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在中國基金業(yè)協(xié)會2020年1月發(fā)布的2019年新版《私募基金備案須知》（以下簡稱“2019年新版?zhèn)浒疙氈保┡嘤?xùn)會上，鐘蓉薩副會長透露，截至2020年1月，已備案的私募基金規(guī)模已經(jīng)達到13.8萬億，為了提升登記備案的標(biāo)準(zhǔn)化和透明度，細(xì)化量化備案標(biāo)準(zhǔn)，協(xié)會將于2020年4月1日推出私募基金備案登記的材料清單，私募基金管理人按照清單提交完成后協(xié)會才開始辦理私募基金產(chǎn)品備案審核工作；此外，在“扶優(yōu)限劣”的思路下，協(xié)會已于2020年2月7日對私募基金產(chǎn)品備案采取“分道制+抽查制”，配合管理人會員信用信息報告功能，對信用信息情況良好的優(yōu)質(zhì)私募基金管理人將于申請?zhí)峤恢稳找怨舅侥蓟鸹厩闆r的方式完成備案。此舉將對私募基金管理人的合規(guī)性、穩(wěn)定性、透明度、專業(yè)性提出更高要求。
在這一改革背景下，我們結(jié)合最新出臺的2019年新版?zhèn)浒疙氈?，總結(jié)以往私募基金備案領(lǐng)域的法律服務(wù)經(jīng)驗，制作本指南，以便私募機構(gòu)和相關(guān)從業(yè)人員能夠未雨綢繆。
一、為何要辦理私募投資基金備案？
1、從管理人的角度：督促管理人勤勉、盡責(zé)、合規(guī)管理私募投資基金
1）督促管理人規(guī)范募集推介行為
產(chǎn)品備案系統(tǒng)設(shè)置管理人信息、產(chǎn)品基本信息、募集信息、結(jié)構(gòu)化信息、托管及外包機構(gòu)、投資團隊、投資者等板塊，管理人通過備案程序自查產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和募集合規(guī)情況。
2）實現(xiàn)私募基金管理人設(shè)立目的并“保殼”
根據(jù)2016年“二五”公告，新登記的私募基金管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個月[ 《關(guān)于疫情防控期間私募基金登記備案相關(guān)工作安排的通知》：新登記及已登記但尚未備案首支產(chǎn)品的私募基金管理人，首支私募基金產(chǎn)品備案時限由原來的6 個月延長至12 個月，辦結(jié)登記手續(xù)之日起的12 個月內(nèi)完成首支私募基金產(chǎn)品備案。]內(nèi)備案首只私募基金產(chǎn)品，否則中國基金業(yè)協(xié)會將注銷該私募基金管理人登記。在此前發(fā)布的國務(wù)院私募條例征求意見稿中，還規(guī)定了管理人應(yīng)于所管理的私募基金全部清盤后12個月內(nèi)備案新的私募基金，否則將被注銷登記。
3）通過備案將產(chǎn)品運作納入合規(guī)軌道，結(jié)合定期信息披露和重大事項信息披露制度，督促管理人在基金運作的各個環(huán)節(jié)勤勉、盡責(zé)。
2、從投資者的角度：私募投資基金備案是投資者知情權(quán)的基礎(chǔ)和保障
2020年2月14日，中國基金業(yè)協(xié)會私募基金信息披露備份系統(tǒng)上線“定向披露”功能。正在運作的私募基金的一級投資者可以查看信息披露報告，包括季報年報或重大事項報告。對于信息披露的內(nèi)容與管理人通過其他方式或渠道披露的信息不一致的，投資者可以在評價頁面點擊“不一致”并說明具體原因。
3、從監(jiān)管的角度：私募投資基金備案數(shù)據(jù)是 “晴雨表”
監(jiān)管部門通過產(chǎn)品備案對私募基金的募集和運作的合規(guī)情況進行監(jiān)管，對基金的規(guī)模、投向、業(yè)績、投資者結(jié)構(gòu)、退出情況進行時時跟蹤。
注意：中國基金業(yè)協(xié)會在多個場合強調(diào)，為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人）投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。投資者應(yīng)當(dāng)自行識別私募投資基金投資風(fēng)險并承擔(dān)投資行為可能出現(xiàn)的損失。
二、備案前需要完成哪些工作
1、設(shè)立私募基金管理人，具備團隊、資金、場所等開業(yè)條件，通過中國基金業(yè)協(xié)會申請辦理完成私募基金管理人登記。
2、進行基金投資對象的項目篩選、洽談，溝通基金托管、外包安排，制作基金介紹、商業(yè)計劃等商業(yè)文件。
3、設(shè)計基金名稱、架構(gòu)、投向，制作基金合同、募集說明書、風(fēng)險揭示書等法律文件。
4、管理人為基金開立基金募集賬戶并簽署資金監(jiān)管協(xié)議。
5、進行私募基金募集、推介，妥善簽署投資者調(diào)查問卷、風(fēng)險揭示書、完成風(fēng)險評級。
1）特定對象確定：提供投資者信息和類型確認(rèn)表，采集投資者基本信息，區(qū)分自然人和機構(gòu)、專業(yè)投資者和普通投資者。
2）合格投資者確認(rèn)：發(fā)放合格投資者調(diào)查問卷，甄別投資對象是否為合格投資者（包括“視為合格投資者”），收集合格投資者證明文件。
3）合格投資者風(fēng)險測評：對普通投資者進行問卷調(diào)查，確定投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承受能力；要求所有投資者簽署投資者承諾函。
