疑問，我們不得不再度審視和研究電子印章、線上簽約的可行性、合法性及效力與風(fēng)險(xiǎn)等問題。

就像諾貝爾獲獎(jiǎng)?wù)咄肋线吓堪l(fā)明的青蒿素早就在我國中藥青蒿中有應(yīng)用一樣，線上簽約、電子簽名和電子印章也并非新生事物，早在2004年，國家已頒布《電子簽名法》對(duì)電子簽名的效力予以確認(rèn)并加以規(guī)制，實(shí)踐中也不乏應(yīng)用。根據(jù)《電子簽名法》，所謂電子簽名“是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)”。電子印章是電子簽名的一種。電子簽名和電子印章也是在數(shù)字化時(shí)代背景下不斷演進(jìn)過程中才得到普及和應(yīng)用。一方面，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)可這種趨勢(shì)，另一方面，也需關(guān)注電子簽名及電子印章應(yīng)用的合規(guī)性，兼顧效率的同時(shí)也需確保交易的安全。筆者從我國電子印章使用的法律依據(jù)、運(yùn)用領(lǐng)域、實(shí)際操作、以及風(fēng)險(xiǎn)防范等方面進(jìn)行分析，并提出幾點(diǎn)粗淺的意見，供探討。

 

  一、我國電子印章的規(guī)定及使用領(lǐng)域

如前文所述，電子簽名的法律規(guī)定早已有之，且肇始于民事活動(dòng)，從法律層面肯定了電子簽名的法律效力。近年來隨著數(shù)字化時(shí)代的不斷發(fā)展以及社會(huì)各界對(duì)效率的追求，政務(wù)領(lǐng)域也逐步推行數(shù)字化行政，國家政策層面更是鼓勵(lì)政務(wù)中推行電子簽名和電子印章，以優(yōu)化政府服務(wù)職能。筆者對(duì)目前我國電子印章的法律及政策等規(guī)定進(jìn)行了簡要梳理，具體如下：

（一）電子印章的法律及政策依據(jù)

1、法律層面

2、法規(guī)和政策層面

（二）電子印章目前的使用領(lǐng)域

如春雨潤萬物一樣，電子印章的使用已無聲無息在我們身邊，如手機(jī)或電腦下載APP使用時(shí)的客戶許可、日常生活事項(xiàng)的網(wǎng)上辦理等，電子印章已在行政管理、社會(huì)公共服務(wù)以及民商事活動(dòng)中得到大量運(yùn)用。各地也出臺(tái)了大量關(guān)于電子印章使用的具體規(guī)定。詳見下文：

1、各地關(guān)于電子印章使用范圍的主要綜合性規(guī)定 

 

從上述規(guī)定可知，各地政府將電子印章的實(shí)際應(yīng)用分為如下兩個(gè)領(lǐng)域：一是政務(wù)辦公、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)領(lǐng)域，另一個(gè)是民事主體在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)活動(dòng)領(lǐng)域。

2、政務(wù)辦公、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)領(lǐng)域

電子印章、電子簽名在政務(wù)辦公、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)中的應(yīng)用包括管理機(jī)關(guān)/機(jī)構(gòu)使用電子印章、電子簽名進(jìn)行審批，也包括相對(duì)人使用電子印章、電子簽名向政務(wù)、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)的管理者提出申請(qǐng)和履行法定義務(wù)。

在政務(wù)辦公、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)中，一方面，管理單位面臨需審閱、收集、監(jiān)管個(gè)人及企業(yè)填報(bào)的大量文件，另一方面，企業(yè)和個(gè)人經(jīng)常因?yàn)槟硞€(gè)人無法現(xiàn)場(chǎng)簽字或公章遺落在單位等原因無法及時(shí)申報(bào)、提交相關(guān)文件。隨著互聯(lián)網(wǎng)和無紙化的發(fā)展，各地政府為深入推進(jìn)“一網(wǎng)通辦”建設(shè)，全面提升政務(wù)服務(wù)規(guī)范化、便利化水平，在政務(wù)辦公、公共管理和社會(huì)公共服務(wù)活動(dòng)均不同程度的推行使用電子印章，并為推行電子印章的使用提供便利。如北京市政府于2019年4月19日發(fā)布實(shí)施的《北京市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市公安局<關(guān)于電子印章管理工作意見>的通知》（京政辦發(fā)[2019]8號(hào)），即規(guī)定“本市電子印章管理服務(wù)平臺(tái)免費(fèi)向各級(jí)黨政部門提供簽章、驗(yàn)簽等應(yīng)用服務(wù)接口；免費(fèi)向電子印章制作單位提供電子印章簽發(fā)、簽章、驗(yàn)簽等應(yīng)用服務(wù)接口；免費(fèi)向社會(huì)企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體提供簽章、驗(yàn)簽基本服務(wù)功能?！?/span>

