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2018 年10月11日，上海律協(xié)融資租賃業(yè)務研究委員會、上海市租賃行業(yè)協(xié)會法律專業(yè)委員會、浙江省租賃業(yè)協(xié)會法律專業(yè)委員會、河南省租賃行業(yè)協(xié)會法律專業(yè)委員會、華東政法大學融資租賃研究中心、上海立信會計金融學院融資租賃應用型人才培養(yǎng)產(chǎn)學研基地等單位在律協(xié)第一會議室共同主辦“就‘遠程視界案’談融資租賃交易中的風險控制主題沙龍活動”，對創(chuàng)新交易模式中企業(yè)的盡職調查細節(jié)把控、租賃物適格及貸后租賃物的跟蹤、企業(yè)資金流的把控等問題進行了深入的探討。
一、研討背景及主要問題
北京遠程視界科技集團有限公司及旗下公司（以下簡稱“遠程視界”）于2014年開始為各地方醫(yī)院免費提供設備、提供遠程醫(yī)療軟硬件服務，聯(lián)合大醫(yī)院專家?guī)头龅胤结t(yī)院診療。遠程視界宣稱的“醫(yī)聯(lián)體O2O”商業(yè)模式主要為：遠程視界與醫(yī)院、融資租賃公司簽訂三方合同，融資租賃公司作為出租人，首先將設備買受款支付給遠程視界，遠程視界再去購買設備，并將設備交付給醫(yī)院。醫(yī)院需要承擔的租金則全部由遠程視界擔保墊付，遠程視界從醫(yī)院的運營中分得一定比例。按照遠程視界的說法，醫(yī)院不用掏一分錢，只要提供場地，五年后就可坐擁昂貴的設備和成熟的科室。
然而，從去年底被爆資金鏈危機后，曾估值超過66億元，2016年就實現(xiàn)年收入60億元，納稅6億元的醫(yī)療“巨星”遠程視界徹底跌下神壇，互聯(lián)網(wǎng)+醫(yī)療租賃“模式創(chuàng)新”遭遇截殺。高明的“資本運作”破產(chǎn)了，但上千家公立醫(yī)院卻已經(jīng)跳進了海量的債務深坑。目前許多合作醫(yī)院的基本賬戶都被融資租賃公司申請凍結，發(fā)放工資、采購藥品等正常運營行為受到威脅。
本次沙龍主要就“遠程視界案”展開，由華東政法大學副教授徐同遠作主題為“遠程視界交易模式下融資租賃法律關系的成立”演講。討論階段分三個議題：融資租賃創(chuàng)新模式下的盡職調查、融資租賃創(chuàng)新模式交易中的重要環(huán)節(jié)、融資租賃新模式下的貸后風險管控。
二、遠程視界交易模式下融資租賃法律關系的成立
徐同遠副教授首先分析了遠程視界模式下融資租賃法律關系是否成立：
（一）遠程視界模式可能涉及的法律關系
遠程視界模式涉及八個主體，以遠程視界為中心，醫(yī)院、融資租賃公司、代理商、專家或專家所在的醫(yī)院、設備供應商、患者，其中重點的法律關系包括：
1、遠程視界與醫(yī)院的合作關系。據(jù)網(wǎng)上報道，遠程視界同醫(yī)院合作內容包括共建專業(yè)科室，并利用大城市的高級醫(yī)院專家提供遠程醫(yī)療服務。其中遠程視界負責提供硬件，即醫(yī)療器械醫(yī)療設備；同時負責提供軟件，包括請專家進行遠程輔導或培訓人員。其中，硬件以融資租賃的方式提供，在融資租賃交易中，遠程視界作為出賣人，融資租賃公司作為出租人，醫(yī)院作為承租人，融資租賃公司從遠程視界購買設備供醫(yī)院使用，并向醫(yī)院收取租金。而遠程視界通過墊付租金的方式來履行其向醫(yī)院免費提供設備的承諾。
