網(wǎng)上投稿
在《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》頒布實(shí)施近六年、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》（以下簡(jiǎn)稱 “二五公告”）發(fā)布四年之季，基金業(yè)協(xié)會(huì)于2020年2月28日發(fā)布《關(guān)于便利申請(qǐng)辦理私募基金管理人登記相關(guān)事宜的通知》（以下簡(jiǎn)稱“便利登記通知”）以及證券類和非證券類私募基金管理人申請(qǐng)機(jī)構(gòu)《私募基金管理人登記申請(qǐng)材料清單》（以下簡(jiǎn)稱“申請(qǐng)材料清單”），標(biāo)志著私募基金管理人登記制度改革落地，私募基金管理人登記流程因此發(fā)生重大改變。對(duì)此，私募基金管理人和出具登記法律意見(jiàn)書(shū)的相關(guān)律師事務(wù)所如何應(yīng)對(duì)，本文旨在提出一些實(shí)務(wù)意見(jiàn)。
1、私募基金管理人登記申請(qǐng)材料清單對(duì)哪些主體強(qiáng)制適用？
在2019年9月1日至2020年2月29日期間已通過(guò)AMBERS系統(tǒng)提交了申請(qǐng)材料的機(jī)構(gòu)（含首次提交申請(qǐng)登記的機(jī)構(gòu)及提交補(bǔ)正材料的申請(qǐng)機(jī)構(gòu)），不強(qiáng)制要求申請(qǐng)機(jī)構(gòu)對(duì)照登記材料清單重新提交申請(qǐng)，將按原申請(qǐng)流程繼續(xù)辦理私募基金管理人登記手續(xù)。
2、如何認(rèn)識(shí)和使用申請(qǐng)材料清單（非證券類）？
1）從內(nèi)容來(lái)看，此次申請(qǐng)材料清單包括機(jī)構(gòu)基本信息、相關(guān)制度、機(jī)構(gòu)持牌及關(guān)聯(lián)方信息、誠(chéng)信信息、財(cái)務(wù)信息、出資人信息、實(shí)際控制人/第一大股東、高管人員和管理人登記法律意見(jiàn)書(shū)等九大方面，與AMBERS系統(tǒng)中需填報(bào)的登記內(nèi)容板塊一致。
2）申請(qǐng)材料清單是開(kāi)啟私募基金管理人登記程序的“敲門磚”，但是，無(wú)論律師發(fā)表法律意見(jiàn)的審慎性要求角度，還是從基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)登記申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查要求的角度，申請(qǐng)材料清單都只是登記申請(qǐng)的基礎(chǔ)版清單，并非律所出具法律意見(jiàn)書(shū)所需進(jìn)行盡職調(diào)查的全部?jī)?nèi)容，更不是私募基金管理人通過(guò)登記的充分條件。一方面，律所出具法律意見(jiàn)書(shū)前，除根據(jù)盡調(diào)清單進(jìn)行書(shū)面盡調(diào)外，還需要進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)核勘、人員訪談、發(fā)放調(diào)查問(wèn)卷和相關(guān)政府部門等第三方走訪工商內(nèi)檔資料，此次便利登記通知的發(fā)布不意味著該等盡調(diào)流程和工作可省卻。另一方面，從申請(qǐng)材料清單內(nèi)容來(lái)看，尚未包括律師進(jìn)行盡調(diào)所需要查閱的申請(qǐng)機(jī)構(gòu)工商內(nèi)檔、高管以外員工勞動(dòng)合同、申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的重大合同、申請(qǐng)機(jī)構(gòu)重點(diǎn)關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)資質(zhì)和業(yè)務(wù)內(nèi)容核查等需要律所審慎核查的內(nèi)容。實(shí)務(wù)中，為協(xié)助申請(qǐng)機(jī)構(gòu)提供申請(qǐng)材料清單中的某一項(xiàng)文件，可能需要律師進(jìn)行盡職調(diào)查并通過(guò)審查諸多過(guò)程性文件，最終提供上傳AMBERS系統(tǒng)的文件。
3）申請(qǐng)材料清單區(qū)分必要和非必要材料，對(duì)內(nèi)容和形式方面均提供了明確指引，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)可以根據(jù)實(shí)際情況和律師意見(jiàn)進(jìn)行甄別，避免不必要的焦慮和工作量。結(jié)合辦理登記的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，一些非必要的材料雖然不構(gòu)成進(jìn)入實(shí)質(zhì)性審查的程序性障礙，卻在證明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的管理能力、設(shè)立必要性方面具有實(shí)質(zhì)性證明作用，例如擬設(shè)項(xiàng)目證明材料、相關(guān)推薦和支持材料等，如申請(qǐng)機(jī)構(gòu)能提供該等材料，將有利于提高登記成功概率；對(duì)于承諾函、股權(quán)機(jī)構(gòu)合理性說(shuō)明、持股平臺(tái)不開(kāi)展經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)承諾函以及實(shí)際控制人保持實(shí)際控制及自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函等文件，我們?cè)趯?shí)務(wù)中會(huì)強(qiáng)烈建議申請(qǐng)機(jī)構(gòu)提供并上傳系統(tǒng)。
|
序號(hào)
|
申請(qǐng)材料名稱
|
特殊適用情形說(shuō)明
|
內(nèi)容要求
|
是否必填
|
|
1.