4）私募基金產(chǎn)品風(fēng)險登記評估，進行基金產(chǎn)品風(fēng)險等級與投資者的風(fēng)險評級進行適當(dāng)性匹配，向投資者發(fā)放風(fēng)險匹配告知書并由投資者簽署。
5）向特定對象進行基金風(fēng)險揭示，要求投資者（金融機構(gòu)或社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金除外）簽署風(fēng)險揭示書。
6）簽署認(rèn)繳出資確認(rèn)書，溝通并簽署私募基金合同/合伙協(xié)議/公司章程。
7）投資者按照合同約定的實繳進度繳納首期認(rèn)購款項/出資款項。
8）給予投資者24小時投資冷靜期，自簽署基金合同/合伙協(xié)議/公司章程且向募集賬戶繳納認(rèn)購款項時起算，期滿后進行回訪確認(rèn)。
6、辦理基金產(chǎn)品的工商登記手續(xù)，完成基金法律架構(gòu)搭建，取得合伙型和公司型基金的營業(yè)執(zhí)照。
7、辦理基金產(chǎn)品銀行開戶、稅務(wù)登記相關(guān)事務(wù)，開立基金財產(chǎn)專戶；需要托管的，根據(jù)基金合同/合伙協(xié)議/公司章程約定選任托管機構(gòu)，開立托管賬戶。
8、回訪確認(rèn)成功后，將投資者交納的認(rèn)購基金款項由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶。
9、準(zhǔn)備中國基金業(yè)協(xié)會備案相關(guān)材料。
三、在哪里申請備案
2016年9月8日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺”（AMBERS系統(tǒng)，登錄入口：https://ambers.amac.org.cn）正式上線運行，替代原“私募基金登記備案系統(tǒng)”，私募基金產(chǎn)品備案信息在該系統(tǒng)填報。
四、最遲何時申請備案
根據(jù)2019年新版?zhèn)浒疙氈?，管理人?yīng)當(dāng)在募集完畢后的20個工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)申請私募基金產(chǎn)品備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔(dān)的刑事、行政和自律后果。
根據(jù)2019年新版?zhèn)浒疙氈?，募集完畢需要滿足以下標(biāo)準(zhǔn)：
1）基金合同/合伙協(xié)議/公司章程已經(jīng)簽署完畢。
2）合伙型和公司型私募基金應(yīng)當(dāng)辦理完畢工商確權(quán)登記。
3）契約型基金的認(rèn)購款已經(jīng)進入基金托管賬戶，合伙型/公司型基金的實繳資金已經(jīng)進入基金托管賬戶或基金財產(chǎn)賬戶。
4）首輪實繳出資應(yīng)不低于100萬元，但是管理人及其員工、社會保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的 首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。值得注意的是，政府引導(dǎo)基金雖并非“視為合格投資者”，但是首輪實繳出資金額可以豁免100萬元的備案起點實繳金額。
對于實務(wù)中此前常見的先備案后擴募的現(xiàn)象，2019年新版?zhèn)浒疙氈鞔_規(guī)定，私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金，下同）和私募資產(chǎn)配置基金備案后不得開放認(rèn)/申購（認(rèn)繳）和贖回（退出），但是，基金封閉運作期間仍可以正常辦理基金分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉(zhuǎn)讓。
五、通過備案是否意味著沒有合規(guī)風(fēng)險了？
私募產(chǎn)品備案不是“一備了之”，而是私募產(chǎn)品合規(guī)管理的一個重要起點。一方面，目前的產(chǎn)品備案上傳附件材料尚不包含問卷調(diào)查、風(fēng)險測評、合格投資者的收入證明和資產(chǎn)證明文件，也不包含合格投資者的穿透審查的相關(guān)文件，而結(jié)合各地證監(jiān)局的行政處罰決定來看，這些文件的缺失或者“留痕”不當(dāng)恰恰成為私募機構(gòu)及其從業(yè)人員被處罰的“雷點”；另一方面，管理人在私募產(chǎn)品投資運作過程中還需持續(xù)履行信息披露的信息報送義務(wù)，基金到期后還有清算義務(wù)，否則可能影響后續(xù)產(chǎn)品備案。因此，通過備案也不意味著私募機構(gòu)的募集行為無瑕疵。在過程監(jiān)管的思路下，基金募集和銷售機構(gòu)應(yīng)該更加注重募集和推介行為的“留痕”工作，以產(chǎn)品備案為督導(dǎo)，做好各環(huán)節(jié)的合規(guī)工作。
六、產(chǎn)品通過備案前能否投資？
2019年新版?zhèn)浒疙氈?guī)定，產(chǎn)品備案前可進行臨時投資，即可以以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。這一規(guī)定是對備案前能否投資這一問題的進一步回應(yīng)。此前，中國基金業(yè)協(xié)會曾在2016年發(fā)布的私募投資基金合同指引起草說明中均明確，“備案不影響基金合同的效力以及基金的設(shè)立，但未經(jīng)備案不能進行投資運作”；基金業(yè)協(xié)會后于2018年7月12日公布紀(jì)律處分決定，直指未經(jīng)備案即投資的行為。此次2019年新版?zhèn)浒疙氈m沒有使用“私募基金備案前不得進行投資運作”，但僅允許備案前進行以現(xiàn)金管理為目的臨時投資活動。據(jù)此，基金備案前可以現(xiàn)金管理為目的進行臨時投資，但不可開展其他投資活動，即私募股權(quán)投資基金備案通過前，不能對外進行股權(quán)投資。
