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       近期，武漢爆發(fā)的新型冠狀病毒波及全國，引發(fā)國內(nèi)外的廣泛關注。目前，疫情仍在持續(xù)蔓延，疫情防控刻不容緩，確診病例和疑似病例仍在持續(xù)不斷地增加，各地區(qū)、特別是武漢市和湖北省其他城市處于疫情前線，面臨醫(yī)療物資和生活必需品等的物資緊缺，甚至出現(xiàn)醫(yī)護人員反復使用一次性防護服的現(xiàn)象。為支持抗擊疫情，打贏防控阻擊戰(zhàn)，社會各界紛紛向疫情防控伸出援手捐贈物資，既有民營企業(yè)，也有國有企業(yè)和外資企業(yè)。目前，貴州茅臺、國家電網(wǎng)、航天科技、中國移動等眾多國有企業(yè)勇于擔當，積極履行社會責任，向湖北疫情防控一線捐款捐物。隨著疫情防控局勢變化，進行各類捐贈的企業(yè)將越來越多，那么作為特殊主體的國有企業(yè)如何有效對外實施捐贈？本文圍繞著國有企業(yè)捐贈行為進行研究，希望能有效提供一些指導，亦為疫情防控略盡綿薄之力。
       一、國有企業(yè)能否對外實施捐贈
       根據(jù)《公益事業(yè)捐贈法》第九條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位進行捐贈。根據(jù)《慈善法》第四十三條規(guī)定，國有企業(yè)實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產(chǎn)管理的規(guī)定，履行批準和備案程序。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十條規(guī)定，國家出資企業(yè)進行大額捐贈等重大事項，應當遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權人的權益?！秶鴦赵簢匈Y產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關于加強中央企業(yè)對外捐贈管理有關事項的通知》（以下簡稱“中央企業(yè)捐贈通知”）規(guī)定，集團總部應當制訂和完善對外捐贈管理制度，對集團所屬各級子企業(yè)對外捐贈行為實行統(tǒng)一管理，明確對外捐贈事項的管理部門，落實管理責任，規(guī)范內(nèi)部審批程序，細化對外捐贈審核流程；要根據(jù)自身經(jīng)營實力和承受能力，明確規(guī)定對外捐贈支出范圍，合理確定集團總部及各級子企業(yè)對外捐贈支出限額和權限；應將日常對外捐贈支出納入預算管理體系，細化捐贈項目和規(guī)模，嚴格控制預算外捐贈支出，確保對外捐贈行為規(guī)范操作。
       因此，針對此次武漢疫情，國有企業(yè)在履行批準和備案程序后，可以根據(jù)有關國有資產(chǎn)管理的規(guī)定進行捐贈。貴州茅臺、國家電網(wǎng)、航天科技、中國移動、中糧集團等國有企業(yè)進行捐贈也進一步印證了國有企業(yè)對外實施捐贈的可行性。與此同時，對于國有上市公司而言，實施捐贈行為還應符合相應上市規(guī)則的要求。
       二、國有企業(yè)對外捐贈程序
       根據(jù)我國《合同法》第一百八十五條規(guī)定，贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。國有企業(yè)捐贈是指國有企業(yè)出于公益的目的，將自身合法擁有的國有資產(chǎn)依照特定的程序自愿無償贈與他人的行為。根據(jù)《慈善法》第四十三條規(guī)定，國有企業(yè)實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產(chǎn)管理的規(guī)定，履行批準和備案程序。因此，基于國有企業(yè)自身以及其捐贈行為的特殊性，為了防止國有資產(chǎn)流失等原因，需要在履行一定的批準和備案程序后才能實施捐贈。
       (一)  中央企業(yè)對外實施捐贈的審批流程
