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摘要：電子商務(wù)環(huán)境下，企業(yè)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)及對企業(yè)商標(biāo)權(quán)的侵犯已成為傳統(tǒng)行業(yè)和電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展中急需解決的重要課題。本文從電子商務(wù)特征出發(fā)，通過實(shí)踐的案例概述電子商務(wù)領(lǐng)域中常見的商標(biāo)侵權(quán)行為及維權(quán)難點(diǎn)，并對應(yīng)分析相應(yīng)應(yīng)對建議，歸納概括出網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域商標(biāo)保護(hù)與侵權(quán)應(yīng)對，可以為我國企業(yè)強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)意識，完善相關(guān)電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為法律法規(guī)提供鏡鑒。

 

 

 

關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；商標(biāo)；侵權(quán)應(yīng)對與保護(hù)建議

 

一、            電子商務(wù)的概述發(fā)展現(xiàn)狀

1.         電子商務(wù)定義與分類

對于什么是電子商務(wù)，依據(jù)1996年12月16日聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會（UNCITRAL）在聯(lián)合國第51次會議上所通過的《電子商務(wù)示范法》，是指以“數(shù)據(jù)信息”形式，即以電子、光或類似手段，包括電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳、電子復(fù)印等方式，所產(chǎn)生、發(fā)送、接受或存儲的信息形式，也包括使用替代物替代以紙件為基礎(chǔ)的信息交換與存儲方法，所進(jìn)行的商業(yè)活動。[i]

歐盟在《歐洲電子商務(wù)提案》中將電子商務(wù)分為四種類型，B 2 B，即商家與商家之間，B 2 C，即商家與消費(fèi)者之間，B 2 G，即商家與政府部門之間，B 2 C用戶與用戶之間。 近些年來又出現(xiàn)了市場與市場之間（Market to Market,簡稱M to M或M2M），點(diǎn)對點(diǎn)之間（Peer to Peer,簡稱P to P或P2P）的新提法。

2.         我國電子商務(wù)發(fā)展的現(xiàn)狀

  隨著我國計(jì)算機(jī)擁有量的不斷加大和電子商務(wù)的不斷發(fā)展，我國發(fā)展電子商務(wù)的環(huán)境（網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)建設(shè)等運(yùn)行環(huán)境、法律環(huán)境、市場環(huán)境網(wǎng)上支付、信息安全、認(rèn)證中心建設(shè)等條件）逐步完善,國家有關(guān)電子商務(wù)的政策、法規(guī)即將出臺,已為電子商務(wù)的發(fā)展建立了基本的條件。網(wǎng)絡(luò)帶寬增加，國際出口帶寬總量及全國現(xiàn)代化支付系統(tǒng)取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。除此之外，物流配送行業(yè)的迅猛發(fā)展，也成為了推動電子商務(wù)發(fā)展一些專門為電子商務(wù)項(xiàng)目服務(wù)的專業(yè)配送企業(yè)也相繼出現(xiàn)。

二、            電子商務(wù)對商標(biāo)權(quán)的沖擊

1.         電子商務(wù)對商標(biāo)地域性的沖擊

由于各國之間的政治、經(jīng)濟(jì)、文化背景和科技發(fā)展水平的不同，各國對商標(biāo)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容往往有很大區(qū)別，因此商標(biāo)權(quán)本身的地域性就非常明顯。例如有些國家接受嗅覺商標(biāo)作為注冊商標(biāo)，而大多數(shù)的國家則接受文字、圖形作為注冊商標(biāo)。[ii]

但借助計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)這一新的工具，信息很容易在世界范圍內(nèi)得到廣泛使用和傳播，商品和服務(wù)的交易輕易就突破了地域的限制，于是商標(biāo)侵權(quán)、商標(biāo)平行進(jìn)口等問題也日益多發(fā)。

最明顯的例子就是，“域名搶注”案件的數(shù)量以幾何倍數(shù)的速度增長，根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織斡旋與調(diào)解中心的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截止目前由僅該中心受理的域名爭議案件就已達(dá)到了18,367件，從1999年的每年1件到2008年每年2329件，這樣的增長速度已足以說明網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)對于商標(biāo)權(quán)的沖擊。[iii]

