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上海律協(xié)財稅與海關(guān)專業(yè)委員會于2024年9月25日下午在上海申浩律師事務(wù)所云劇場舉辦了“稅務(wù)合規(guī)形式與實質(zhì)的實踐探討”研討會。本次研討會約50余人參會。會議由財稅與海關(guān)專業(yè)委員會主任桂維康主持。
桂維康主任在會議開始時對研討會話題進行了簡介。
第一位分享委員陳映川律師講座的主題為《新形勢下稅務(wù)合規(guī)形式與實質(zhì)探討》。陳律師在介紹稅務(wù)合規(guī)的背景和必要性的基礎(chǔ)上，以案例作引，娓娓道來，分析追征期以及工商注銷這兩個納稅人常認(rèn)為的“安全港”的“安全性”。
第一部分，陳律師以上海市高級人民法院公布的（2024）滬03行終133號案例作鋪墊，指出當(dāng)具有穩(wěn)定性的稅收法律無法全面回應(yīng)新形勢下的交易新形態(tài)時，司法機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)及納稅人在不同的立場下對“實質(zhì)課稅”有不同的理解，進而引出對“稅款追征期”以及“工商注銷登記”這兩個實踐中常見的“安全港”在新形勢下是否還存在的問題。
第二部分，陳律師對稅款追征期的“安全性”進行探討。通過梳理法律，發(fā)現(xiàn)追征期的法律適用存在空白與模糊地帶，如未規(guī)定非故意情形、未規(guī)定無法歸責(zé)于雙方情形、起算時間規(guī)定模糊、截止時間規(guī)定模糊等。而實務(wù)中，納稅人被追征的情形大多未予規(guī)定，如實業(yè)主體頻發(fā)的企業(yè)管理不合規(guī)、對客體的可稅性理解有誤、地方調(diào)整優(yōu)惠政策等，再如金融企業(yè)頻發(fā)的對稅收優(yōu)惠的適用理解有誤、核定征收率不適用、注銷持股平臺時股票非交易過戶未申報、多層嵌套合伙企業(yè)注銷關(guān)聯(lián)交易等問題。諸多稅企分歧表明，追征期不是安全港。在建議稅務(wù)機關(guān)審慎擴張征稅權(quán)，加快完善稅款追征期相關(guān)規(guī)定的同時，建議納稅人也應(yīng)及時自查與調(diào)整，以降低風(fēng)險，并與稅務(wù)機關(guān)保持良好的溝通，在尊重稅收法治的同時，爭取自身發(fā)展的權(quán)利，充分保護自身合法權(quán)益。
第三部分，陳律師對工商注銷登記的“安全性”進行探討。其指出，我國稅法沒有明確規(guī)定公司注銷后的欠稅承擔(dān)主體，基于稅收之債理論，稅務(wù)機關(guān)多援引民商法相關(guān)規(guī)則來確定欠稅承擔(dān)主體。稅務(wù)機關(guān)追征欠稅注銷企業(yè)的路徑主要有直接向注銷企業(yè)追征、穿透式追征、恢復(fù)納稅人主體資格后追征、提起民事訴訟追征、移送公安機關(guān)偵查稅收犯罪行為五種。這些路徑因存在不合理之處，為股東、法定代表人、實控人等人提供了一些抗辯思路，如注銷企業(yè)不具有主體地位、草率適用私法有違稅收法定、稅務(wù)機關(guān)無權(quán)強制恢復(fù)稅務(wù)登記等等。但是，相關(guān)抗辯的基礎(chǔ)可能隨時因相關(guān)稅收規(guī)范性文件的出臺而喪失，納稅人不可抱有僥幸心理。建議納稅人設(shè)計良好的股權(quán)架構(gòu)，隔離風(fēng)險；規(guī)范運營公司，注重合規(guī)管理，尤其是稅務(wù)合規(guī)管理；退出市場時，確保流程的合法與完善，若涉及大額、復(fù)雜的交易，需評估涉稅風(fēng)險。
陳律師的講座以稅款征納雙方基于各自不同立場，對課稅實質(zhì)和形式的邊界和轉(zhuǎn)換進行了分析。并結(jié)合近兩年實踐中關(guān)于稅款追征期及已注銷企業(yè)的稅務(wù)合規(guī)問題，和與會人進行了深入探討。
第二位分享委員肖波律師講座的主題為《稅務(wù)合規(guī)實務(wù)案例解析》。肖律師以最近熱議的“對賭失敗退稅敗訴”的判決為例，從法律定性、稅法定性、稅收公平原則、實質(zhì)重于形式原則等角度進行了分析和探討。
首先，肖律師從法律定性角度分析了“對賭協(xié)議”在司法領(lǐng)域本質(zhì)上是一種“估值調(diào)整協(xié)議”，交易價格暫時性不確定并不影響整個合同的有效性。從稅法角度，除非稅法另有規(guī)定，稅法在對涉稅行為進行定性時應(yīng)當(dāng)尊重民事法律定性。因而，對賭失敗導(dǎo)致的股權(quán)退還的行為，應(yīng)當(dāng)作為履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓整體交易的一個環(huán)節(jié)，而非獨立的事項，從而應(yīng)當(dāng)調(diào)減最初的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易價格。