       根據(jù)《中央企業(yè)捐贈通知》規(guī)定，各中央企業(yè)對外捐贈應合理確定對外捐贈支出規(guī)模和標準：對外捐贈支出規(guī)模一般不得超過企業(yè)內(nèi)部制度規(guī)定的最高限額，盈利能力大幅下降、負債水平偏高、經(jīng)營活動現(xiàn)金凈流量為負數(shù)或者大幅減少的企業(yè)，對外捐贈規(guī)模應當進行相應壓縮；資不抵債、經(jīng)營虧損或者捐贈行為影響正常生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)，除特殊情況外，一般不得安排對外捐贈支出。同時，企業(yè)每年安排的對外捐贈預算支出應當經(jīng)過企業(yè)董事會或類似決策機構批準同意；對于因重大自然災害等緊急情況需要超出預算規(guī)定范圍的對外捐贈事項，企業(yè)應當提交董事會或類似決策機構專題審議，并履行相應預算追加審批程序。
       此外，國資委對中央企業(yè)對外捐贈事項實行備案管理制度，根據(jù)《中央企業(yè)捐贈通知》規(guī)定，中央企業(yè)對外捐贈支出應當納入企業(yè)年度預算管理，并形成專項報告，其捐贈行為實際發(fā)生時捐贈項目超過以下標準的，應當報國資委備案同意后實施：凈資產(chǎn)（指集團上年末合并凈資產(chǎn)，下同）小于100億元的企業(yè)，捐贈項目超過100萬元的；凈資產(chǎn)在100億元至500億元的企業(yè)，捐贈項目超過500萬元的；凈資產(chǎn)大于500億元的企業(yè)，捐贈項目超過1000萬元的，同時對于突發(fā)性重大自然災害或者其他特殊事項超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，不論金額大小，中央企業(yè)在履行內(nèi)部決策程序之后，及時逐筆向國資委備案。
       因此，對于中央企業(yè)而言，對外捐贈應嚴格按照企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度規(guī)定的要求，合理確定對外捐贈的規(guī)模，并按照國資委對中央企業(yè)捐贈額度的備案管理要求進行備案，對于因重大自然災害等緊急情況需要超出預算規(guī)定范圍的對外捐贈事項，企業(yè)應當提交董事會或類似決策機構專題審議，并履行相應預算追加審批程序。對于此次武漢新型冠狀病毒疫情而言，如中央企業(yè)超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，根據(jù)規(guī)定應當在履行內(nèi)部決策程序之后，及時逐筆向國資委備案；如未超過預算范圍的可以按照預算要求進行捐贈。
       (二)  地方國有企業(yè)對外實施捐贈的審批流程
       各地區(qū)國有企業(yè)監(jiān)督管理部門對各地區(qū)的國有企業(yè)針對性制定了一些相關規(guī)定，因各地區(qū)的審批和備案流程存在一些差異，此處僅以上海市為例研究地方國有企業(yè)對外捐贈的流程。
       根據(jù)上海市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《關于規(guī)范市國資委出資企業(yè)對外捐贈管理有關事項的通知》規(guī)定，各出資企業(yè)應當明確規(guī)定對外捐贈支出的范圍，同時還應充分考慮自身經(jīng)營實力和承受能力，合理確定對外捐贈支出的規(guī)模；各出資企業(yè)應將對外捐贈支出納入預算管理體系，加強對外捐贈的審批管理，對于因重大自然災害等緊急情況，需要超出預算規(guī)定范圍的對外捐贈事項，應當提交領導班子集體審議，并履行相應預算追加審批程序。此外，通知還規(guī)定，出資企業(yè)對外捐贈事項實行備案管理制度，對外捐贈支出應當納入企業(yè)年度預算管理，并在年度財務預算情況說明書中形成專項說明，隨年度財務預算報告報送市國資委，對其捐贈行為實際發(fā)生時捐贈項目超過以下標準的，應當報市國資委備案，經(jīng)市國資委同意后實施：凈資產(chǎn)（指集團上年末合并凈資產(chǎn)，下同）小于100億元的企業(yè)，捐贈項目超過100萬元的；凈資產(chǎn)在100億元至500億元的企業(yè)，捐贈項目超過500萬元的；凈資產(chǎn)大于500億元的企業(yè)，捐贈項目超過1000萬元的，對于突發(fā)性重大自然災害或者其他特殊事項超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，出資企業(yè)在履行內(nèi)部決策程序之后，及時逐筆向市國資委備案，經(jīng)市國資委同意后實施。同時，上海市各區(qū)縣國資監(jiān)管部門可根據(jù)實際情況，參照執(zhí)行。