3、民商事活動(dòng)領(lǐng)域

《電子簽名法》最早于2004年頒布實(shí)施，也主要是因?yàn)槊裆淌聦?shí)踐中存在大量應(yīng)用需求，電子印章給民商事活動(dòng)帶來的便利不言而喻。如在本次疫情發(fā)生期間，鑒于互聯(lián)網(wǎng)的便利性，民商事主體間如使用電子印章的確會(huì)帶來極大的便利及高效，且從上述各地關(guān)于電子印章使用范圍的主要綜合性規(guī)定及司法判決可知，各地政府對(duì)在民商事活動(dòng)中使用電子簽章是持“鼓勵(lì)”態(tài)度的，司法判決對(duì)民商事活動(dòng)中電子印章的合法使用也給予了肯定。

 

  二、電子印章的申請(qǐng)和使用

如前文所述，我國國家及地方已出臺(tái)多項(xiàng)關(guān)于電子印章使用的法規(guī)與規(guī)定，電子印章已在我們?nèi)粘Ｉ畹玫綇V泛應(yīng)用，但仍有企業(yè)因不知曉滿足電子印章有效性的條件、如何申請(qǐng)電子印章或出于交易安全的考慮而無法放心使用電子印章。下文筆者將對(duì)何為有效的電子印章以及電子印章的申請(qǐng)及使用進(jìn)行簡要介紹。

（一）電子印章的有效性要素及規(guī)范性要求

電子《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）第十三條明確規(guī)定了電子簽名可靠需符合的條件。

規(guī)定名稱及生效時(shí)間	主要內(nèi)容
《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）	第十三條：電子簽名同時(shí)符合下列條件的，視為可靠的電子簽名： （一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專有； （二）簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制； （三）簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)； （四）簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。 當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。

結(jié)合上述規(guī)定，在當(dāng)事人沒有約定電子簽名可靠性的條件時(shí)，判斷電子簽名是否可靠或有效需滿足以下四個(gè)要素：

1、屬于電子簽名人專有

該要素指電子簽名應(yīng)由電子簽名人制作，而不能由電子簽名人以外的其他主體申請(qǐng)制作，提交的相關(guān)資料需能證明申請(qǐng)人為電子簽名人，否則可能造成申請(qǐng)制作電子簽名屬于冒用的情形。

2、由電子簽名人控制

該要素指使用電子簽名須由電子簽名人控制，如脫離了電子簽名人的控制，簽署時(shí)所使用的電子簽名也不能被認(rèn)為是電子簽名人的行為，而屬于盜用電子簽名的行為，這就要求電子簽名人確保其使用電子簽名的內(nèi)部控制程序足夠嚴(yán)格。

3、對(duì)電子簽名的改動(dòng)能被發(fā)現(xiàn)

該要素指電子簽名的可驗(yàn)證性，即如對(duì)電子簽名進(jìn)行改動(dòng)，第三方對(duì)電子簽名驗(yàn)證存在無法認(rèn)證的情況，即電子簽名已被改動(dòng)而未經(jīng)第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證，該電子簽名也不能認(rèn)為是有效的。

4、對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的改動(dòng)能被發(fā)現(xiàn)

該要素指被電子簽名加蓋的文件已經(jīng)電子簽名提取相應(yīng)信息，如對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容進(jìn)行修改，則對(duì)電子簽名進(jìn)行驗(yàn)證時(shí)可以發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容與電子簽名中提取信息不一致，則可判斷數(shù)據(jù)電文內(nèi)容被修改。

需要注意的是，《電子簽名法》也規(guī)定當(dāng)事人可以約定電子簽名可靠的條件，筆者認(rèn)為，《電子簽名法》規(guī)定的可靠電子簽名的要素系保證電子簽名有效的基本條件，當(dāng)事人可以約定符合其要求的可靠性條件，但從交易安全和證據(jù)保存可靠性角度而言，約定的條件建議不低于法定條件，以此充分保證自身的合法權(quán)益。

除此以外，各地政府出臺(tái)的有關(guān)電子印章的規(guī)定中對(duì)電子印章本身的規(guī)范性做了進(jìn)一步要求，主要包括電子公章圖形化特征需與實(shí)物印章保持一致，電子職務(wù)章及電子私章印需與真實(shí)姓名完全一致。