2、遠程視界與設備方的買賣關系。在這個關系中，遠程視界從設備方拿設備，再出賣給醫(yī)院的過程中，到底加價多少算合理呢？其實沒有明確的標準，早年醫(yī)療設備加價20%-40%都算正常。
3、遠程視界和融資租賃公司的買賣關系、合作關系、可能的代理關系。首先遠程視界在融資租賃關系中是出賣人。另外，從可查資料看，遠程視界和融資租賃公司很可能簽訂了合作框架協(xié)議，對于融資租賃交易事宜做了框架性約定。從資料還可看出，融資租賃公司與遠程視界之間存在被代理與代理的關系。從一些報道看出，簽訂融資租賃合同時融資租賃公司根本都沒人去，直接是由遠程視界的工作人員代為簽署合同。最后，遠程視界還對于融資租賃公司與醫(yī)院之間租金債權有一層擔保關系。
（二）融資租賃公司與醫(yī)院之間法律關系的效力
從主體來看，融資租賃公司擁有執(zhí)照，不存在問題。
從客體來看，包括租賃物的交付、明確性和價格合理性三方面問題。有承租人認為，在設備簽收單為倒簽，且設備沒有實際交付的情況下，融資租賃法律關系不成立。而事實上，在通常情況下，各方訂立融資租賃合同以后，融資租賃法律關系已經(jīng)成立，是否實際交付租賃物屬于融資租賃合同的履行問題。《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《融資租賃司法解釋》”）第11條，承租人可以通過解除融資租賃合同等方式保護自己的權益。還有承租人認為，如果租賃物約定不明確，則融資租賃法律關系不能成立。所謂明確，即出租人應當提供醫(yī)療設備型號、設備的唯一序列號、發(fā)票、質量保證書等材料。在沒有上述材料的情況下，融資租賃法律關系也未必不成立，如融資租賃公司可以通過其他方法確定租賃物的，同樣可以成立融資租賃法律關系。最后，就租賃物的低值高賣問題，首先要了解設備本身的定價機制，來看是否違背。另外，《融資租賃司法解釋》第23條，“訴訟期間承租人與出租人對租賃物的價值有爭議的，人民法院可以按照融資租賃合同的約定確定租賃物價值……承租人或者出租人認為依前款確定的價值嚴重偏離租賃物實際價值的，可以請求人民法院委托有資質的機構評估或者拍賣確定。”就租賃物的價值首先看融資租賃合同約定，那么什么是“嚴重偏離”？兩倍價格算不算嚴重偏離，法律上沒有明確規(guī)定。實踐中應當結合出賣人，比如遠程視界究竟做了多少工作來考量?？傮w而言，遠程視界模式被否定融資租賃法律關系的可能性不大。
最后從行為看，遠程視界模式是否可能存在欺詐？一般情況下，融資租賃公司和遠程視界作為不同主體，即便遠程視界針對承租人醫(yī)院有欺詐，融資租賃公司亦不承擔責任。但如果存在遠程視界代理簽訂融資租賃合同，則可能性相對大些。從法律適用來講，當事人欺詐目前適用《中華人民共和國民法總則》第148條，第三人欺詐則適用第149條。
三、融資租賃創(chuàng)新模式下的盡職調查
本議題由上海立信會計金融學院金融法律與政策研究中心副主任陳科嘉主持。
上海市錦天城律師事務所曹巖律師認為，在融資租賃交易結構創(chuàng)新中，律師除了參與交易結構“合法性”調查外，還應當參與結構創(chuàng)新中“商業(yè)合理性”調查。
除了對遠程視界的交易結構進行細致的分析外，應該通過這個判例來引發(fā)思考，作為法律工作者是否可以發(fā)揮司法上的能動性，通過風控前置，來幫助業(yè)務經(jīng)理在項目選擇、甄別時做進行商業(yè)調研和法律論證。
商業(yè)調查主要是業(yè)務經(jīng)理的職責，融資租賃公司也有自己的流程，所以，最初項目經(jīng)理覺得僅僅將融資租賃合同及附件交給律師審查即可。但如果律師無法了解該融資租賃項目所處行業(yè)的背景，單純審核合同則只能有浮于表面的理解。相反，如果讓律師了解更多信息，與融資租賃公司業(yè)務部門的專業(yè)人士更好融合，則能發(fā)揮更好的作用。