|
擬投項(xiàng)目證明資料
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)已和相關(guān)企業(yè)簽訂項(xiàng)目協(xié)議的。
|
擬投資項(xiàng)目投資協(xié)議或合作意向書(shū)、項(xiàng)目合作方聯(lián)系方式、擬擔(dān)任政府引導(dǎo)基金管理人相關(guān)政府批文等。
|
如有
|
|
2.
|
新設(shè)同類型私募基金管理人合理性說(shuō)明
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人 / 第一大股東下已有同類型私募基金管理人的，實(shí)際控制人需提交新設(shè)同類型私募合理性說(shuō)明。
|
說(shuō)明設(shè)置多個(gè)同類型私募基金管理人的目的與合理性、業(yè)務(wù)方向有何區(qū)別、如何避免同業(yè)化競(jìng)爭(zhēng)等問(wèn)題。
|
如有
|
|
3.
|
關(guān)聯(lián)私募基金管理人自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
|
關(guān)聯(lián)方中有已登記私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記私募基金管理人的需提交。
|
關(guān)聯(lián)私募基金管理人出具承諾函，承諾若申請(qǐng)機(jī)構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合規(guī)連帶責(zé)任和自律處分后果。
|
如有
|
|
4.
|
其他相關(guān)證明文件
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的設(shè)立或后續(xù)展業(yè)如有政府支持性文件、招投標(biāo)證明、引導(dǎo)基金相關(guān)批復(fù)、行業(yè)知名機(jī)構(gòu)舉薦函 / 推薦信等相關(guān)支持文件可一并上傳。
|
|
如有
|
|
5.
|
沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方承諾函及沖突業(yè)務(wù)許可證明文件
|
關(guān)聯(lián)方經(jīng)營(yíng)范圍含沖突業(yè)務(wù)。
|
1. 申請(qǐng)機(jī)構(gòu)與沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方共同出具不存在利益輸送的承諾函，承諾申請(qǐng)機(jī)構(gòu)自身及其未來(lái)管理的私募基金均不涉及民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、 P2P/P2B 、眾籌、保理、融資租賃、擔(dān)保、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、交易平臺(tái)、典當(dāng)?shù)瓤赡芘c私募投資基金屬性相沖突的業(yè)務(wù)。（申請(qǐng)機(jī)構(gòu)與沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方均需出具）
2. 從事小額貸款、融資租賃、商業(yè)保理、融資擔(dān)保、互聯(lián)網(wǎng)金融、典當(dāng)?shù)葲_突業(yè)務(wù)（房地產(chǎn)除外）的關(guān)聯(lián)方需提供相關(guān)主管部門正式許可文件。 |
如有
|
|
6.
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)處罰決定書(shū)
|
存在誠(chéng)信信息，需上傳相關(guān)文件。
|
最近三年受到刑事處罰；
最近三年受到證監(jiān)會(huì)的行政處罰； 最近三年被證監(jiān)會(huì)采取行政監(jiān)管措施； 最近三年受到其他監(jiān)管部門的行政處罰； 最近三年被基金業(yè)協(xié)會(huì)或其他自律組織采取自律措施； 最近三年涉及訴訟或仲裁； 最近三年其他合法合規(guī)及誠(chéng)信情況。 |
如有
|
|
7.
