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我國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《物流術(shù)語(yǔ)》對(duì)第三方物流所下的定義是：“由供方與需方以外的物流企業(yè)提供物流服務(wù)的業(yè)務(wù)模式”?；谏唐飞a(chǎn)企業(yè)對(duì)生產(chǎn)活動(dòng)的分工日益精細(xì)，對(duì)傳統(tǒng)的物流服務(wù)提出了更加多樣、更加細(xì)致的要求，第三方物流服務(wù)應(yīng)運(yùn)而生。隨著第三方物流服務(wù)企業(yè)對(duì)國(guó)際進(jìn)出口貿(mào)易的參與日趨頻繁、合同標(biāo)的的不斷擴(kuò)大，法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避也不可忽視。
一、第三方物流服務(wù)的概述
第三方物流(Third-Party Logistics,簡(jiǎn)稱3PL)是指物流需求企業(yè)為集中精力搞好主業(yè)，把原來(lái)屬于自己處理的物流活動(dòng)，以合同方式委托給專業(yè)物流服務(wù)企業(yè)，同時(shí)通過(guò)信息系統(tǒng)與物流服務(wù)企業(yè)保持密切聯(lián)系，以達(dá)到對(duì)物流全程的管理和控制的一種物流運(yùn)作與管理方式。從該定義可以看出第三方物流的以下三個(gè)基本特征：首先，是獨(dú)立于貨物供方與需方的物流企業(yè)。第三方物流服務(wù)企業(yè)在向客戶提供專業(yè)與多樣的物流服務(wù)時(shí)始終是獨(dú)立于供方與需方；其次，是從事的現(xiàn)代物流服務(wù)，區(qū)別于傳統(tǒng)意義簡(jiǎn)單的運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)。第三方物流業(yè)不僅涉及傳統(tǒng)物流業(yè)的運(yùn)輸與倉(cāng)儲(chǔ)，更包括對(duì)存貨管理、加貼商標(biāo)、訂單實(shí)現(xiàn)、屬地交貨和包裝等服務(wù)，并按照客戶的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略去謀劃物流；最后，第三方物流企業(yè)的“服務(wù)”是整個(gè)物流活動(dòng)的核心。第三方物流又稱作“契約物流”，物流需求方向物流企業(yè)購(gòu)買(mǎi)的是其專業(yè)的服務(wù)，而第三方物流企業(yè)又是處于整個(gè)活動(dòng)的中心，按照合約要求將貨物從第一方運(yùn)送到第二方。
二、第三方物流服務(wù)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源
分析第三方物流服務(wù)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源，即是分析其在怎樣的狀態(tài)下將承擔(dān)法律責(zé)任，而這樣的概率又有多大。因第三方物流服務(wù)企業(yè)提供服務(wù)的多樣性，其法律關(guān)系也相對(duì)復(fù)雜，面臨著更大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（一）物流合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，即第三方物流服務(wù)商(總物流服務(wù)商)同服務(wù)需求方之間的物流主合約風(fēng)險(xiǎn)。物流服務(wù)主合約是由物流服務(wù)供給方與需求方(一般是用戶方)之間訂立的合約，第三方物流服務(wù)的需求方與供給方，就“物流服務(wù)”的購(gòu)買(mǎi)，簽訂合約，在合約中約定具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而第三方物流服務(wù)企業(yè)，在履行合約的過(guò)程中，貨物一直處于其實(shí)際控制下，只要貨物發(fā)生問(wèn)題，物流服務(wù)企業(yè)都有被面臨要求承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)務(wù)中，一種情況是第三方物流服務(wù)企業(yè)往往為了留住客戶，被迫接受一些苛刻的條款，這也在無(wú)形當(dāng)中增加了其法律風(fēng)險(xiǎn)。另一種情況是，物流服務(wù)合同中的格式條款，物流服務(wù)企業(yè)作為提供方需承擔(dān)對(duì)其作出不利解釋的后果。如長(zhǎng)沙某物流服務(wù)糾紛一案，物流商對(duì)托運(yùn)人出具的貨物受理委托憑證中載明托運(yùn)人已付“保險(xiǎn)費(fèi)”100元，在憑證背后的注意事項(xiàng)中載明：委托的貨物應(yīng)辦理保價(jià)運(yùn)輸；貨物沒(méi)有委托辦理保價(jià)運(yùn)輸，本公司只承擔(dān)貨物運(yùn)費(fèi)的2至10倍賠償責(zé)任。