對于商業(yè)合理性的判斷，首先應當關注融資租賃項目所處行業(yè)，可以透過租賃物來關注不同的行業(yè)，包括飛機、船舶、汽車、醫(yī)療器械等，每個行業(yè)對風控和商業(yè)判斷都是儼然不同的。再者，是在行業(yè)選擇的基礎上對于客戶的定位的進一步聚焦，比如醫(yī)療器械業(yè)務，到底定位做幾甲醫(yī)院，做哪些科室、哪些類型的醫(yī)療設備租賃。接著是盈利模式及結構分析。從商業(yè)角度來看簡單的架構更好，可以降低融資成本、快速推進、減少風險。參與方越多，架構風險性、不穩(wěn)定性也會逐漸的增加。要看清架構的目的，是否有利于真正資源匹配，用于真正的商業(yè)目的，還是為了架構而架構，為了資本的介入或為了滿足某種所謂的商業(yè)創(chuàng)新而擴大架構。最后，要看商業(yè)模式實現(xiàn)的路徑，同樣的架構，根據(jù)步驟順位的不同影響其合理性和穩(wěn)定性。
對于法律的合理性，簡單講一點，即判斷法律上的合理性時，應當特別考量商業(yè)模式、構架由誰提議，并以此為出發(fā)點對交易架構中的各個法律關系進行研判，最終從權利義務的平衡來判斷復雜交易架構表象之下的本質的法律關系。
國藥控股（中國）融資租賃有限公司信審部部長閆小宇認為，相較于比較復雜的交易模式，業(yè)界可能更喜歡相對結構不太復雜、比較清晰、可以大量復制的交易模式。雖然風控是很重要的環(huán)節(jié)，但融資租賃公司還是以業(yè)務為導向，要完成業(yè)績，創(chuàng)造利潤。
就盡職調查而言，一要看老板是否可以信賴，二要恪守底線，讓盡職調查不因外部壓力而走樣。以具體公司為例，某公司把交易結構設計得很復雜，一層層套，不容易搞明白。董事長也說得天花亂墜，花好月好。經(jīng)過調查，醫(yī)院方面和公司的認知有差異，也加了慈善，設備價格虛高（價值幾十萬可能虛高十倍，價值幾百萬上千萬的設備可能翻個倍或翻幾倍）。最終，放棄了這單業(yè)務。所以，在盡職調查中，并不懼怕這種所謂的新模式。盡職調查人員可以調查，去層層穿透和分析。但在這個過程中，盡職調查人員必須秉承堅持底線的態(tài)度。
民營企業(yè)的盡職調查有一個比較固定的流程，盡職調查的好壞往往取決于各個盡職調查人員對于既定盡職調查規(guī)則的執(zhí)行，取決于盡職調查人員是否會在壓力之下或者大環(huán)境的變化之下有所動搖。如果能堅持既定計劃，對民營企業(yè)進行實控人調查、草根調查、行業(yè)調查，一步步來，很多情況是可以避免的。
陳科嘉副主任認為，在盡職調查中的審慎性調查中，有兩對矛盾：第一對矛盾是業(yè)務量與審慎調查矛盾。過于審慎會導致業(yè)務量不足，而草率行事則會產(chǎn)生風險。第二對矛盾是防風險和控成本。畢竟審慎還會要求更多的時間，必然會導致成本的提高。融資租賃公司要彈好鋼琴，平衡兩者。
另外，對融資租賃公司而言，融資和融物都很重要，對于出租人應當關心租賃物如何產(chǎn)生效益，也應當關心租賃物實際交付。同時，融資租賃公司還應關注租賃物使用時的管理和監(jiān)管。
四、融資租賃創(chuàng)新模式交易中的重要環(huán)節(jié)
該議題由上海市光大律師事務所合伙人沈靜律師主持。
（一）上海匯業(yè)律師事務所畢英鷙律師：遠程模式的四種融資租賃交易模式以及其對應的問題
融資租賃創(chuàng)新交易模式中的最重要的環(huán)節(jié)，就是要謹慎的進行創(chuàng)新：
