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（本文由上海市律師協(xié)會破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)研究委員會上傳并推薦）
自我國政府去年年底提出“供給側(cè)”改革目標(biāo)與清出“僵尸企業(yè)”的要求以來，最高院短期內(nèi)已經(jīng)陸續(xù)采取了公布破產(chǎn)案件典型案例、要求各地中院設(shè)立清算與破產(chǎn)審判庭、規(guī)定強(qiáng)制清算與破產(chǎn)案件單獨分類等一系列措施，由此可見現(xiàn)今困難的經(jīng)濟(jì)環(huán)境與經(jīng)濟(jì)改革目標(biāo)已倒逼政府、法院、企業(yè)等相關(guān)方對我國市場退出機(jī)制予以了前所未有的關(guān)注。
我國市場主體退出機(jī)制是由自行清算、強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算三條并行而在特定條件下又可能發(fā)生相應(yīng)轉(zhuǎn)換的法律途徑構(gòu)成。這三種途徑中，因為強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算的開展都需要法院的介入并且都需要滿足一定的法定要求，從需要退出市場的企業(yè)總量上來說，通過這兩種途徑退出的企業(yè)十分有限，因此，自行清算在退出機(jī)制中一直并將繼續(xù)發(fā)揮主要作用。
在筆者的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷中，筆者發(fā)現(xiàn)主動開展自行清算的企業(yè)絕大多數(shù)是外商投資企業(yè)，這可能緣于外商投資企業(yè)天生較強(qiáng)的法律意識以及政府機(jī)關(guān)對外商投資企業(yè)的注銷較內(nèi)資企業(yè)而言有著更為嚴(yán)格的監(jiān)管要求。內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)至今未能完全并軌的雙軌制法律制度也造成了清算領(lǐng)域外商投資企業(yè)相對于內(nèi)資企業(yè)具有獨特性，需要格外予以重視。同時，筆者在辦理自行清算案件的過程中也發(fā)現(xiàn)，相當(dāng)數(shù)量的企業(yè)對自行清算的理解僅僅停留于按照各機(jī)關(guān)的要求提供注銷程序文件的層面，重結(jié)果而輕過程，對清算本身缺乏法律上的完整認(rèn)識。本篇文章將對外商投資企業(yè)自行清算進(jìn)行一次相對全面的講述，供交流探討。
一、外商投資企業(yè)自行清算的法律適用
（一）法律框架
說起我國企業(yè)退出的三條途徑的法律依據(jù)，強(qiáng)制清算已有《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》、破產(chǎn)清算已有《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋，而自行清算尤其是外商投資企業(yè)的自行清算的法律依據(jù)卻至今仍處于“縫縫補(bǔ)補(bǔ)”的尷尬狀態(tài)。外商投資企業(yè)自行清算的法律框架是由多種法律的法條、司法解釋、法規(guī)以及部門規(guī)章拼湊而成，嚴(yán)重缺乏系統(tǒng)性與嚴(yán)密性。
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法律層面
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《公司法》
《公司法司法解釋（二）》
《外資企業(yè)法》
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》
《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》
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法規(guī)層面
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《公司登記管理條例》
《外資企業(yè)法實施細(xì)則》
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》
《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》
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規(guī)章層面
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《國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》
《商務(wù)部辦公廳關(guān)于依法做好外商投資企業(yè)解散和清算工作的指導(dǎo)意見》
《國家工商行政管理總局、商務(wù)部關(guān)于外商投資企業(yè)解散注銷登記管理有關(guān)問題的通知》
《外資非正常撤離中國相關(guān)利益方跨國追究與訴訟工作指引》
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（二）規(guī)則適用