如：上海、天津關(guān)于電子印章的規(guī)范性要求

規(guī)定名稱及生效時(shí)間	主要內(nèi)容
《上海市電子印章管理暫行辦法》（2018年11月1日）	第十條：制作電子公章和法定代表人電子印章的圖形化特征，應(yīng)與在公安機(jī)關(guān)印章管理部門備案的印模信息（包含實(shí)物印章圖像）的規(guī)格、式樣保持一致；印模信息應(yīng)從市特種行業(yè)（公章刻制業(yè)）治安管理信息系統(tǒng)獲取，無法獲取的，可由申請(qǐng)人提供。制作電子職務(wù)章和電子私章的圖形化特征，國家對(duì)其實(shí)物印章規(guī)格、式樣有相關(guān)規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)與其印模信息的規(guī)格、式樣保持一致；沒有相應(yīng)規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)的，可由申請(qǐng)人自行選擇其名章圖形化特征的規(guī)格、式樣。
《天津市電子印章管理暫行辦法》（2019年12月25日）	第八條：電子公章的圖形化特征，應(yīng)當(dāng)與實(shí)物印章的印模一致，電子公章印模信息應(yīng)當(dāng)從天津市公章刻制業(yè)治安管理信息系統(tǒng)獲??；電子職務(wù)章和電子私章的文字內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)與印章持有人姓名完全一致。

（二）電子印章的申請(qǐng)

根據(jù)企業(yè)或單位所在地區(qū)不同，電子印章的申請(qǐng)流程也會(huì)有所差異，如上海市是在上海市“一網(wǎng)通辦”網(wǎng)站進(jìn)行電子印章的申領(lǐng)，北京市是向公安機(jī)關(guān)許可的印章制作單位申請(qǐng)制作電子印章，江蘇省是公安機(jī)關(guān)通信部門受理、審核電子印章的制作申請(qǐng)，部分地區(qū)也可通過第三方機(jī)構(gòu)申請(qǐng)制作。雖然各地電子印章的申請(qǐng)流程有差異，但申請(qǐng)電子印章的基本要求大同小異，核心在于：

1、申請(qǐng)人身份認(rèn)證：申請(qǐng)人需提供證明其身份的資料和信息，如申請(qǐng)人及其印章的名稱、經(jīng)辦人員信息等，以確保申請(qǐng)主體和電子印章的使用主體一致；

2、公安機(jī)關(guān)備案：與公司印章一樣，電子印章通常亦需公安機(jī)關(guān)進(jìn)行備案；

3、電子印章加密處理；這也是電子印章區(qū)別于傳統(tǒng)印章的主要差異，該步驟也是確保電子印章符合其有效性和安全性的重要方式（具體技術(shù)方式和實(shí)現(xiàn)路徑筆者不作展開）。

如：上海、北京、江蘇關(guān)于電子印章的申請(qǐng)規(guī)定和受理通道

地區(qū)	規(guī)定名稱及生效時(shí)間	受理主體/受理通道
上海市	《上海市電子印章管理暫行辦法》 （2018年11月1日）	全國一體化在線政務(wù)服務(wù)平臺(tái)上海市一網(wǎng)通辦
北京市	《關(guān)于電子印章管理工作意見》 （2019年4月19日）	公安機(jī)關(guān)許可的公章制作單位
江蘇省	《江蘇省公安機(jī)關(guān)電子印章使用管理暫行辦法》	公安機(jī)關(guān)通信部門

（三）電子印章的使用

1、電子印章的約定使用

根據(jù)《電子簽名法》第三條的規(guī)定，民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。

按照前述規(guī)定，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名，對(duì)此處“約定”的含義，筆者認(rèn)為可以從更廣義的角度理解，即除了書面明確約定采用電子簽名外，一方通過電子印章系統(tǒng)進(jìn)行電子簽章后，另一方未提出異議并進(jìn)行電子簽章的，亦可認(rèn)為當(dāng)事人之間通過實(shí)踐方式約定了電子簽名形式。

2、電子印章使用的內(nèi)部程序

鑒于電子印章的效力與實(shí)體印章一致，因此，電子印章的使用需經(jīng)使用單位審批，其審批流程也建議與實(shí)物印章的使用審批流程一致，以降低印章使用不規(guī)范產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。

電子印章的使用流程為一般先由申請(qǐng)人上傳用印文檔至電子印章系統(tǒng)，再由印章管理員登錄電子印章系統(tǒng)進(jìn)行審批，印章管理員經(jīng)CA認(rèn)證中心身份認(rèn)證并獲得唯一性數(shù)字證書后用印。CA認(rèn)證中心的身份認(rèn)證保障了電子印章的安全性。

 

  三、電子印章使用的風(fēng)險(xiǎn)防范

伴隨著電子印章在實(shí)踐中的廣泛應(yīng)用，電子印章本身的安全問題成為電子印章面臨的第一大難題，這也是市場(chǎng)主體使用電子印章時(shí)最為關(guān)注的事項(xiàng)。