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股權(quán)架構(gòu)合理性說(shuō)明
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股權(quán)架構(gòu)超過(guò)三層。
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股權(quán)架構(gòu)向上穿透超過(guò)三層的，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)說(shuō)明多層股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的合理性及必要性，上穿出資人如為 SPV 應(yīng)說(shuō)明設(shè)立目的及出資來(lái)源；
出資人為地方政府融資平臺(tái)的，請(qǐng)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)出具承諾函，承諾將在產(chǎn)品運(yùn)作過(guò)程中符合六部委《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范地方政府舉債融資行為的通知》 ( 財(cái)預(yù)〔 2017 〕 50 號(hào) ) 及財(cái)政部印發(fā)《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)對(duì)地方政府和國(guó)有企業(yè)投融資行為有關(guān)問(wèn)題的通知》（財(cái)金〔 2018 〕 23 號(hào)）的相關(guān)規(guī)定規(guī)范運(yùn)作。 |
如有
|
|
8.
|
持股平臺(tái)不開(kāi)展經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)承諾函
|
出資人僅為持股平臺(tái)。
|
出資人承諾自身僅為持股平臺(tái)，不開(kāi)展經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)。
|
如有
|
|
9.
|
實(shí)際控制人保持實(shí)際控制及自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
|
關(guān)聯(lián)方中有已登記的私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記的私募基金管理人。
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)第一大股東及實(shí)際控制人出具書(shū)面承諾函，承諾申請(qǐng)機(jī)構(gòu)完成私募基金管理人登記后，繼續(xù)持有申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股權(quán)及保持實(shí)際控制不少于三年；實(shí)際控制人承諾若申請(qǐng)機(jī)構(gòu)展業(yè)中出現(xiàn)違法違規(guī)情形，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合規(guī)連帶責(zé)任和自律處分后果。
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人為自然人，且不在申請(qǐng)機(jī)構(gòu)擔(dān)任高管的，應(yīng)說(shuō)明原因，并說(shuō)明申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人如何在不擔(dān)任公司高管的情況下參與公司經(jīng)營(yíng)管理。 |
如有
|
4）此次申請(qǐng)材料清單也進(jìn)一步明確了基金業(yè)協(xié)會(huì)的審查重點(diǎn)和審核標(biāo)準(zhǔn)：
|
序號(hào)
|
申請(qǐng)材料名稱
|
特殊適用情形說(shuō)明
|
是否必填
|
|
1.
|
出資人出資能力證明
|
1. 自然人出資人的出資能力證明包括：固定資產(chǎn)（非首套房屋產(chǎn)權(quán)證）、非固定資產(chǎn)（不限于薪資收入證明、完稅證明、理財(cái)收入證明、配偶收入等），如為銀行賬戶存款或理財(cái)金額，可提供近半年銀行流水及金融資產(chǎn)證明；如涉及家族資產(chǎn)，應(yīng)說(shuō)明具體來(lái)源等情況。
2. 非自然人出資人的出資能力證明如為經(jīng)營(yíng)性收入，應(yīng)結(jié)合成立時(shí)間、實(shí)際業(yè)務(wù)情況、營(yíng)收情況等論述收入來(lái)源合理與合法性，并提供審計(jì)報(bào)告等證明材料。 3. 出資能力證明應(yīng)包括資產(chǎn)所有權(quán)證明及該資產(chǎn)的合法來(lái)源證明，律師應(yīng)結(jié)合上述證明材料，核查財(cái)產(chǎn)證明真實(shí)性、估計(jì)及除貸后凈值、資產(chǎn)來(lái)源及合法性、股東是否具備充足的出資能力等。 |
必填
|
|
2.