1、遠程視界模式：遠程視界的商業(yè)模式的主要問題在于出租人高估了醫(yī)院的償債能力。法律上主要包括幾個問題：（1）醫(yī)院作為承租人不能拒付租金。雖然遠程視界承諾為醫(yī)院墊付租金，但在遠程視界未能墊付的情況下，依舊由醫(yī)院承擔支付租金的義務；（2）醫(yī)院可以主張遠程視界未能履行墊付租金的承諾，但是遠程視界已經(jīng)不具償付能力；（3）倒簽租賃物簽收證明可能會影響醫(yī)院方面解除融資租賃合同。根據(jù)《融資租賃司法解釋》第11條，醫(yī)院可以通過解除融資租賃合同的方式來救濟，但是解除合同以醫(yī)院未實際收到租賃物為前提，倒簽租賃物簽收證明給承租人解除租賃物的救濟帶來了實際的影響。
2、債權轉讓模式。即融資租賃公司在P2P平臺將租賃債權轉讓給平臺出借人。這種模式已經(jīng)被叫停，但在成都依舊存在這樣的項目。在該模式中，平臺在操作上存在幾個問題：（1）未根據(jù)自身承諾對融資租賃合同、承租人的運營能力和租賃物做調查；（2）承租人的租金未根據(jù)監(jiān)管要求放在第三方機構進行監(jiān)管。在法律上，《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》（以下簡稱《網(wǎng)貸中介機構活動辦法》）第10條第八款的規(guī)定：“網(wǎng)絡借貸信息中介機構不得從事或者接受委托從事下列活動：……（八）開展類資產(chǎn)證券化業(yè)務或實現(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權轉讓行為。”像這種類資產(chǎn)證券化業(yè)務不能在類似的P2P平臺進行操作。同時，平臺的產(chǎn)品存在租賃債權轉讓的期限和金額與平臺上的出借人的購買債權的期限和金額不一致的情況，同樣違反了《網(wǎng)貸中介機構活動辦法》第10條。另外，平臺還會要求融資租賃公司提供擔保以及在承租人不能償付租金時回購債權。
3、陰陽合同模式。出租人和承租人先簽訂一個形式上的法律合同。出租人再把承租人推薦到P2P平臺或第三方消費金融平臺上借款，同時承租人委托平臺或出借人將這筆款項支付給融資租賃公司，融資租賃公司為該借款提供擔保。出租人再與承租人簽訂合同，約定借款人與承租人系同一人，借款人將平臺所借款項全部支付給出租人，出租人再替借款人償還從平臺借得款項。出租人拿到平臺上所借款項后，再以該款項出資購買租賃。
就融資租賃合同的有效性而言，出租人事實上是拿著承租人的錢為承租人購買租賃物，在承租人不能支付租金的情況下，出租人未必能向承租人主張相應的違約責任。就合規(guī)而言，如根據(jù)原商務部就規(guī)定不能網(wǎng)絡借貸平臺、互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)進行融資，現(xiàn)在由銀監(jiān)會監(jiān)管，監(jiān)管進一步趨嚴，這種模式將無法存續(xù)。
4、避所得稅租賃模式。用人單位與融資租賃公司簽訂融資租賃合同。員工作為車輛使用人，并在融資租賃合同中列為保證人。員工再與單位簽訂協(xié)議，將融資租賃合同的權利義務轉移給員工，同時給員工降薪，從而達到規(guī)避員工個人所得稅的目的。
這個交易模式的問題主要是用人單位作為承租人是第一責任人，如發(fā)生員工無法聯(lián)系等情況，則必須繼續(xù)支付租金。另外在發(fā)生交通意外時，出租人作為車輛所有權人可能要承擔責任。