在上述法律框架下我們會發(fā)現(xiàn)很多細(xì)節(jié)但關(guān)鍵的規(guī)定內(nèi)外有別。例如《公司法》與三資企業(yè)法律法規(guī)對權(quán)力機(jī)構(gòu)（內(nèi)資有限責(zé)任公司：股東會；外商獨資企業(yè)：股東；合資企業(yè)、合作企業(yè)：董事會）、解散表決機(jī)制（內(nèi)資有限責(zé)任公司：三分之二以上表決權(quán)通過；外商獨資：股東決定；合資企業(yè)、合作企業(yè)：董事一致通過）、清算組組成期限（內(nèi)資有限責(zé)任公司：解散事由出現(xiàn)15日內(nèi)；外商投資：批準(zhǔn)解散之日15日內(nèi)）、清算組成員構(gòu)成（內(nèi)資有限責(zé)任公司：股東；外商獨資：法定代表人、債權(quán)人代表、主管機(jī)關(guān)代表；合資企業(yè)：董事，可以聘請注冊會計師和律師）、公告時間（內(nèi)資有限責(zé)任公司：清算組成立之日起10日內(nèi)；外商獨資：商委核準(zhǔn)之日起15日內(nèi)）等等都有不同的規(guī)定，對這些細(xì)節(jié)的把握直接影響清算的進(jìn)程。外商投資企業(yè)自行清算的規(guī)則適用簡單來說是：外商投資法律及其行政法規(guī)有特別規(guī)定而《公司法》未做詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定；外商投資法律及其行政法規(guī)沒有規(guī)定而《公司法》與其他行政法規(guī)有詳細(xì)規(guī)定的適用《公司法》與其他行政法規(guī)；《公司法》與外商投資法律及行政法規(guī)均未詳細(xì)規(guī)定的適用部門規(guī)章；部門規(guī)章中新法優(yōu)于舊法。需要注意的是，外商投資企業(yè)法律及其行政法規(guī)因制定時間較早，有些規(guī)定在實務(wù)中不具可操作性，注銷機(jī)關(guān)在實際操作中都進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整，例如清算組成員的構(gòu)成。
（三）清算原則
美國法理學(xué)家德沃金曾提出:“法律包括原則也包括規(guī)則”。如前所述，正是因為我國自行清算規(guī)則的系統(tǒng)性與嚴(yán)密性嚴(yán)重不足，為了在相關(guān)規(guī)則不足覆蓋實務(wù)問題的情況下提供方向性引導(dǎo)，清算原則就成為必要。
1.程序正當(dāng)原則
自行清算不同于強(qiáng)制清算，沒有法院居中審理，完全由利益相關(guān)方之一的股
東方啟動并主導(dǎo)整個清算程序，在現(xiàn)行清算制度難以進(jìn)行細(xì)密規(guī)范的操作進(jìn)程中難免會出現(xiàn)股東傾斜考慮己方利益的情況。但是，股東在清算程序中占據(jù)主導(dǎo)地位并不意味著可以忽視其他利害關(guān)系人的利益，若因不正當(dāng)程序?qū)ζ渌嫦嚓P(guān)方尤其是債權(quán)人造成損害，根據(jù)《公司法司法解釋（二）》的相關(guān)規(guī)定，將由股東或者清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。換句話說，現(xiàn)行清算制度通過規(guī)定責(zé)任承擔(dān)的方式體現(xiàn)了程序正當(dāng)原則的內(nèi)在要求。
2.清算效率原則
清算效率包括兩個層面的問題，一是縮短清算期間，二是降低清算成本。這
也是所有清算企業(yè)都非常關(guān)注的問題。在實務(wù)操作中，上述兩個目標(biāo)的達(dá)成主要依賴清算律師或者法務(wù)人員的相關(guān)實務(wù)經(jīng)驗，而在具體清算工作中，完善的盡職調(diào)查報告與清算方案將對提高清算效率起到事半功倍的效用，后續(xù)我們將談到這兩份文件。
3.充分保護(hù)債權(quán)人利益、兼顧其他利益原則
在《公司法司法解釋（二）》中，無論是債權(quán)人啟動強(qiáng)制清算的權(quán)利設(shè)置還是可以主張清算義務(wù)人與清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的請求權(quán)設(shè)置都可以看出，債權(quán)人利益是清算程序的首要價值目標(biāo)，這也是清算制度設(shè)計的初衷。當(dāng)然，對債權(quán)人利益的優(yōu)先考慮不代表在清算程序中只能對債權(quán)人無限制的遷就?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返?span style="font-family:Calibri;">14條規(guī)定，債權(quán)人因自己的重大過錯沒有在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)的，喪失從股東在其剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償?shù)恼埱髾?quán)。
二、外商投資企業(yè)自行清算的線與面
（一）線——清算程序
外商投資企業(yè)清算程序呈現(xiàn)為較為明顯的線狀，這條線由12個主要環(huán)節(jié)單向連接而成：
1、出現(xiàn)解散事由是自行清算啟動的前提；
2、根據(jù)解散事由情形判定是否報商委審批；
3、成立清算組，辦理清算組工商備案；
4、發(fā)布清算公告；
5、清算組制定清算方案；
6、權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)清算方案；
7、清算組執(zhí)行清算方案；
8、在執(zhí)行清算方案后期清繳稅務(wù)，辦理稅務(wù)、海關(guān)等登記的注銷手續(xù)；
9、清算方案執(zhí)行完畢后由清算組制作清算報告；
10、權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)清算報告；