（一）使用限制

電子印章目前雖有較為廣泛的應(yīng)用領(lǐng)域和應(yīng)用需求，但并非所有場(chǎng)景均可使用電子印章，電子印章也并非在所有情形下均與手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。

1、法律分析

《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第三條規(guī)定：“民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。前款規(guī)定不適用下列文書：（一）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；（二）涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形?！?/span>

可見，首先，在涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系，以及在涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)，和其他法律、行政法規(guī)明確規(guī)定不適用電子文書的領(lǐng)域是不能使用電子印章的，即在這些領(lǐng)域使用電子印章并不產(chǎn)生法律效力。其次，當(dāng)事人可以協(xié)商約定不使用電子印章，即在當(dāng)事人明確約定不使用電子印章的情形下，一方使用電子印章并不產(chǎn)生法律效力。最后，在當(dāng)事人對(duì)使用電子印章還是手寫簽名或蓋章沒有約定的情形下，如不屬于《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第三條規(guī)定的不得使用電子簽名的領(lǐng)域，根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法（2019修訂）》第十四條規(guī)定，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定使用電子印章與手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。

2、風(fēng)險(xiǎn)防范建議

基于上述分析，我們建議一般民商事活動(dòng)的當(dāng)事人在使用電子印章時(shí)，首先，需確定該情形是否屬于不得使用電子印章的情形；其次，如確認(rèn)不屬于不得使用電子印章的情形，建議詢問交易對(duì)方是否可以使用電子印章，雖然按照規(guī)定在協(xié)議未明確約定情形下，原則上也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定電子印章具有同等法律效力，但是實(shí)踐中也可能因交易對(duì)方拒絕使用電子印章而影響交易進(jìn)程；最后，如確認(rèn)不屬于不得使用電子印章的情形，建議交易雙方在協(xié)議中明確約定可以使用電子印章。

（二）第三方認(rèn)證及認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資質(zhì)

1、法律分析

《中華人民共和國電子簽名法》第十六條規(guī)定了第三方認(rèn)證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)具備的資質(zhì)。

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）	第十六條：電子簽名需要第三方認(rèn)證的，由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。

此外，根據(jù)《電子認(rèn)證服務(wù)密碼管理辦法》、《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》等有關(guān)規(guī)定，提供電子認(rèn)證服務(wù)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備電子認(rèn)證服務(wù)許可證、電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證等資質(zhì)，并應(yīng)當(dāng)接受國家密碼管理部門、工信部門的監(jiān)管。

經(jīng)查詢工信部公示的電子認(rèn)證服務(wù)許可核發(fā)情況（https://zwfw.miit.gov.cn/miit/），目前共有48家具備電子認(rèn)證資質(zhì)的第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)，經(jīng)查詢國家密碼管理局公示的電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證核發(fā)情況（http://www.oscca.gov.cn/sca/zxfw/index.shtml），目前共有51家具有使用密碼許可的第三方機(jī)構(gòu)。

從上述規(guī)定可知，電子簽名經(jīng)第三方認(rèn)證并非取得有效電子簽名法定所必須的程序，但需要第三方認(rèn)證的，應(yīng)由具備資質(zhì)的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。結(jié)合當(dāng)下司法實(shí)踐中的案例，有資質(zhì)的第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)電子簽名及電子印章進(jìn)行認(rèn)證，在審判過程中對(duì)交易真實(shí)性的判斷具有比較積極的意義，這也是由于第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)具有認(rèn)證電子簽名和電子印章的能力，在證據(jù)固定及證據(jù)有效性方面更具證明力?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》中也明確提到，“當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時(shí)間戳、哈希值校驗(yàn)、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過電子取證存證平臺(tái)認(rèn)證，能夠證明其真實(shí)性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)?！?/span>

2、風(fēng)險(xiǎn)防范建議

在電子簽名和電子印章申請(qǐng)使用過程中，除非按照相關(guān)地區(qū)申請(qǐng)電子簽名和電子印章系通過政府指定的機(jī)構(gòu)（如北京、江蘇地區(qū)）或網(wǎng)絡(luò)申請(qǐng)通道（如上海地區(qū)），企業(yè)等市場(chǎng)主體通過第三方申請(qǐng)電子簽名和電子印章的，建議通過有相應(yīng)資質(zhì)的第三方認(rèn)證，申請(qǐng)人在申請(qǐng)時(shí)應(yīng)對(duì)第三方機(jī)構(gòu)所持有的主管部門核發(fā)資質(zhì)的情況進(jìn)行必要的核實(shí)，以免無法保證電子印章安全性，以及在爭(zhēng)議糾紛中處于不利地位。