       因此，根據(jù)上海市相關規(guī)定，如市屬國有企業(yè)對外實施捐贈，應合理確定捐贈規(guī)模，嚴格內(nèi)部決策程序安排對外捐贈預算，對于因重大自然災害等緊急情況，需要超出預算規(guī)定范圍的對外捐贈事項，應當提交領導班子集體審議，并履行相應預算追加審批程序，同時實行超過規(guī)定標準捐贈的備案制度。
       (三) 國有上市公司對外實施捐贈的審批流程
       國有上市公司除了受國資相關法律法規(guī)的約束外，還應遵守相關上市規(guī)則的規(guī)定，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第九條、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第九條以及《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十五條的規(guī)定可知，上市公司對外捐贈達到一定標準的，還應召開董事會和股東大會表決并予以披露。此外，有些國有上市公司為了維護中小股東利益，在章程或專門的規(guī)章制度中明確對外捐贈的限制。比例貴州茅臺（600519）公司章程第一百零一條規(guī)定，企業(yè)對外大額捐贈必須先經(jīng)公司黨組織研究討論；吉林高速（601518）制定的《對外捐贈管理制度》第十六條、第十七條規(guī)定，公司對外單筆捐贈金額在100萬元以內(nèi)由公司總經(jīng)理辦公會討論后報董事長審批，并報董事會秘書備案，公司對外單筆捐贈金額在 100 萬元以上的，捐贈方案經(jīng)總經(jīng)理辦公會討論后，由董事長提請董事會審議批準。
       因此，國有上市公司如需對外實施捐贈，除了履行向國資委進行備案等程序外，還要根據(jù)上市規(guī)則和公司章程等制度的規(guī)定，履行內(nèi)部報批或者董事會、股東大會流程，并及時向公眾進行披露。
       (四) 國有企業(yè)捐贈非貨幣資產(chǎn)是否要進行評估
       根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第七條規(guī)定，經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉的，企業(yè)可以不對相關國有資產(chǎn)進行評估。筆者認為，國有企業(yè)以公益為目的無償捐贈資產(chǎn)并非等同于有償轉讓、占有、處置等經(jīng)濟行為，在經(jīng)相關部門審批后可以不進行評估，況且一般國有企業(yè)捐贈以醫(yī)療物資、設備、生活物資等為主，可以賬面價值作為入賬依據(jù)，除非有故意、重大過失的情形，一般不會造成國有資產(chǎn)流失。
       綜上所述，國有企業(yè)對外實施捐贈，既要符合內(nèi)部規(guī)章制度的要求，履行內(nèi)部審批手續(xù)，還要按照要求報國資委進行備案，與此同時，針對國有上市公司還應按照上市規(guī)則在一定條件下履行董事會或者股東大會等流程，并進行披露。
       三、未履行前置審批程序實施的捐贈行為是否可以撤銷
       根據(jù)我國《合同法》第一百八十六條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與，但具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。根據(jù)《慈善法》第四十三條規(guī)定，國有企業(yè)實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產(chǎn)管理的規(guī)定，履行批準和備案程序。如國有企業(yè)未履行審批流程實施了捐贈，該捐贈行為是否有效，國有企業(yè)是否可以撤銷？