11、辦理工商登記注銷；
12、辦理開戶銀行、財政登記、組織機(jī)構(gòu)代碼登記、統(tǒng)計登記、外匯登記、社保登記等后續(xù)注銷手續(xù)。
值得指出的是，與內(nèi)資公司相比，外商投資企業(yè)的自主解散因需要商務(wù)主管部門的審批以及部分法定解散事由的差異而具有其獨特性。例如合資企業(yè)的法定解散事由：企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途等事由實際上只是將權(quán)力機(jī)構(gòu)決議解散的理由明晰化，還是屬于公司法規(guī)定的決議解散的范疇，而商務(wù)部門對解散審批時一般對解散理由不作嚴(yán)格要求。而合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營這一解散事由則類似于公司法公司僵局的情形，這種情形需通過訴訟或仲裁解決，其中一方或數(shù)方申請商委審批解散時需提交法院或仲裁機(jī)構(gòu)的明確裁判文書作為申請材料。 至于因章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿而解散，被司法判決解散，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷而解散的等我們可以稱之為非自主解散，這些情形直接進(jìn)入清算程序，無需經(jīng)過商務(wù)部門批準(zhǔn)。
（二）面——法律關(guān)系
（二）面——法律關(guān)系
如果說清算程序是一條線，那么清算程序中涉及的法律關(guān)系就是以多個法律主體為點連成的一個面。整個清算程序中的法律主體一般有：清算企業(yè)、股東、債權(quán)人、債務(wù)人、員工、清算組、關(guān)聯(lián)企業(yè)以及政府機(jī)關(guān)，這些主體之間相互交織著比較復(fù)雜的法律關(guān)系，其中清算企業(yè)是清算程序中眾多法律主體的核心。
清算程序中涉及的法律關(guān)系主要有：
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清算企業(yè)與員工之間
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勞動合同關(guān)系、借貸關(guān)系；
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清算企業(yè)與股東之間
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出資關(guān)系、借貸關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系、剩余財產(chǎn)分配關(guān)系、債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系、債務(wù)轉(zhuǎn)移關(guān)系（值得注意的是，因為清算企業(yè)很有可能存在短期內(nèi)無法了結(jié)的合同以及短期內(nèi)難以收回的應(yīng)收款，債權(quán)債務(wù)整體轉(zhuǎn)移與將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)或者股東是加快清算進(jìn)程的常用手段）、固定資產(chǎn)買賣關(guān)系（一般發(fā)生于清算組對固定資產(chǎn)進(jìn)行處置時，由股東根據(jù)自身需要通過按照固定資產(chǎn)凈值購入或者分配的方式清理清算企業(yè)的固定資產(chǎn)）
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股東與股東之間
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合資合同關(guān)系、合作合同關(guān)系、清算方案本身也是確定股東之間清算義務(wù)的合同
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清算企業(yè)與債權(quán)人之間
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債權(quán)債務(wù)關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系
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清算企業(yè)與債務(wù)人之間
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債權(quán)債務(wù)關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系、債務(wù)抵銷關(guān)系（舉例：合資企業(yè)N公司的經(jīng)銷商H公司欠付N公司巨額貨款，而根據(jù)N公司與H公司簽訂的經(jīng)銷協(xié)議，H公司在達(dá)成一定銷售任務(wù)時可得到N公司的銷售獎勵，H公司在N公司處已有多筆銷售獎勵尚未結(jié)算，這時就存在雙方互負(fù)債權(quán)債務(wù)可以抵銷的情形）
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債權(quán)人與股東之間
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股東出資不到位時的債權(quán)追償關(guān)系、股東代清算企業(yè)清償債務(wù)關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系