3、相關(guān)案例

實(shí)踐中不乏由于電子簽名經(jīng)有資質(zhì)的第三方認(rèn)證而取得法院支持以及未經(jīng)認(rèn)證且無法印證電子簽名有效性而未取得法院支持的審判案例，具體如下：

案例名稱	案號(hào)	爭(zhēng)議焦點(diǎn)	審判要點(diǎn)/判決依據(jù)	判決
上海邦匯商業(yè)保理有限公司（原告）與北京碩基科技有限公司（被告）合同糾紛	（2019）京0115民初9684號(hào)	電子簽章的效力	《保理合同》中碩基科技公司的電子簽章效力：天威誠信公司是經(jīng)國家密碼管理局、工業(yè)和信息化部門批準(zhǔn)設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)，由天威誠信公司為邦匯保理公司以及邦匯保理公司的客戶提供數(shù)字證書及電子合同簽署服務(wù)，符合《中華人民共和國電子簽名法》，該電子技術(shù)簽署的合同具有與書面簽字蓋章合同同等的法律效力	原告勝訴
深圳市前海多贏金融服務(wù)有限公司（上訴人、原審被告）、李依娥（被上訴人、原審原告）民間借貸糾紛	（2019）冀05民轄終301號(hào)	法院管轄權(quán)（涉及電子合同的有效性及關(guān)于爭(zhēng)議解決條款的效力認(rèn)定）	上訴人委托的第三方機(jī)構(gòu)北京威誠信電子商務(wù)服務(wù)有限公司是具有電子認(rèn)證服務(wù)許可證的權(quán)威專業(yè)機(jī)構(gòu)，證實(shí)被上訴人簽署的《借款居間擔(dān)保合同》電子簽名為可靠的電子簽名，該簽名與手寫簽名具有相同的法律效力。案涉《借款居間擔(dān)保合同》系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且并未違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為合法有效	撤銷一審裁定，駁回起訴
萍鄉(xiāng)唯渡金融服務(wù)外包有限公司、劉羽合同糾紛（申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行）	（2019）粵02執(zhí)543號(hào)	電子簽名的有效性	僅憑未經(jīng)認(rèn)證且在合同上表現(xiàn)形式不同的電子簽名不足以認(rèn)定是被執(zhí)行人所簽	裁定駁回執(zhí)行申請(qǐng)

上述案例顯示，在審判過程中，經(jīng)有資質(zhì)的第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)證，相關(guān)當(dāng)事人之間簽署的電子合同中電子簽名和電子合同的有效性能夠更易于得到司法機(jī)關(guān)的認(rèn)可并取得其支持，而未經(jīng)認(rèn)證的電子簽名，如無明確的證據(jù)證明電子簽名的專有性，在司法審判中較難獲得支持?？梢?，有資質(zhì)的第三方認(rèn)證確認(rèn)電子簽名和電子印章真實(shí)有效在司法判決中也是審判依據(jù)之一。

（三）企業(yè)及個(gè)人的信息保護(hù)

1、法律分析

根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法》相關(guān)規(guī)定明確規(guī)定了電子認(rèn)證服務(wù)提供者制定信息安全保障措施，并規(guī)定了未保障信息安全的法律責(zé)任。

規(guī)定名稱

主要內(nèi)容

《中華人民共和國電子簽名法》（2019年修訂）

第十九條：電子認(rèn)證服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定、公布符合國家有關(guān)規(guī)定的電子認(rèn)證業(yè)務(wù)規(guī)則，并向國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門備案。電子認(rèn)證業(yè)務(wù)規(guī)則應(yīng)當(dāng)包括責(zé)任范圍、作業(yè)操作規(guī)范、信息安全保障措施等事項(xiàng)。 第三十一條：電子認(rèn)證服務(wù)提供者不遵守認(rèn)證業(yè)務(wù)規(guī)則、未妥善保存與認(rèn)證相關(guān)的信息，或者有其他違法行為的，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責(zé)令限期改正；逾期未改正的，吊銷電子認(rèn)證許可證書，其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員十年內(nèi)不得從事電子認(rèn)證服務(wù)。吊銷電子認(rèn)證許可證書的，應(yīng)當(dāng)予以公告并通知工商行政管理部門。

由上述規(guī)定可知，第三方電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)有妥善保存與認(rèn)證相關(guān)信息的義務(wù)且需制定信息保障安全措施，如未能妥善保存，相關(guān)主管部門可依法予以行政處罰。

2、風(fēng)險(xiǎn)防范建議

電子印章申請(qǐng)人在委托第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)時(shí)，也需與第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)明確約定企業(yè)和個(gè)人信息的保密義務(wù)，如第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)違反保密義務(wù)給電子印章申請(qǐng)人造成損失的，可進(jìn)一步明確賠償責(zé)任。