       根據(jù)《合同法若干問題的解釋一》第九條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效。筆者認為，如國有企業(yè)未履行前置審批或備案流程或者相關部門未同意實施對外捐贈的，該捐贈行為未生效，因為該捐贈的資產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)，涉及社會公眾利益，也就意味著該捐贈并非社會公眾真實的捐贈意思表示，應屬于無權處分，在未進行追認條件下，該處分行為不生效，不屬于可撤銷范疇，受贈人應予以返還財產(chǎn)。當然，對于國有企業(yè)而言，由此也會受到一定的社會輿論壓力，對其后續(xù)正常經(jīng)營造成一定的社會影響。
       四、國有企業(yè)未按約交付捐贈財產(chǎn)的法律后果以及救濟
       捐贈行為系單務行為，也即意味著如無約定或者法定原因，國有企業(yè)應按照約定交付捐贈財產(chǎn)。根據(jù)《合同法》第一百八十八條的規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?！洞壬品ā返谒氖粭l規(guī)定，捐贈人違反捐贈協(xié)議逾期未交付捐贈財產(chǎn)，有下列情形之一的，慈善組織或者其他接受捐贈的人可以要求交付；捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟：（一）捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈的；（二）捐贈財產(chǎn)用于本法第三條第一項至第三項規(guī)定的慈善活動，并簽訂書面捐贈協(xié)議的。
       因此，國有企業(yè)未按約交付捐贈財產(chǎn)，如無法定或者約定事由的，應當按時向受贈人交付捐贈財產(chǎn)。但是，如捐贈人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，根據(jù)《慈善法》第四十一條規(guī)定以及《合同法》第一百九十五條規(guī)定，經(jīng)向公開承諾捐贈地或者書面捐贈協(xié)議簽訂地的民政部門報告并向社會公開說明情況后，可以不再履行捐贈義務。
       五、國有企業(yè)捐贈物資瑕疵的法律責任及處置
       根據(jù)我國《合同法》第一百九十一條規(guī)定，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔責任，附義務的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內(nèi)承擔與出賣人相同的責任；贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任?！洞壬品ā返谌鶙l規(guī)定，捐贈人捐贈的實物應當具有使用價值，符合安全、衛(wèi)生、環(huán)保等標準，捐贈人捐贈本企業(yè)產(chǎn)品的，應當依法承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務。因此，如國有企業(yè)捐贈的物資存在瑕疵，應分別進行討論：
       1. 國有企業(yè)捐贈本企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的，如捐贈物資存在瑕疵，根據(jù)《慈善法》第三十六條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十一條和《侵權責任法》第四十一條規(guī)定，應依法承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務，受贈人因使用該產(chǎn)品造成損失的，還應承擔賠償責任。
       2.  國有企業(yè)捐贈本企業(yè)銷售產(chǎn)品的，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十四條、三十五條、三十九條的規(guī)定，銷售者應對其銷售的產(chǎn)品承擔瑕疵擔保責任，如捐贈物資存在瑕疵的，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條的規(guī)定應當承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務，受贈人因使用該產(chǎn)品造成損失的，還應承擔賠償責任。同時，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條規(guī)定，屬于生產(chǎn)者的責任或者屬于向銷售者提供產(chǎn)品的其他銷售者的責任的，銷售者有權向其追償。