后貨物損毀，托運(yùn)人起訴物流商要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。雙方爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于本案屬于保價(jià)運(yùn)輸還是保險(xiǎn)運(yùn)輸。法院根據(jù)《合同法》第四十一條的規(guī)定，認(rèn)定該注意事項(xiàng)屬于格式條款，而當(dāng)格式條款有兩種不同的解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方即物流商的解釋，故裁判托運(yùn)人繳納的100元屬保價(jià)費(fèi)，物流商依照保價(jià)運(yùn)輸承擔(dān)賠償責(zé)任。
（二）違約責(zé)任，即是合同風(fēng)險(xiǎn)的結(jié)果。根據(jù)物流過(guò)程的主要環(huán)節(jié)，第三方物流經(jīng)營(yíng)人的風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)自于運(yùn)輸環(huán)節(jié)、倉(cāng)儲(chǔ)環(huán)節(jié)、裝卸搬運(yùn)環(huán)節(jié)和加工、包裝、配送環(huán)節(jié)以及信息服務(wù)。第三方物流服務(wù)違約責(zé)任最為常見(jiàn)的，是包括對(duì)物流過(guò)程中貨物的損毀，不能按時(shí)送達(dá)，以及對(duì)錯(cuò)誤送達(dá)的賠償責(zé)任?；谖覈?guó)傳統(tǒng)的民事法律責(zé)任的兩大分類：侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任，第三方物流服務(wù)企業(yè)的違約責(zé)任，是合同風(fēng)險(xiǎn)的重要體現(xiàn)。在實(shí)務(wù)中，物流服務(wù)合同雙方當(dāng)事人會(huì)將例如運(yùn)輸過(guò)程中貨物的損毀以及關(guān)于延遲送達(dá)、錯(cuò)誤送達(dá)等問(wèn)題，依照《合同法》的規(guī)定，進(jìn)行責(zé)任的分配。當(dāng)物流服務(wù)企業(yè)未能按照合同約定完全履行的時(shí)候，客戶便依照合同追究其違約的責(zé)任。依照《合同法》第三百一十一條規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?？梢钥闯?，物流商承擔(dān)違約責(zé)任是一般情況，而免責(zé)是特例，僅僅局限于該法條中規(guī)定的情形，并且物流商需對(duì)其可以免責(zé)的相關(guān)情形進(jìn)行充分的舉證。此外，第三方物流企業(yè)也存在侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)其在提供物流服務(wù)時(shí)，進(jìn)行了加害的給付，便形成了違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，此時(shí)，客戶會(huì)二者擇其一進(jìn)行追訴。這種競(jìng)合的情況，雖然在實(shí)務(wù)中時(shí)有發(fā)生，但畢竟加害的給付，也是要有第三方物流合同的存在才可能發(fā)生，因此風(fēng)險(xiǎn)研究的重點(diǎn)仍然放在違約責(zé)任上。
（三）第三方物流服務(wù)企業(yè)就其物流分包行為對(duì)客戶負(fù)責(zé)。第三方物流服務(wù)企業(yè)另一重大法律風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源則是其就物流分包行為對(duì)客戶負(fù)責(zé)。在實(shí)務(wù)中，物流服務(wù)的需求方，一般只是與物流服務(wù)企業(yè)簽訂合同，而現(xiàn)代物流往往涉及航空、鐵路、公路等多種貨運(yùn)形式，物流服務(wù)企業(yè)的分包行為也很普遍。但是，物流客戶是不與物流分包企業(yè)直接打交道的，物流服務(wù)企業(yè)與物流分包企業(yè)簽訂物流合同，并就其分包行為對(duì)客戶負(fù)責(zé)。因此，物流分包也給物流服務(wù)企業(yè)帶來(lái)了很大的風(fēng)險(xiǎn)，收益與否很大程度上受物流分包企業(yè)的業(yè)績(jī)影響。如果在物流服務(wù)中出現(xiàn)了問(wèn)題，不論是物流服務(wù)企業(yè)還是分包企業(yè)的責(zé)任，一般都先由物流服務(wù)企業(yè)進(jìn)行賠償，并保留對(duì)分包企業(yè)追償?shù)臋?quán)利。委托方、物流商、分包商這三者的關(guān)系在深圳某貨物運(yùn)輸合同糾紛案中體現(xiàn)得比較明顯。委托方委托物流商運(yùn)輸貨物，物流商將其交于分包商承運(yùn)，后貨物損毀。保險(xiǎn)公司對(duì)委托方進(jìn)行賠付后取得代位求償權(quán)。物流商基于其與委托方的物流合同向保險(xiǎn)公司履行了賠償義務(wù)，隨即起訴分包商。法院認(rèn)為即使物流商購(gòu)買(mǎi)了保險(xiǎn)，仍然可以直接向分包商主張賠償，這是基于雙方的貨物運(yùn)輸合同，遂判決分包商承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)“合同相對(duì)性”的理論，物流商就其分包行為對(duì)委托方負(fù)責(zé)，而分包商就其承運(yùn)活動(dòng)對(duì)物流商負(fù)責(zé)。