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債務(wù)人與股東之間
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清算企業(yè)向股東轉(zhuǎn)讓債權(quán)后，債務(wù)人與股東建立債權(quán)債務(wù)關(guān)系
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清算組與股東之間
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清算期間決策與執(zhí)行的關(guān)系、清算組成員發(fā)生違法清算時的損失追償關(guān)系
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清算組與債權(quán)人之間
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清算組核定債權(quán)人債權(quán)（債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議起訴的，被告是清算企業(yè)，清算組作為訴訟代表人）；清算組成員發(fā)生違法清算時的損失追償關(guān)系（此時被告是清算組成員）
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清算企業(yè)與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間
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借貸關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系、債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系、債務(wù)轉(zhuǎn)移關(guān)系、債務(wù)抵銷關(guān)系、固定資產(chǎn)買賣關(guān)系
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清算企業(yè)與清算組之間
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清算期間的訴訟代表關(guān)系、清算組成員發(fā)生違法清算時的損失追償關(guān)系
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清算企業(yè)/清算組與政府機(jī)關(guān)
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行政注銷程序過程中的行政管理關(guān)系
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三、清算組如何開展工作
（一）清算組的運作方式
清算實務(wù)中因為外商投資企業(yè)的外方董事一般身處境外，且其他中方董事也可能在其他關(guān)聯(lián)公司擔(dān)任要職，無法事必躬親的處理清算事務(wù)，因此，清算組的運作方式一般有兩種：第一種是董事會成員直接組成清算組，由留守高管人員及聘請的律師、會計師等專業(yè)人員組成工作小組負(fù)責(zé)具體清算事務(wù)，定期或由工作小組根據(jù)需要臨時召開清算組會議向清算組匯報清算進(jìn)展，合資企業(yè)與合營企業(yè)采用這種方式居多；第二種是權(quán)力機(jī)構(gòu)任命董事或留守高管并聘請律師、會計師等專業(yè)人員一同組成清算組，直接投入清算工作，外商獨資企業(yè)采用這種方式居多?？紤]到實際情況，現(xiàn)在商務(wù)主管部門與工商部門對清算組成員構(gòu)成的態(tài)度也較為寬容。清算組成立后就可以開始接管企業(yè)用章、銀行賬戶、企業(yè)證照原件、文件原件、訴訟文書原件、財務(wù)資料、企業(yè)財產(chǎn)等。
（二）清算材料的歸集方法
清算組或者工作小組在具體清算工作中將可能處理海量的工作材料，為便于清算材料的歸集以提高工作效率，我們可以考慮按照工作對象結(jié)合工作內(nèi)容的方式對清算材料進(jìn)行歸檔管理。例如：
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政府機(jī)關(guān)
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按照政府主管部門辦理的企業(yè)證照與文件分類管理
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權(quán)力機(jī)構(gòu)與清算組
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歸集清算相關(guān)授權(quán)委托書、決議、會議紀(jì)要、盡調(diào)報告、清算方案、清算報告
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企業(yè)員工
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按照勞動合同、勞動關(guān)系協(xié)商解除協(xié)議與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、特殊員工（含工傷、三期女員工、無固定期限等）分類管理