       3. 國有企業(yè)捐贈采購物資的，根據(jù)《合同法》第一百九十一條規(guī)定，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在無法定或者約定事由條件下不需要承擔責任，同時基于銷售者銷售的產(chǎn)品存在瑕疵，贈與人可以根據(jù)《合同法》追究銷售者的法律責任；此外，受贈人如因該捐贈物資產(chǎn)生損失的，根據(jù)《侵權責任法》第四十三條也可以追究生產(chǎn)者和銷售者的法律責任。但是，如贈與人存在附義務捐贈或者贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵等情形，根據(jù)《合同法》第一百九十一條規(guī)定捐贈人應當承擔相應的責任。
       4. 國有企業(yè)明確約定或承諾捐贈無瑕疵物資的，根據(jù)《合同法》的約定，捐贈人應當承擔捐贈物資瑕疵擔保責任，造成損失的還應予以賠償。但是，如果屬于生產(chǎn)者的責任或者屬于銷售者的責任的，捐贈人有權向生產(chǎn)者、銷售者追償。
       5. 針對存在瑕疵的捐贈物資的處置問題，筆者認為，基于前述責任承擔的原則，如捐贈人對捐贈物資承擔瑕疵擔保責任的，捐贈應承擔處置該物資的責任，或者委托受贈人處置，費用由捐贈人承擔；如捐贈人對捐贈物資不承擔瑕疵擔保責任的，應根據(jù)采購合同、貨運合同等確定責任主體，并由其承擔處置責任。
       6. 國有企業(yè)捐贈物資無瑕疵但不符合此次特定用途的，比如捐贈的醫(yī)療物資達不到疫情防護的要求，筆者認為如有明確約定的，捐贈人應按照約定交付符合要求的物資，并承擔處置不符合要求物資的責任；如沒有明確約定的，捐贈人不應承擔相應的責任，因為捐贈人非專業(yè)人士無法直接判斷捐贈物資的使用標準，其不存在過錯，同時捐贈的物資本身不存在瑕疵，存在一定的使用價值，況且捐贈本身是無償?shù)模局膭罹栀浀脑瓌t，不應追究捐贈人法律責任，捐贈人亦無需承擔處置捐贈物資的責任。
       捐贈本身是無償?shù)模鋵嵸|(zhì)是為了公益的目的、為了發(fā)揮人的社會責任感，捐贈人作為非專業(yè)人士亦本身無法直接判斷捐贈物資是否存在瑕疵，是否能用于特定目的。故，不應過多的讓捐贈人承擔法律責任，而是本著鼓勵參與公益事業(yè)、弘揚慈善文化、體現(xiàn)人的傳統(tǒng)美德的原則提倡捐贈。但是捐贈并不是無限度的，任何行為都是在法律的框架范圍內(nèi)進行，否則就會成為一些人牟取名利的工具。因此，對于一般的主體，應本著鼓勵捐贈的精神，在無故意、重大過失或約定的情形下，捐贈人不應承擔物資瑕疵擔保責任；但對于特殊的主體，比如捐贈人為生產(chǎn)者、銷售者或者捐贈人約定交付無瑕疵物資等情形下，根據(jù)法律規(guī)定和約定應當承擔相應的責任。
       六、捐贈提示及結語
       企業(yè)具有盈利性，但企業(yè)亦應具有一定的社會性，特別是國有企業(yè)關系國計民生，其不僅以追求經(jīng)濟利益最大化為發(fā)展目標，更重要的是能在保證國有資產(chǎn)保值增值的基礎上，平衡其他各方面的發(fā)展，履行更多的社會責任。此次新型冠狀病毒疫情期間，眾多國有企業(yè)眾志成城，紛紛向疫區(qū)捐贈物資體現(xiàn)了高度的社會責任感，但亦應注意，在捐贈過程中應當嚴格按照企業(yè)自身相關規(guī)章制度的要求，合理確定對外捐贈的規(guī)模，履行內(nèi)部審批程序，履行上市規(guī)則要求，并按照國資委對捐贈額度的備案管理要求進行備案，地方國有企業(yè)應按照地方國資部門和相關政府部門要求履行相應的手續(xù)，避免因違法違規(guī)導致捐贈不生效的情形。
此外，此次武漢疫情，也暴露了諸多問題：捐贈醫(yī)療物資不符合臨床要求、捐贈物資未及時發(fā)放到位、捐贈物資使用未及時披露等等，由此造成了社會公眾的質(zhì)疑。因此，作為捐贈人的國有企業(yè)，還應加強對捐贈物資的事前、事中及事后的監(jiān)督和管理，督促自身以及相關部門完善捐贈體系，做到捐贈物資能及時有效地使用在疫情防控上。
       最后，相信在國有企業(yè)等社會各界的共同努力下，萬眾一心，必將戰(zhàn)勝疫情。