三、律師在物流服務(wù)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的作用
對(duì)第三方物流服務(wù)企業(yè)而言，法律風(fēng)險(xiǎn)的面臨在所難免。但法律風(fēng)險(xiǎn)最后有多少轉(zhuǎn)變?yōu)榉韶?zé)任卻可以防控，律師在法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避中的作用不可小覷。
（一）律師在權(quán)衡第三方物流服務(wù)中各方利益沖突中的作用。就物流服務(wù)企業(yè)而言，律師對(duì)其的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避，需要平衡其與整個(gè)物流過(guò)程中的當(dāng)事人的利益沖突?，F(xiàn)階段第三方物流服務(wù)的需求方處于強(qiáng)勢(shì)地位，會(huì)迫使服務(wù)商接受一些不平等的條款，而物流服務(wù)商為了留住客戶而盲目的接受這些條款。物流企業(yè)與物流分包企業(yè)之間也存在著利益的沖突，物流企業(yè)希望以最低的成本購(gòu)買(mǎi)到最好的服務(wù)，但物流分包企業(yè)的服務(wù)質(zhì)量又決定著物流企業(yè)能否履行其與客戶的物流合約。這時(shí)，物流服務(wù)企業(yè)面臨盈利與承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)的艱難選擇，律師的作用體現(xiàn)在通過(guò)多方的協(xié)商，權(quán)衡各方利益，尋求平衡點(diǎn)，已達(dá)到物流服務(wù)企業(yè)利益最大化的目的。
（二）律師通過(guò)設(shè)置具體的合同條款以降低物流企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)的物流法律法規(guī)主要是從法律、行政法規(guī)、各部委頒布的規(guī)章三個(gè)效力層次上頒布的，沒(méi)有形成一部獨(dú)立的完整的物流法律體系，亟待完善。在這樣的法律環(huán)境下，律師更要善于運(yùn)用設(shè)置具體的合同條款以降低物流服務(wù)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。例如，航空、海運(yùn)企業(yè)往往憑借其壟斷優(yōu)勢(shì)，強(qiáng)迫物流企業(yè)接受其標(biāo)準(zhǔn)格式合同，此時(shí)律師的作用體現(xiàn)在其從當(dāng)事人的利益出發(fā)，據(jù)理力爭(zhēng)，通過(guò)對(duì)格式條款的更改、刪減以及增加新條款，來(lái)降低物流企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。作為物流服務(wù)企業(yè)的律師，斟酌合同的出發(fā)點(diǎn)則是，爭(zhēng)取擴(kuò)大分包企業(yè)責(zé)任條款，而類似條款的增加即意味著自身的法律風(fēng)險(xiǎn)的成功防控。
（三）律師介入物流合同履行過(guò)程中的法律監(jiān)督。第三方物流合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)防控固然重要，但合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防控也不可小視，而在履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范集中體現(xiàn)在律師介入物流過(guò)程的書(shū)面框架文件的監(jiān)督上。其中，對(duì)物流分包企業(yè)的監(jiān)督尤為重要，律師的介入能夠避免因書(shū)面文件證據(jù)不齊全導(dǎo)致的在貨物的損毀以及延遲交貨等情況下，物流商向分包商追償難的困境。這些看似物流過(guò)程中的技術(shù)操作層面上的問(wèn)題，往往能夠最終決定整單物流的盈利與否。在物流合同的履行中，增加律師介入監(jiān)督，這樣的投入看似是增加了成本，但換個(gè)角度，如果將可能規(guī)避掉的法律風(fēng)險(xiǎn)看作經(jīng)濟(jì)收益，這樣的投入則顯得十分必要。
蔣 宏：市律協(xié)現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員。
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