（二）上海凱正律師事務所施諦夫律師：就融資租賃創(chuàng)新模式交易中的重要環(huán)節(jié)，及除了交易模式的設計外需注意的實際操作中的細節(jié)
1、出租人要注意不得干預承租人對于租賃物和供應商的選擇。根據(jù)《融資租賃司法解釋》第6條，如出賣人違約，承租人應正常支付租金，但出租人干預承租人對于租賃物選擇的，承租人可在向出賣人索賠同時向出租人主張減免租金。法院在實際做判斷時往往會考慮出租人有沒有實質性地干涉承租人的選擇。如，假設某個出租人在網(wǎng)上開一個商城把各個供應商提供的汽車放在一起賣，同時就欲出售的車輛采取打折、優(yōu)惠的促銷，就應當考慮該做法會不會實質性地干涉到承租人對于租賃物和供應商的選擇。
2、注意交付順序。融資租賃交易在交付順序上，應當首先簽訂融資租賃合同再進行租賃物的交付。曾有出賣人原先和承租人有交易，先交貨后付款。貨物交付后，承租人由于缺乏資金支付貨款向融資租賃公司融資，最后交易被法院判定不成立融資租賃法律關系。從法院角度來看租賃物已經(jīng)由出賣人交付給承租人，故租賃物的所有權亦已由出賣人轉移到承租人，此時再簽訂融資租賃合同和對應的買賣合同時，出賣人已沒有對租賃物的所有權，也就無法將所有權轉移給出租人，承租人使用的是自己的“物”，故不用支付租金。
3、注意實際交付。在遠程視界的案件中，租賃物交付證明是倒簽的。在融資租賃業(yè)務實踐中，也有一些出租人在拿到租賃物形式交付的證明以后便不再關心租賃物。事實上，租賃物對于出租人而言是很重要的擔保。如果租賃物得到適當處置，則可以挽回一定的損失。在遠程視界案中，這些二甲醫(yī)院是否真的需要這些設備，是否可以考慮將設備處置掉以后償還部分租金。如果醫(yī)院沒有拿到這些設備，則少了一種解決方案。
五、融資租賃新模式下的貸后風險管控
本議題上海瀚品律師事務所合伙人張永律師主持。
（一）上海卓勤律師事務所合伙人周禮軒律師：貸后風險控制必須要抓住“租賃物”、“租金”和“人”，其中對于租賃物的管理是融資租賃不同于銀行經(jīng)營的地方，是融資租賃業(yè)務的精髓
1、租賃物
（1）風險管控要首先要關注租賃物的跟蹤和交付。在2012、2013年的省會型三甲醫(yī)院的項目中，當時就出現(xiàn)了很多設備交付不了的情況，包括設備被海關被卡住、以及設備供應商對設備環(huán)境的要求導致醫(yī)院對科室重新裝修。通過對于設備交付的跟蹤，判斷出醫(yī)院未能接受設備是醫(yī)院本身的原因。
（2）融資租賃公司應關注租賃物租賃過程中的實際使用情況。統(tǒng)計租賃物的使用情況，最直觀的方式是派人直接駐點統(tǒng)計，但是成本過高。融資租賃公司可以嘗試采用推理模型的方式來判斷租賃物的實質使用情況。
（3）關于租賃物的處置。租賃物交付的同時要考慮好租賃物的二次處置。處置時第一步為取回租賃物，第二步為變賣租賃物。處置的關鍵是取回的環(huán)節(jié)，取回環(huán)節(jié)在實踐中非常不易，好的業(yè)務經(jīng)理在交付時就會考慮取回的問題。
2、資金貸后風險管理
（1）融資租賃公司應當留意承租人的租金支付來源，以判斷項目是否可能出險。風控人員可以留意承租人的租金方式，承租人的租金是自行支付還是由經(jīng)銷商或其他第三方墊付、是一次性支付還是分多筆湊付。
（2）充分利用補充協(xié)議與承租人約定延期、補充主協(xié)議中的不足，特別是管轄的問題。這些問題能為后期的立案保全、查封和事后執(zhí)行起到很大的作用。
3、承租人/擔保人風險管理