七、管理人或產(chǎn)品出現(xiàn)哪些情況可能會導(dǎo)致無法備案或暫停備案？
1、投資方式和投向不符合私募基金“投資”本質(zhì)
可予備案的私募基金投向負(fù)面清單：
1）變相從事金融機構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)；
2）從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；
3）私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；
4）投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；
5）通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。
結(jié)合該負(fù)面清單中的第三3）項內(nèi)容，我們理解，私募股權(quán)投資基金對外投資中進行的“對賭”安排屬于有條件回購，但是如果條件是不可能完成的目標(biāo)，則可能被認(rèn)定為基金收益不與投資標(biāo)的的業(yè)績或收益掛鉤，從而導(dǎo)致產(chǎn)品無法備案。
可予備案的私募基金投向正面清單：
結(jié)合2019年新版?zhèn)浒疙氈约按饲盎饦I(yè)協(xié)會有關(guān)私募投資基金“業(yè)務(wù)類型/基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明的相關(guān)內(nèi)容，具有“投資”屬性的私募基金及對應(yīng)的產(chǎn)品類型如下：
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私募基金類別
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投資方向
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私募股權(quán)投資基金
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未上市企業(yè)股權(quán)、上市公司非公開發(fā)行或交易的股票、可轉(zhuǎn)債、市場化和法治化債轉(zhuǎn)股、股權(quán)類基金份額，以及中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他資產(chǎn)
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私募創(chuàng)業(yè)投資基金
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創(chuàng)業(yè)各階段的未上市成長性企業(yè)進行股權(quán)投資的基金（新三板掛牌企業(yè)視為未上市企業(yè)）；（對于市場所稱“成長基金”，如果不涉及滬深交易所上市公司定向增發(fā)股票投資的，按照“上市公司定增基金”備案）
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私募證券投資基金
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股票、債券、期貨合約、期權(quán)合約、證券類基金份額以及中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他資產(chǎn)
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私募資產(chǎn)配置基金
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主要采用基金中基金的投資方式， 80% 以上的已投基金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)投資于依法設(shè)立或備案的資產(chǎn)管理產(chǎn)品
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而對于私募基金投向債券、收（受）益權(quán)、不良資產(chǎn)等特殊標(biāo)的的相關(guān)要求，目前基金業(yè)協(xié)會尚未明確，將另行規(guī)定。
2、私募基金的投向不符合國家相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策要求，如投向為房地產(chǎn)價格上漲過快熱點城市普通住宅地產(chǎn)項目。
3、管理人未按時履行正在運作的基金的季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務(wù)且未完成相應(yīng)整改要求的，暫停其管理的其他基金的備案。
4、管理人在私募投資基金到期日起的3個月內(nèi)仍未通過AMBERS系統(tǒng)完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，暫停備案。
5、管理人出現(xiàn)嚴(yán)重違法違規(guī)或違反自律規(guī)則、被列為失信被執(zhí)行人或多次被實名投訴而未能做出合理解釋等重大風(fēng)險事項，在該等情況消除前暫停備案。