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經(jīng)銷商
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每家經(jīng)銷商均歸集未了結(jié)合同或協(xié)商解除協(xié)議、業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議
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供應(yīng)商
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每家供應(yīng)商均歸集未了結(jié)合同或協(xié)商解除協(xié)議
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終端客戶
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收集客戶投訴與賠付資料
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同時，企業(yè)債權(quán)債務(wù)核定、企業(yè)資產(chǎn)清理、訴訟這三項清算工作因統(tǒng)計與及時反應(yīng)的需要，應(yīng)予以單獨歸集管理。
（三）清算期間的主要文件
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前期文件
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(1)企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)提前解散公司決議/決定；
(2)任命清算組負(fù)責(zé)人與成員決議/決定；
(3)清算公告；
(4)勞動關(guān)系說明、勞動合同協(xié)商解除協(xié)議、員工常見問題問答
(5)以商委核準(zhǔn)日為基準(zhǔn)日前一年的財務(wù)審計報告；
(6)法律盡職調(diào)查報告；
(7)業(yè)務(wù)分割/轉(zhuǎn)移協(xié)議（關(guān)系到員工分流安置、固定資產(chǎn)分配、已售出產(chǎn)品質(zhì)保期內(nèi)法律責(zé)任承擔(dān)等問題）；
(8)清算方案（內(nèi)部使用，無需提交政府機(jī)關(guān)）；
(9)企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)清算方案決議/決定。
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中期文件
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(1)債權(quán)債務(wù)方面。債權(quán)申報通知書、債權(quán)申報登記表、債權(quán)確認(rèn)通知書、債權(quán)不予確認(rèn)通知書、要求清償債務(wù)通知書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及通知書、債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議、債務(wù)抵銷協(xié)議；
(2)未結(jié)業(yè)務(wù)方面。解除協(xié)議、業(yè)務(wù)拆分/承繼協(xié)議、業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移告知書；
(3)剩余財產(chǎn)分配方面。財產(chǎn)分配方案。
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后期注銷文件
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(1)清算期間財務(wù)審計報告；
(2)清算報告（工商部門有模板參考）；
(3)企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)清算報告決議/決定；
(4)政府機(jī)關(guān)注銷制式文件。
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（四）清算核心文件清算方案的制作
《公司法司法解釋（二）》第十五條規(guī)定:“公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！边@是對清算方案的重要性以及清算組成員的責(zé)任最主要的規(guī)定，在實務(wù)中，很多公司高管不愿意出任清算組成員就是因為清算組工作不僅繁重而且責(zé)任重大。
1、制作清算方案的基礎(chǔ)材料
（1）法律盡職調(diào)查報告
法律盡職調(diào)查報告是并購律師經(jīng)常制作的法律文件，但是清算中的法律盡職調(diào)查報告與企業(yè)并購法律盡調(diào)報告有較大不同：
a.委托人不同。并購盡調(diào)的委托人是收購方，清算盡調(diào)的委托人是清算企業(yè)；
b.目的不同。簡單來說，并購盡調(diào)的目的為了順利取得并安全行使權(quán)利；清算盡調(diào)的目的則是為了企業(yè)和股東的順利退出并且不會被債權(quán)人“秋后算賬”。
c.側(cè)重內(nèi)容不同。并購盡調(diào)的側(cè)重內(nèi)容在于發(fā)現(xiàn)不利于權(quán)利取得和安全行使的法律障礙與隱患；清算盡調(diào)的側(cè)重內(nèi)容在于從實體上發(fā)現(xiàn)所有需要終止的法律關(guān)系、掃描不利于法律關(guān)系終止的障礙與隱患以及不利于程序推進(jìn)的程序障礙。