（1）就承租人和擔保人，融資租賃公司在做背景調查時應穿透到個人乃至家庭。實踐中往往碰到盡調時見到實際控制人，訴訟時卻無法確認身份的問題。另外，在實踐中，即便盡職調查穿透到了企業(yè)的實際控制人本人，承租人和擔保人在訴訟保全期間在家庭中轉移財產(chǎn)的情況也非常常見。如果融資租賃公司在訴訟中能施壓至家庭，則有利于保障融資租賃公司的利益。
（2）融資租賃公司應做好承租人和保證人的信息收集和分析整理。有一個極端的例子，被認定為已經(jīng)沒有償付能力的中西部地區(qū)的一個承租人，忽然申請了一個牌照。隨之判斷出其在為自己增信，可能有并購、重組等情況發(fā)生。后找到該承租人溝通，最終彌補了出租人的大部分損失。
3、融資租賃公司應學會充分利用法律、充分利用律師。融資租賃公司可以將案件的流程分段化。如在北京有專做立案保全和判決執(zhí)行的律師，而不做庭審部分。這家融資租賃公司立案和保全的流程一般能在兩個月內完成，可以說是非常迅速。另外，融資租賃公司可以將更多的信息分享給律師。律師在僅拿到合同的情況下，對案件的理解不夠深入，不利于案件的解決。在充分保密的前提下，如果能夠讓律師了解項目背景，讓律師能夠整體把握案件脈路的話，則律師能有更為開闊的思路。
（二）北京市圣大律師事務所項目管理中心主任郗婷律師：在遠程視界一案中，應從刑民兩方面來考慮如何保障融資租賃的利益
1、遠程事件簡介導火索是2017年10月，一家合作醫(yī)院租金逾期及被起訴，查封帳戶。2018年以后，主要爆發(fā)是2018年，2018年初截至9月底，共有76個案件。案件主要分布在北京、河北、山東、安徽、陜西、四川、浙江和福建。
2、假設醫(yī)院主動報案，融資租賃公司如何維護自身利益？如醫(yī)院報案，則公安部門會向作為當事人的租賃公司了解情況。此時，租賃公司應當積極應對，提出對自身有利的意見，并準備相應的材料。
3、假設醫(yī)院走民事訴訟，融資租賃公司如何維護自身利益？就出租人而言，民事訴訟勝訴的概率很高，但由于承租人是公立醫(yī)院，容易遇到查封難的問題。建議融資租賃公司跳出基本法律關系，與當?shù)卣麄€主管部門、政府部門統(tǒng)一協(xié)調，從而最大化融資租賃公司的利益。
（三）芯鑫融資租賃有限責任公司資產(chǎn)管理部高級經(jīng)理秦娜：金融的本質是企業(yè)的現(xiàn)金流，只要現(xiàn)金流在，投下去的錢就一定能夠收回來
應該深入思考承租人的現(xiàn)金流情況，如二甲醫(yī)院，不能因為其是公立醫(yī)院就默認其擁有好的現(xiàn)金流，應當實際思考是否有足夠的病人來支撐其收入。目前，融資租賃公司的項目風險防控依賴于資產(chǎn)人員每年一次的項目現(xiàn)場巡視、網(wǎng)絡公開數(shù)據(jù)收集，以及客戶經(jīng)理日常不定期的項目跟蹤。但風險防控在實際操作過程中會遭遇一些的困難，如很多項目位于異地，現(xiàn)場巡視時間有限，企業(yè)的一些報表、經(jīng)營計劃都是依賴于客戶提供，相互交叉印證難，監(jiān)控時效性、資料真?zhèn)涡圆荒芎芎玫呐袛?。希望更強的防風險防范，更好的管控可以降低融資租賃公司的風險。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)融資租賃業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：施諦夫 上海凱正律師事務所
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