（四）使用過程中的內(nèi)部控制

目前在有第三方認(rèn)證要求的情況下，電子印章的安全性已能夠保障，但其在實(shí)際使用過程中仍面臨被盜用或未經(jīng)授權(quán)使用的風(fēng)險(xiǎn)。

1、法律分析

各地出臺(tái)的有關(guān)電子印章的管理規(guī)定中，一般要求電子公章的使用審批需基本與實(shí)物印章的使用審批基本一致，經(jīng)批準(zhǔn)同意后方可進(jìn)行簽章；電子職務(wù)章由持有人在其業(yè)務(wù)授權(quán)范圍內(nèi)，根據(jù)其實(shí)物印章的加蓋規(guī)定或手寫簽名的處理流程進(jìn)行簽章；電子私章由持有人在合法范圍內(nèi)使用。

實(shí)務(wù)中發(fā)生的電子印章被他人盜用或未經(jīng)授權(quán)使用時(shí)，印章單位是否需承擔(dān)使用電子印章相對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任？我們從“江蘇偉豐建筑安裝集團(tuán)有限公司與南京市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)、江蘇省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳（城建）行政處罰、行政復(fù)議二審行政判決書（（2017）蘇01行終464號(hào)）”案件中可以窺探一二。法院關(guān)于“偉豐公司是否應(yīng)當(dāng)為其職工陳立俊在涉案投標(biāo)活動(dòng)的行為承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任”的判決依據(jù)如下：（1）員工經(jīng)公司授權(quán)，掌管從事投標(biāo)活動(dòng)所必需的公司的數(shù)字證書加密鎖及其他所需資料；（2）員工利用職務(wù)便利以公司名義完成了整個(gè)電子投標(biāo)過程，且其實(shí)施的參與投標(biāo)行為屬于其職務(wù)授權(quán)范圍內(nèi)，與履行職務(wù)具有內(nèi)在聯(lián)系；（3）通過員工的行為，公司獲得了案涉項(xiàng)目的交易機(jī)會(huì)，不當(dāng)限制了其他潛在中標(biāo)者進(jìn)入市場(chǎng)，損害了項(xiàng)目業(yè)主的利益；（4）公司持案涉項(xiàng)目的電子招投標(biāo)交易平臺(tái)注冊(cè)登記并經(jīng)驗(yàn)證的加密數(shù)字證書參加了投標(biāo)活動(dòng)，提交了相關(guān)投標(biāo)文件，在數(shù)據(jù)電文中進(jìn)行了公司單位及法定代表人的電子簽名，文件的提交方式及渠道處于公司的控制范圍內(nèi)，數(shù)字電文中的電子簽名真實(shí)可靠。綜上，法院認(rèn)為員工的行為應(yīng)被認(rèn)為系體現(xiàn)公司的意志，競(jìng)標(biāo)行為所引發(fā)的相應(yīng)責(zé)任由公司承擔(dān)。

2、風(fēng)險(xiǎn)防范建議

從各地政府的規(guī)定及法院的判決可知，首先，單位或單位密鑰持有人發(fā)現(xiàn)電子印章相關(guān)密鑰泄露、電子印章被盜或者其存儲(chǔ)設(shè)備損壞、被盜、遺失的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公安機(jī)關(guān)許可的電子印章制作單位申請(qǐng)注銷電子印章；同時(shí)，如發(fā)現(xiàn)電子印章已經(jīng)被盜用或未經(jīng)授權(quán)使用的，應(yīng)立即聯(lián)系交易對(duì)方告知該電子印章系為被盜用或未經(jīng)授權(quán)使用，并保存相應(yīng)的證據(jù)。其次，單位內(nèi)部需制定關(guān)于電子印章管理和使用的內(nèi)部授權(quán)控制制度，公章印章的密鑰持有人與電子職務(wù)章密鑰持有人一般應(yīng)按照實(shí)物印章由兩人分別掌握。最后，單位年度審計(jì)時(shí)需對(duì)電子印章的使用情況進(jìn)行單獨(dú)審計(jì)。

 

  四、電子印章在專業(yè)機(jī)構(gòu)出具文件的應(yīng)用探討

除了現(xiàn)有規(guī)定已明確上述領(lǐng)域適用并推廣電子印章外，尚有相關(guān)領(lǐng)域未明確是否可以適用電子印章，特別針對(duì)如保薦機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估師、稅務(wù)師、公證、鑒定機(jī)構(gòu)等專業(yè)機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)文件中是否可以適用電子印章也值得探討。