總的來說，清算盡職調(diào)查報告的調(diào)查方向一般會涉及清算公司現(xiàn)狀、組織架構(gòu)、歷史沿革、權(quán)力機(jī)構(gòu)、高管、業(yè)務(wù)模式、章程條款、勞動關(guān)系、債權(quán)債務(wù)、資產(chǎn)相關(guān)權(quán)利、未結(jié)合同等，因清算企業(yè)所處行業(yè)不同盡調(diào)報告也會有較大的差異，不存在可以生搬硬套的模板，一份完善的清算盡調(diào)報告將會讓清算方案的制定更有針對性并建立股東及清算組對清算周期的合理預(yù)期。經(jīng)常有企業(yè)高管在咨詢清算問題時會詢問清算周期需要多長時間，其實這在盡職調(diào)查報告完成前是個無法回答的問題，如果在清算過程中產(chǎn)生衍生訴訟就更會顯著延長清算周期
（2） 資產(chǎn)負(fù)債表
資產(chǎn)負(fù)債表不僅是制定清算方案的基礎(chǔ)材料，同時也是制作清算盡調(diào)報告的絕佳輔助材料。資產(chǎn)負(fù)債表主要有以下幾個作用：一是通過了解各個會計科目出現(xiàn)的原因結(jié)合清算企業(yè)留守人員的介紹，我們可以更加清晰的了解清算企業(yè)的商業(yè)運作模式；二是通過了解各個會計科目項下數(shù)據(jù)的形成，我們可以更加全面的了解數(shù)據(jù)背后清算企業(yè)可能需要處理的法律關(guān)系，它不僅是一份財務(wù)資料，在清算律師眼里它就如同一張清算企業(yè)的法律關(guān)系列表。比如：其他應(yīng)收款屬于資產(chǎn)負(fù)債表中的流動資產(chǎn)，企業(yè)在商品、服務(wù)業(yè)務(wù)以外發(fā)生的各種應(yīng)收、暫付款項都會記載在這個科目項下，它包括應(yīng)收的各種賠款、應(yīng)收出租包裝物租金、押金以及拆借給子公司的往來款等，這些都是在清算中需要處理的法律關(guān)系；三是有助于我們了解清算企業(yè)資產(chǎn)與債務(wù)的構(gòu)成，從而在法律盡調(diào)中有針對性的進(jìn)一步了解資產(chǎn)與負(fù)債的現(xiàn)狀，判斷清算企業(yè)是否有資不抵債的風(fēng)險以及剔除不需要處理的資產(chǎn)與債務(wù)。比如:企業(yè)通常會將拆借給子公司的往來款掛在其他應(yīng)收款，子公司在收到這筆錢后可能早就經(jīng)營虧掉了，并且無法償還這筆錢，這筆錢就可能變成一筆壞賬，而這筆應(yīng)收款卻長期掛在賬面上；又比如在資產(chǎn)負(fù)債表的“非流動資產(chǎn)”中會有長期待攤費用，是作為長期資產(chǎn)對待的，但是長期待攤費用本質(zhì)上并不是資產(chǎn)，它就是成本或費用，因為長期待攤費用是已經(jīng)發(fā)生的支出，幾乎已經(jīng)沒有任何交易價值和變現(xiàn)價值，是不需要處理的資產(chǎn)項。
2、清算方案的內(nèi)容構(gòu)成
在法律盡調(diào)報告出爐后，我們就可以根據(jù)診斷報告開處方了?，F(xiàn)在就介紹一下清算方案的制定。清算方案需要一個清晰的框架，這樣便于權(quán)力機(jī)構(gòu)予以逐項審閱和討論。我們一般是以清算組的各項法定職權(quán)作為清算方案的骨架，一是因為清算組的職權(quán)內(nèi)容正是清算方案需要解決的問題；二是有利于權(quán)力機(jī)構(gòu)對清算組的履職情況進(jìn)行監(jiān)督。清算方案的內(nèi)容構(gòu)成可以如下，供參考:
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企業(yè)基本情況
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a.出資人、主營業(yè)務(wù)與商業(yè)模式、權(quán)力機(jī)構(gòu)成員、分支機(jī)構(gòu)、歷史沿革；
b.解散事由、商委審批情況；
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清算組
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a.清算組負(fù)責(zé)人及成員；
b.清算公告、清算組備案情況；
c.清算組會議召開與表決機(jī)制；
d.工作小組成員與工作小組職權(quán)清單；
e.中介機(jī)構(gòu)聘用清單及委托事項；
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員工安置
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a.員工結(jié)構(gòu);
b.員工安置與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方案；
c.留守人員名單與續(xù)用方案；
d.勞動爭議；
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企業(yè)資產(chǎn)清理情況
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a.清算組日常財務(wù)工作安排；
b.核準(zhǔn)解散當(dāng)月資產(chǎn)負(fù)債表；
c.企業(yè)資產(chǎn)清單；
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債權(quán)債務(wù)情況
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（5）債權(quán)債務(wù)情況