2.         電子商務(wù)對商標(biāo)時間性的沖擊

商標(biāo)權(quán)不是永久性的法律權(quán)利，其財產(chǎn)權(quán)只在法定期限內(nèi)有效。我國商標(biāo)法規(guī)定商標(biāo)保護(hù)期限為10年，期限屆滿后，權(quán)利人可申請續(xù)展。而在電子商務(wù)環(huán)境中，由于互聯(lián)網(wǎng)追求的高速率，加之技術(shù)更新的加快，使網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的各種商標(biāo)經(jīng)營主體的成立、變化、終止頻率也隨之加快，現(xiàn)有的商標(biāo)續(xù)展期已不能適應(yīng)這個時代的發(fā)展。[iv]過長的商標(biāo)續(xù)展期非但造成了商標(biāo)資源的浪費(fèi)，更在一定程度上限制了一部分企業(yè)的發(fā)展。

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2002年商標(biāo)局共受理了87件因注冊三年未使用而被申請撤銷；2003年這個數(shù)字上升為427件，到了2005年初，宜昌市工商局在盤點(diǎn)該市的注冊商標(biāo)時，發(fā)現(xiàn)竟有623件被閑置，占到1850件有效注冊商標(biāo)的33.7％。[v]

3.         電子商務(wù)對商標(biāo)專有性的沖擊

商標(biāo)權(quán)的專有性是以地域性和專業(yè)類別為基礎(chǔ)的，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，商標(biāo)權(quán)跨地域、跨行業(yè)類別的使用概率擴(kuò)大，就給商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)、有償使用、侵權(quán)監(jiān)測及實(shí)施保護(hù)其專有權(quán)的實(shí)現(xiàn)帶來困難。[vi]

三、            電子商務(wù)領(lǐng)域主要商標(biāo)侵權(quán)行為

1.         商標(biāo)被注冊為域名；

在域名搶注領(lǐng)域的典型和著名的案件包括： 美國國際仲裁院2009年裁決的與“FreeCreditReport.com”相關(guān)的1000個域名轉(zhuǎn)移的案件（FA0909001283469）[vii]、“恒源祥”、“大寶”、“小護(hù)士”、“卡地亞”、“qq.com.cn”等域名爭議案件。

筆者所在的律師事務(wù)所所參與處理的40逾期域名爭議，其中也不乏世界知名的迪斯尼、法國巴黎銀行、空中客車等知名商標(biāo)。

2.         搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)

這一類的侵權(quán)行為是最有網(wǎng)絡(luò)特色的商標(biāo)侵權(quán)行為，實(shí)際上就將他人的商標(biāo)用作自己網(wǎng)頁的元標(biāo)記，將元標(biāo)記埋藏于自己網(wǎng)頁的關(guān)鍵詞中，雖然并沒有以可見的形式使用他人的商標(biāo)，但當(dāng)消費(fèi)者使用搜索引擎查找他人的商標(biāo)時，行為人的網(wǎng)頁則會從搜索結(jié)果中跳出來，因此，在網(wǎng)頁的元標(biāo)記中埋置他人的商標(biāo)，網(wǎng)民在通過搜索引擎尋找時就會不知不覺地訪問該網(wǎng)站[viii]。目前，北京海淀區(qū)人民法院已就這類行為做出了相關(guān)判例。[ix]

2009年11月16日，北京市海淀區(qū)法院就國內(nèi)知名的SaaS軟件廠商XTools訴八百客的商標(biāo)侵權(quán)案作出判決。

原告北京沃力森信息技術(shù)有限公司，擁有“XTools”商標(biāo)，通過該公司幾年的經(jīng)營XTools商標(biāo)在積累了大量企業(yè)客戶的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，形成了以CRM軟件為核心的SaaS服務(wù)模式，并在業(yè)界取得一定知名度。更通過在中央電視臺的廣告投放，讓更多的人通過“XTools”和“企業(yè)維生素”了解了XTools所提供的企業(yè)服務(wù)。

在7月23日開始，在百度搜索框內(nèi)，查詢“XTools”和“企業(yè)維生素”，出現(xiàn)的搜索結(jié)果第一條出現(xiàn)標(biāo)題為：“八百客國內(nèi)最專業(yè)的XTools”的鏈接，并且鏈接指向公司的網(wǎng)站。

法院最終認(rèn)定，被告的這種行為侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)，并判例被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失總計(jì)五萬元

3.         傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為在網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域的延伸