（一）現(xiàn)有規(guī)定及應(yīng)用情況

經(jīng)檢索現(xiàn)有專業(yè)機(jī)構(gòu)出具文件中關(guān)于電子簽名或電子印章使用的規(guī)定，中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)發(fā)布的于2015年7月1日生效的《關(guān)于印發(fā)<注冊(cè)稅務(wù)師業(yè)務(wù)承接規(guī)則>（試行）等七項(xiàng)規(guī)則的通知》中，針對(duì)稅務(wù)師企業(yè)所得稅年度納稅申報(bào)鑒證業(yè)務(wù)規(guī)定了電子簽名的效力：

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《企業(yè)所得稅年度納稅申報(bào)鑒證業(yè)務(wù)規(guī)則》	第六十一條：鑒證報(bào)告經(jīng)業(yè)務(wù)質(zhì)量復(fù)核后，由執(zhí)行鑒證業(yè)務(wù)的注冊(cè)稅務(wù)師、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及所長簽名、蓋章并加蓋事務(wù)所印章后對(duì)外出具。鑒證人使用數(shù)字證書電子簽名后的電子版鑒證報(bào)告，具有與紙質(zhì)鑒證報(bào)告相同的法律效力。

從上述規(guī)定可看出，稅務(wù)師在企業(yè)所得稅納稅申報(bào)鑒證業(yè)務(wù)中可使用數(shù)字證書電子簽名，且通過電子簽名后的電子版鑒證報(bào)告同樣具有法律效力，即從行業(yè)監(jiān)管的角度，稅務(wù)師的該項(xiàng)業(yè)務(wù)所出具的文件可以使用電子簽名，且不影響出具文件的效力。此外，我們也注意到，在稅務(wù)師的其他業(yè)務(wù)規(guī)則中，如《注冊(cè)稅務(wù)師業(yè)務(wù)報(bào)告規(guī)則》中僅規(guī)定了簽字及印章，并未明確電子簽名的適用，具體如下：

規(guī)定名稱	主要內(nèi)容
《注冊(cè)稅務(wù)師業(yè)務(wù)報(bào)告規(guī)則》	第二十二條：稅務(wù)師事務(wù)所應(yīng)在履行內(nèi)部復(fù)核程序及簽字手續(xù)后，在業(yè)務(wù)報(bào)告上加蓋印章并送達(dá)委托人。

因上述規(guī)則系中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)同次發(fā)布的文件中的各項(xiàng)細(xì)則，但不同規(guī)則中對(duì)電子簽名的態(tài)度尚存在差異?？梢姡?dāng)前行業(yè)監(jiān)管部門對(duì)專業(yè)機(jī)構(gòu)出具不同文件的要求和效力認(rèn)定有差異化的特點(diǎn)。

鑒于存在上述差異化規(guī)定，尚無法得出專業(yè)機(jī)構(gòu)出具的文件是否均可以適用電子簽名的結(jié)論，僅僅從現(xiàn)有規(guī)定看，適用電子簽名還應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)或行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的明確規(guī)定和政策支持。

（二）電子簽章在專業(yè)機(jī)構(gòu)出具意見文件上的應(yīng)用探討

雖然目前尚未能看到除了中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)以外其他專業(yè)機(jī)構(gòu)出具文件使用電子簽章可行性的明確規(guī)定和意見，但從專業(yè)機(jī)構(gòu)出具文件的性質(zhì)和用途來說，我們也可以就專業(yè)機(jī)構(gòu)在出具文件上使用電子簽章進(jìn)行初步探討。。

1、根據(jù)監(jiān)管部門要求出具的專業(yè)意見

專業(yè)機(jī)構(gòu)的重要特點(diǎn)是對(duì)專項(xiàng)問題出具專業(yè)意見，且往往是辦理相關(guān)行政許可或司法程序的必要條件之一，如證券發(fā)行、司法鑒定等，相關(guān)主管有權(quán)機(jī)關(guān)亦發(fā)布了一系列法規(guī)針對(duì)前述事項(xiàng)需要專業(yè)機(jī)構(gòu)出具意見和提交材料的要求，雖然未明確規(guī)定禁止使用電子簽名和電子印章，但目前多數(shù)情況下仍然是需要申請(qǐng)主體提交紙質(zhì)文件的原件，此時(shí)使用電子簽名或電子簽章的可行性較低。

同時(shí)也需關(guān)注，在數(shù)字化時(shí)代的背景下，行政、司法工作也出現(xiàn)無紙化的趨勢(shì)，不少政府部門都接受電子簽名的形式，并認(rèn)定為有效的法律文件，特別是科創(chuàng)板全面推行電子材料申報(bào)，這給引入電子簽名或電子簽章也留有一定空間，值得未來探討相關(guān)文件上采用電子簽名或電子簽章的形式并認(rèn)可其有效性，也有待相關(guān)政策的進(jìn)一步解讀和發(fā)布。