a.應(yīng)收應(yīng)付清單；
b.關(guān)聯(lián)企業(yè)債權(quán)債務(wù)處理方案（分應(yīng)收/應(yīng)付）；
c.其他債權(quán)債務(wù)處理方案（分應(yīng)收/應(yīng)付）；
d．涉訴情況；
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未結(jié)業(yè)務(wù)情況
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a.未結(jié)業(yè)務(wù)清單；
b.未結(jié)業(yè)務(wù)處理方案；
c.涉訴情況。
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企業(yè)固定資產(chǎn)管理
及變價處置
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a.固定資產(chǎn)管理方案；
b.固定資產(chǎn)變價處置方案；
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財產(chǎn)分配
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財產(chǎn)分配方案
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風(fēng)險提示
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a.訴訟風(fēng)險；
b.稅務(wù)風(fēng)險；
c.程序風(fēng)險；
d.其他風(fēng)險；
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清算工作費用預(yù)算
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a.續(xù)用留守人員費用；
b.聘請律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、稅務(wù)事務(wù)所、注銷中介等費用；
c.會務(wù)、交通、差旅費用；
d.訴訟費用；
e.固定資產(chǎn)管理費用；
f.清算過程中可能出現(xiàn)的損失（例如確實無法收回的應(yīng)收賬款、固定資產(chǎn)的折價處置等）。
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清算方案在權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)之后直至執(zhí)行完畢之前，大部分內(nèi)容都將處于動態(tài)的變化過程中，每一次變化都將由后面要介紹的清算組會議推動與固定。此外，我認(rèn)為有一點值得予以強(qiáng)調(diào)：即在員工安置的過程中建議有專業(yè)勞動法律師的參與。在提交商委對解散進(jìn)行審批的文件中就有一份《關(guān)于外商投資企業(yè)員工勞動關(guān)系狀況的說明》的文件，外商投資企業(yè)在處理員工勞動合同關(guān)系時，既可以在商委審批前就通過與員工協(xié)商解除的方式遣散員工（此種方式遣散成本較高，但風(fēng)險低、運用廣泛），也可以在商委審批后依法終止與員工的勞動合同關(guān)系（此種方式雖然遣散成本較低，但是員工提起勞動仲裁的幾率高，很可能拖延清算周期），還可以在商委審批后通過與員工協(xié)商解除的方式遣散員工。專業(yè)的勞動法律師在與員工談判、制作相關(guān)法律文件以及保留相關(guān)證據(jù)方面有豐富經(jīng)驗，可加快清算進(jìn)程并降低勞動仲裁風(fēng)險。
（五）清算組會議
清算組會議的直接作用在于推動清算進(jìn)程。考慮到每次清算組會議都可能發(fā)生大量的數(shù)據(jù)變化與部分方案的調(diào)整，為保證其法律效力、降低糾紛發(fā)生的風(fēng)險，筆者建議歷次會議紀(jì)要在整理完畢后都需提交權(quán)力機(jī)構(gòu)簽章確認(rèn)，若有權(quán)力機(jī)構(gòu)成員對某些內(nèi)容提出異議則早提出早處理。
清算組會議可以參考以下議程進(jìn)行：
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財務(wù)狀況更新
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(1)資產(chǎn)負(fù)債表；
(2)財產(chǎn)清單；
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款項支付情況更新
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(1)員工款項支付；
(2)聘用機(jī)構(gòu)款項支付；
(3)債權(quán)清償款項支付；
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債權(quán)債務(wù)情況更新
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(1)應(yīng)收應(yīng)付明細(xì)；
(2)債權(quán)申報及確認(rèn)情況；
(3)應(yīng)收款追收情況；
(4)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移、抵銷情況；
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訴訟情況更新