根據(jù)《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為主要包括，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的、商標(biāo)反向侵權(quán)、偽造、制造、他人注冊商標(biāo)標(biāo)識等。上述的商標(biāo)侵權(quán)行為在網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)領(lǐng)域大部分都有延續(xù)，如在電子商務(wù)平臺上銷售“山寨”“假冒”他人產(chǎn)品等的行為。

四、            電子商務(wù)中商標(biāo)維權(quán)難點(diǎn)

1.         商標(biāo)保護(hù)管轄確定難

根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)的規(guī)定，對于商標(biāo)侵權(quán)行為的管轄地的法院包括：被告所在地、侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地三個所屬地的法院。在傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為領(lǐng)域，依照上述規(guī)定比較容易確定管轄。但是在電子商務(wù)領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)行為的虛擬性，服務(wù)器數(shù)據(jù)及歸屬地的不易獲得等問題，導(dǎo)致確定電子商務(wù)領(lǐng)域中確認(rèn)侵權(quán)行為地成為一大難題。

在筆者代理的一起商標(biāo)權(quán)案件中，原告方向法院提交了已有判決中認(rèn)定相關(guān)電子商務(wù)平臺服務(wù)器所在地的內(nèi)容作為確認(rèn)管轄的證據(jù)，但法院卻堅(jiān)持要求原告提供相關(guān)IDC服務(wù)商的證明，最終造成了原告因無法確定管轄法院不得不選擇撤訴。

2.         侵權(quán)主體判定難

依據(jù)證據(jù)規(guī)則，原告一般需要對侵權(quán)人，即侵權(quán)行為的實(shí)施主體負(fù)起證明責(zé)任。而在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為中實(shí)際的侵權(quán)人往往隱藏在網(wǎng)站、QQ、阿里旺旺等各種網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的背后，而作為被侵權(quán)人一般只能借助工業(yè)和信息化部ICP備案信息、工商局經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息或被告在相關(guān)網(wǎng)站上的地址、電話等聯(lián)系信息用以判斷侵權(quán)行為人。在網(wǎng)絡(luò)無法實(shí)名制的現(xiàn)實(shí)狀況中，想要借助這些信息確定真實(shí)的侵權(quán)人，并獲得足夠提起訴訟的侵權(quán)人身份信息可以說難如登天。如，海淀法院審結(jié)的多起商標(biāo)侵權(quán)案件中，原告均因備案信息與被告名稱不符而主動撤回起訴。[x]

在筆者代理的一起商標(biāo)權(quán)人電子商務(wù)領(lǐng)域維權(quán)案件中，商標(biāo)權(quán)人因?yàn)椴荒芡ㄟ^公開信息確定實(shí)際侵權(quán)人，不得不委托調(diào)查公司，使用陷阱訂購、實(shí)地走訪等方式耗費(fèi)了巨大的人力、物力代價最終才決定了實(shí)際侵權(quán)人。而面對為數(shù)眾多的侵權(quán)人，高額的維權(quán)成本、欠佳的維權(quán)賠償數(shù)額，商標(biāo)權(quán)人最終只能放棄全面打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)方案。

3.         網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任認(rèn)定難

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任認(rèn)定難主要是因?yàn)樵谝话愕碾娮由虅?wù)中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者——為個人或小型企業(yè)提供網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)平臺的網(wǎng)站，該等網(wǎng)站并不直接參與商品銷售行為，故一般不會發(fā)生因商品銷售而引起的直接侵權(quán)行為。

按照《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，判斷這類網(wǎng)站的侵權(quán)責(zé)任的關(guān)鍵在于是否這類網(wǎng)站對于直接侵權(quán)人的侵權(quán)行為是否存在主觀過錯，即是否明知或應(yīng)知直接侵權(quán)人存在利用網(wǎng)站實(shí)施侵權(quán)行為。但“明知應(yīng)知標(biāo)準(zhǔn)”始終是一個主觀的標(biāo)準(zhǔn)，始終需要通過網(wǎng)站的客觀行為來判斷，那么到底怎樣的客觀行為可以作為認(rèn)定電子商務(wù)平臺網(wǎng)站明知或應(yīng)知相關(guān)侵權(quán)行為？

在筆者代理的一起案件中，某國內(nèi)知名電子商務(wù)平臺提供了大量已生效判決。在這些判例中，所有的商標(biāo)權(quán)人均已向該平臺發(fā)出不同形式的相侵權(quán)信息移除通知，有些甚至將近百個侵權(quán)信息鏈接提供整理成表格提供給該網(wǎng)站。但是法院還是以各種理由認(rèn)定該電子商務(wù)平臺對于直接侵權(quán)人的侵權(quán)行為不明知或應(yīng)知，無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