2、根據(jù)客戶需求出具的文件

專業(yè)機(jī)構(gòu)出具文件一方面是專業(yè)事項(xiàng)的專業(yè)化要求，另一方面，在民事活動(dòng)中，部分商業(yè)主體也會(huì)基于其自身的需求尋求專業(yè)機(jī)構(gòu)為其提供專業(yè)的服務(wù)并提供專業(yè)的意見，且該意見也無需向主管政府部門或行業(yè)主管單位提交，此時(shí)，專業(yè)機(jī)構(gòu)向商業(yè)主體出具文件是否可使用電子簽名及電子印章我們認(rèn)為：。

首先，商業(yè)主體與專業(yè)機(jī)構(gòu)之間實(shí)際形成的是民事法律關(guān)系，即專業(yè)機(jī)構(gòu)根據(jù)商業(yè)主體的委托向其提供專業(yè)服務(wù)屬于民事活動(dòng)。這也是《電子簽名法》所認(rèn)可的適用范圍之內(nèi)，且不屬于《電子簽名法》明確規(guī)定不能適用電子簽名和電子印章的事項(xiàng)；

其次，如商業(yè)主體與專業(yè)機(jī)構(gòu)明確約定（包括事先以協(xié)議方式約定及在特定情況下以雙方認(rèn)可的方式確認(rèn)）可采用電子簽名或電子簽章的情況下，應(yīng)認(rèn)可專業(yè)機(jī)構(gòu)出具加蓋電子簽章文件的效力，例如，商業(yè)主體需要證券公司、律師、會(huì)計(jì)師或評(píng)估師出具盡調(diào)報(bào)告或備忘錄等商業(yè)主體自行使用的文件，如商業(yè)主體認(rèn)可電子簽名的形式及專業(yè)機(jī)構(gòu)以電子簽名和電子簽章出具的文件，按照現(xiàn)行規(guī)定的邏輯，在確保電子簽名真實(shí)合法的情況下也應(yīng)認(rèn)可該等文件的有效性；

再者，針對(duì)電子簽名和電子簽章真實(shí)合法的問題，雖然按照正常商業(yè)主體通常申請(qǐng)電子簽名和電子印章的程序即可認(rèn)定為有效，但考慮到專業(yè)機(jī)構(gòu)的特殊性，其從事相關(guān)業(yè)務(wù)也需具備一定的資質(zhì)條件，如簽字人員應(yīng)當(dāng)取得必要的許可證書，因此，通過技術(shù)手段能夠?qū)υ摰热藛T和機(jī)構(gòu)的電子簽名進(jìn)行資質(zhì)的認(rèn)證也是未來可以進(jìn)一步探討和嘗試的方向。當(dāng)然，這也有賴于行業(yè)監(jiān)管部門和行業(yè)自律性組織對(duì)電子簽名和電子簽章效力的認(rèn)可態(tài)度及政策支持。

鑒于上述，筆者認(rèn)為，專業(yè)機(jī)構(gòu)具體專業(yè)性和公信力的效果，建議行業(yè)主管機(jī)構(gòu)或行業(yè)自律組織能盡快出臺(tái)類似前文提及的中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì)關(guān)于電子印章使用的指導(dǎo)性意見，有了政府機(jī)關(guān)或行業(yè)協(xié)會(huì)的公信力“背書”，更有利于推動(dòng)電子印章使用的社會(huì)認(rèn)可度。

 

結(jié)束語

電子簽名和電子印章是數(shù)字化時(shí)代發(fā)展的產(chǎn)物，也是市場(chǎng)化經(jīng)濟(jì)背景下安全和效率的呼求。雖然電子簽名和電子印章早具雛形，然而并沒有受到市場(chǎng)廣泛的運(yùn)用，而近年來政務(wù)領(lǐng)域的推行也預(yù)示著電子簽名和電子印章在辦公效率方面的影響力。此次疫情對(duì)市場(chǎng)也提了個(gè)醒，正確運(yùn)用電子簽名和電子印章，人未至而事已成不再是美好的愿景，而是實(shí)實(shí)在在的效率助推器。市場(chǎng)主體應(yīng)充分注重在地方政策允許范圍內(nèi)積極運(yùn)用電子簽名和電子印章帶來的高效和便捷，但同時(shí)也需注意使用電子簽名和電子印章過程中應(yīng)關(guān)注的法律問題和風(fēng)險(xiǎn)，合法、正確使用電子簽名和電子印章必然帶來企業(yè)效率的提升，也能降低由此伴隨的風(fēng)險(xiǎn)。