|
實(shí)際控制關(guān)系圖
|
實(shí)際控制人是指控股股東或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)運(yùn)營(yíng)的自然人、法人或其他組織，認(rèn)定實(shí)際控制人應(yīng)穿透至自然人、上市公司、國(guó)有控股企業(yè)或受外國(guó)金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。
控制關(guān)系圖應(yīng)完整展示申請(qǐng)機(jī)構(gòu)全部直接出資人及出資比例，并披露各直接出資人向上逐層穿透情況直至出最終出資人（自然人、上市公司實(shí)控、政府部門、事業(yè)單位等）。 除依據(jù)控股股東上穿認(rèn)定實(shí)際控制人的情形外，其他實(shí)際控制人認(rèn)定理由應(yīng)在圖下做簡(jiǎn)要說(shuō)明 ；如有一致行動(dòng)協(xié)議或其他協(xié)議安排，應(yīng)將相關(guān)文件附于控制關(guān)系圖后一并上傳。 申請(qǐng)機(jī)構(gòu)通過(guò)一致行動(dòng)協(xié)議認(rèn)定實(shí)際控制人的，應(yīng)上傳一致行動(dòng)協(xié)議。 |
|
|
3.
|
高管及團(tuán)隊(duì)員工投資管理經(jīng)驗(yàn)證明
|
提供
高管或投資人員
股權(quán)（含創(chuàng)投）項(xiàng)目成功退出證明，
包括但不限于管理產(chǎn)品的證明材料、退出材料等
；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)高管人員、團(tuán)隊(duì)員工在其崗位或私募投資基金領(lǐng)域具備專業(yè)能力的證明材料。
|
必填
|
|
4.
|
高管人員勞動(dòng)合同及社保繳納記錄
|
提交申請(qǐng)機(jī)構(gòu)與高管簽訂的勞動(dòng)合同，國(guó)企委派任職高管提供派出單位出具的委派任職文件；
社保繳納記錄應(yīng)顯示高管姓名及申請(qǐng)機(jī)構(gòu)名稱，新參保無(wú)繳費(fèi)記錄的可提供社保增員記錄等；第三方人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)代繳的上傳申請(qǐng)機(jī)構(gòu)簽署的代繳協(xié)議、人力資源服務(wù)資質(zhì)證明文件、代繳記錄；退休返聘的上傳退休證。"
|
必填
|
|
5.
|
新設(shè)同類型私募基金管理人合理性說(shuō)明
|
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人 / 第一大股東下已有同類型私募基金管理人的，實(shí)際控制人需提交新設(shè)同類型私募合理性說(shuō)明。
|
如有
|
|
6.
|
關(guān)聯(lián)私募基金管理人自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函
|
關(guān)聯(lián)方中有已登記私募基金管理人，或控股股東 / 第一大股東為已登記私募基金管理人的需提交。
|
如有
|
5）值得關(guān)注的是，此次申請(qǐng)材料清單鼓勵(lì)律師自愿選擇上傳對(duì)于申請(qǐng)機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的相關(guān)材料。雖然此次沒(méi)有將法律意見(jiàn)書(shū)盡調(diào)底稿作為強(qiáng)制性要求，但也體現(xiàn)了協(xié)會(huì)在壓實(shí)律所責(zé)任方面的決心，律所和經(jīng)辦律師還需進(jìn)一步嚴(yán)格執(zhí)行法律意見(jiàn)書(shū)盡調(diào)流程，完善工作底稿，避免執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
3、2020.3.1后私募基金管理人登記流程？
此次便利登記通知統(tǒng)一明確了管理人登記審核標(biāo)準(zhǔn)，將有效打破信息不對(duì)稱，后續(xù)將增設(shè)“私募基金管理人登記辦理流程公示”界面，每家申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的基本信息、最新辦理進(jìn)度以及為其服務(wù)的律師事務(wù)所及主辦律師等信息將公開(kāi)可查，由此私募基金管理人登記的透明性將得到提高，對(duì)于擬申請(qǐng)私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)而言是很好的機(jī)遇。
此次便利登記通知促進(jìn)了私募基金管理人登記程序上的透明和便利，并不意味著基金業(yè)協(xié)會(huì)降低實(shí)質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)。此前通過(guò)“二五公告”確立的登記法律意見(jiàn)書(shū)制度通過(guò)2018年12月《私募基金管理人登記須知》規(guī)定的中止登記、不予登記制度以及律所和律師的公示機(jī)制不斷完善，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)以及經(jīng)辦律師還需對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的條件、資質(zhì)以及登記過(guò)程有謹(jǐn)慎、客觀的認(rèn)識(shí)。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