五、            電子商務(wù)領(lǐng)域商標(biāo)侵權(quán)的應(yīng)對建議

1.         參照網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛制定明確相關(guān)管轄規(guī)定

最高人民法院在《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件的侵權(quán)行為地作出了相應(yīng)的規(guī)定，有一部分觀點(diǎn)認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下確定著作權(quán)侵權(quán)和商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為地具有本質(zhì)上的相似性，因此網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)案件中的管轄地確定規(guī)則亦可適用于商標(biāo)權(quán)案件。[xi]

除此之外，在電子商務(wù)交易難免會涉及到商品的交付或金錢的支付，這一類交付行為的歸屬地往往是有據(jù)可循的，且這一類的證據(jù)也往往是交易對方比較容易獲取的證據(jù)。如果能夠?qū)⒔灰卓钍杖〉兀ㄈ缇W(wǎng)上銀行收款地）、商品的交付地等明確規(guī)定為侵權(quán)行為地或侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，無疑有利于提高網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)領(lǐng)域商標(biāo)侵權(quán)的維權(quán)的效力。

2.         電子商務(wù)平臺歸責(zé)制度的完善

《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任》的相關(guān)規(guī)定實(shí)際上已建立電子商務(wù)平臺的基本歸責(zé)制度。針對前文所提及該等制度中的缺陷，本文認(rèn)為，可參照著作權(quán)領(lǐng)域常見的“避風(fēng)港條款”、“紅旗原則”，作為確定網(wǎng)絡(luò)交易平臺方責(zé)任的關(guān)鍵。即當(dāng)商標(biāo)侵權(quán)的信息已像“紅旗”一樣明顯的顯示存在電子商務(wù)平臺上時，若網(wǎng)站還沒有對此采取必要的措施的就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

筆者代理的一起商標(biāo)權(quán)維權(quán)案件中，就參考“紅旗原則”，以某些店家銷售的產(chǎn)品存在明顯過低的價格、多次的客戶投訴、存在數(shù)量眾多的“侵權(quán)銷售網(wǎng)店”等理由，要求法院認(rèn)定，相關(guān)平臺未采取必要措施的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，該等觀點(diǎn)也獲得了承辦法官的認(rèn)可。

3.         電子商務(wù)實(shí)名制的完善

同樣也是前不久剛剛出臺的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法規(guī)定了“電子商務(wù)實(shí)名制”的實(shí)質(zhì)性操作條款。但上述的規(guī)定雖然在法律法規(guī)的層面上規(guī)定了“電子商務(wù)實(shí)名制”但卻未能解決“侵權(quán)主體判定難”。根據(jù)前述的規(guī)定，掌握實(shí)際侵權(quán)主體的真實(shí)信息的往往是在網(wǎng)絡(luò)交易平臺方，但平臺方無論是出于商業(yè)目的還是出于自身利益的考量，均不會將相關(guān)信息提供給被侵權(quán)人。

在筆者曾經(jīng)代理過一起商標(biāo)維權(quán)案例，由于通過前期的交涉無法從電子商務(wù)平臺方處直接侵權(quán)人的實(shí)名登記信息，商標(biāo)權(quán)人被迫通過訴訟的方式，請求法院裁決該電子商務(wù)平臺方提供實(shí)名登記信息。

綜上，筆者建議，在規(guī)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺方應(yīng)當(dāng)建立“電子商務(wù)實(shí)名制”的同時，還應(yīng)當(dāng)建議一套類似企業(yè)注冊登記內(nèi)檔查詢的制度，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺方應(yīng)定期向工商或其他行政機(jī)構(gòu)提交相關(guān)實(shí)名登記信息，相關(guān)行政機(jī)構(gòu)可據(jù)此向有需求的公眾提供查詢服務(wù)。

此外，相關(guān)行政主管部門或行業(yè)協(xié)會也可制定明確的網(wǎng)絡(luò)交易平臺方實(shí)名制信息公開操作流程，明確網(wǎng)絡(luò)交易平臺方可向利害關(guān)系人提供實(shí)際侵權(quán)人主體信息的具體標(biāo)準(zhǔn)。這樣既可以為被侵權(quán)人維權(quán)提供便捷，更可避免承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)交易平臺方濫用或泄漏注冊信息的責(zé)任。