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(1)已結(jié)案訴訟案件；
(2)訴訟中訴訟案件；
(3)潛在訴訟案件；
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合同處理情況更新
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(1)已終止合同；
(2)進(jìn)行中合同；
(3)新成立合同；
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固定資產(chǎn)情況更新
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(1)固定資產(chǎn)變價情況；
(2)擬核銷固定資產(chǎn)清單。
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總結(jié)
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(1)政府機(jī)關(guān)關(guān)于注銷程序的信息反饋；
(2)方案調(diào)整；
(3)工作展望。
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自行清算與破產(chǎn)清算最大的不同在于，自行清算企業(yè)一般有充足的資金來償付全部債務(wù)，因此，清算企業(yè)并不一定要按照公司法規(guī)定的員工、社保、欠稅、對外債務(wù)的順位開展清償工作，只要守住一條底線即：上述應(yīng)付款項清償完畢前不得對股東先行分配企業(yè)財產(chǎn)，就完全可以根據(jù)實際情況同時支付甚至顛倒上述應(yīng)付款項的支付順序。另外，因為稅務(wù)注銷工作是注銷程序中最為繁重的部分，筆者建議清算企業(yè)聘請稅務(wù)事務(wù)所對清算企業(yè)進(jìn)行稅務(wù)審計，出具稅務(wù)審計報告。雖然稅務(wù)審計報告不是稅務(wù)注銷時要求提交的文件，但是有利于稅務(wù)部門在查賬時加快查賬進(jìn)程，也有利于清算企業(yè)提早判斷稅務(wù)風(fēng)險。
四、外商投資企業(yè)自行清算的可能走向
（一）破產(chǎn)清算
《公司法》第一百八十七條規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第七十七條規(guī)定，外資企業(yè)依照本實施細(xì)則第七十條第（四）項破產(chǎn)的規(guī)定終止的，參照中國有關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行清算?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。第一百三十五條規(guī)定，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。也就是說，外商投資企業(yè)若發(fā)生資不抵債的情況，均必須適用《企業(yè)破產(chǎn)法》開展破產(chǎn)清算。
也許有人會問，清算組在發(fā)現(xiàn)資不抵債的情況下是否可以繼續(xù)自行清算直至完畢?答案是不可以。在資不抵債的情況下，清算企業(yè)清算期間的資產(chǎn)負(fù)債表無法完成“歸零”的目標(biāo)，因此實踐中不可能完成注銷工作。《公司法》對自行清算向破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)化的制度設(shè)計，初衷是為了債權(quán)人的利益得到公平公正的保護(hù)，在清算企業(yè)資不抵債的情況下，債權(quán)人的債權(quán)已無法得到完全保障，此時就需要法院居中審理，保證債權(quán)人得到的清償至少是基于公平公正的法律程序，同時這個轉(zhuǎn)化制度也是對清算組成員個人的保護(hù)，避免今后被利害關(guān)系人不信任的責(zé)難甚至追究法律責(zé)任。
破產(chǎn)清算程序是需依申請啟動的非訴法律程序，在實際操作中，一般由清算組將資不抵債情況匯報清算企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)，在權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)后以清算企業(yè)的名義向法院申請破產(chǎn)清算。
（二）強(qiáng)制清算
強(qiáng)制清算一般只發(fā)生于合資企業(yè)與具有法人資格的合作企業(yè)。根據(jù)經(jīng)驗，中外雙方股東在清算中很可能會因為對員工安置成本、實繳出資、債務(wù)承擔(dān)、持續(xù)經(jīng)營期間經(jīng)營管理費用承擔(dān)、業(yè)務(wù)分割、財產(chǎn)分配等問題發(fā)生嚴(yán)重分歧甚至因此形成清算僵局。在這種情況下，企業(yè)股東可以依據(jù)《公司法司法解釋（二）》第七條第三款的規(guī)定，向法院申請強(qiáng)制清算。
需要注意的是，清算企業(yè)及股東一定要非常重視財務(wù)賬冊的保管，如果發(fā)生財務(wù)賬冊的滅失，不僅不能完成企業(yè)注銷，清算企業(yè)債權(quán)人還可能以股東怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算為由，主張股東對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，刺穿公司面紗。
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