其次，在沒有與對賭協(xié)議相關(guān)的稅收規(guī)定的情形下，稅務(wù)機關(guān)在行政執(zhí)法過程中，應(yīng)基于行政合法性原則，針對具體涉案事實所對應(yīng)的法律適用情形，嚴(yán)格依法履職，不作當(dāng)然的擴大解釋或縮小解釋。也要兼顧行政合理性原則，在行政機關(guān)自由裁量權(quán)的行使過程中，不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍實施行政管理，且要符合法律的意圖、精神和宗旨，符合公平正義等法的價值目標(biāo)。
最后，肖律師闡述了該案件對現(xiàn)今的稅收環(huán)境帶來的現(xiàn)實意義，并且就對賭協(xié)議產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險，提出了應(yīng)對策略。律師在處理該類法律事務(wù)時，需要考量稅收風(fēng)險，通過合同安排，以確認(rèn)最終的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格等方式，降低對賭失敗引起的稅務(wù)風(fēng)險。
第三位分享委員徐迪律師講座的主題為《新公司法下企業(yè)稅務(wù)合規(guī)的挑戰(zhàn)與應(yīng)對》。徐律師的講座以公司法資本充實義務(wù)的加強為出發(fā)點， 對企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注的三個涉稅合規(guī)事項，減資、增資、利息的稅前扣除展開了敘述。
第一部分企業(yè)減資的業(yè)務(wù)流程中，對于減資的投資收回資產(chǎn)，根據(jù)最終受益股東的類型，法人股東需依據(jù)《關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第34號公告）第五條進行稅務(wù)處理。個人股東需依據(jù)《關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第41號公告）進行稅務(wù)處理。減資過程中應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，通知并公告?zhèn)鶛?quán)人；在對于不等比例減資的情形下，要提前和主管稅務(wù)機關(guān)進行溝通，以確保稅務(wù)處理和減資程序的合規(guī)。
第二部分徐律師以非貨幣性資產(chǎn)中的知識產(chǎn)權(quán)出資為例，介紹了當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)出資流程中的涉稅處理及合規(guī)要點。他指出，在知識產(chǎn)權(quán)出資時，需按照《企業(yè)所得稅法》等相關(guān)法律法規(guī)進行稅務(wù)處理，確保出資過程中的資產(chǎn)評估、轉(zhuǎn)讓及稅務(wù)申報等環(huán)節(jié)合規(guī)。此外，徐律師還介紹了技術(shù)秘密和職務(wù)發(fā)明的出資應(yīng)對方式。
第三部分徐律師介紹了在企業(yè)運營中的利息支出稅前扣除的環(huán)節(jié)，企業(yè)首先要從定性，即符合企業(yè)合理的支出且用于生產(chǎn)經(jīng)營的前提條件，再來進一步分別考量是否存在股東已屆期未出資所對應(yīng)的借款利息支出、是否超過同期金融機構(gòu)貸款利率。另外，還需考慮企業(yè)是否同時存在與關(guān)聯(lián)方之間的權(quán)益投資和借貸關(guān)系，并且該借貸關(guān)系是否是出于避稅目的或者無合理理由的超出規(guī)定的債資比。
對于新公司法關(guān)于資本充實義務(wù)強化的修改后，對企業(yè)涉稅合規(guī)的上述影響，徐律師分別用具體的實務(wù)案例進行了相關(guān)分析。
本次研討會與會者與三位分享嘉賓進行充分的互動和交流，與會者表示通過本次研討會加深了在稅務(wù)合規(guī)、財稅法實務(wù)方面的理解。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
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