對于無法備案的私募投資基金，管理人應(yīng)當(dāng)告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產(chǎn)清算。
八、2020年應(yīng)重點關(guān)注哪些備案實務(wù)問題
1、合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)按“資管新規(guī)”還是根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》確定？
對于此前爭論較多的“合格投資者”標(biāo)準(zhǔn)問題，本次更新版?zhèn)浒疙氈冢ㄎ澹╉棥昂细裢顿Y者”明確合格投資者應(yīng)當(dāng)符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，與此前協(xié)會電話答復(fù)內(nèi)容一致。這再次印證了我們關(guān)于《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《資管新規(guī)》）對私募基金的適用和影響的認(rèn)識，即《資管新規(guī)》規(guī)定的 “國家法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”中，“法律法規(guī)”包括《證券投資基金法》以及證監(jiān)會發(fā)布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，對于《證券投資基金法》以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》有明確規(guī)定的，不適用《資管新規(guī)》。
基金備案實務(wù)中，除《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的“視為合格投資者”外，其他合格投資者的于備案時實際繳納的投資額度最低不能少于100萬。而根據(jù)2019年新版?zhèn)浒疙氈囊?guī)定，政府產(chǎn)業(yè)基金并非《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的“視為合格投資者”，但備案實操中，可以豁免100萬元首輪實繳出資額的要求。
附：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定
1)私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：
(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；
(二)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。
前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。
2)視為合格投資者：
(一)社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
(二)依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；
(三)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
(四)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。
2、如何審核合格投資者的收入證明和資產(chǎn)證明文件
目前，合格投資者收入證明或資產(chǎn)證明文件尚不需要在AMBERS系統(tǒng)中進行提交，但是根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及《私募投資基金募集行為管理辦法》等，在完成私募基金風(fēng)險揭示后，管理人或銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明文件來證明其符合合格投資者的條件。證明文件需要結(jié)合投資者類型來確定：
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自然人
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專業(yè)投資者
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同時滿足以下條件：
（ 1 ）金融資產(chǎn)不低于 500 萬元，或者最近 3 年個人年均收入不低于 50 萬元。
（ 2 ）具有 2 年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷，或者具有 2 年以上金融產(chǎn)品設(shè)計、投資、風(fēng)險管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者屬于經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)專業(yè)投資者的高級管理人員、獲得職業(yè)資格認(rèn)證的從事金融相關(guān)業(yè)務(wù)的注冊會計師和律師。
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1 、金融資產(chǎn)證明或收入證明（二選一）
1 ） 500 萬銀行存款證明或其他符合條件的金融資產(chǎn)證明。
2 ）最近 3 年個人年均收入不低于 50 萬元。
2 、金融投資交易流水或相關(guān)工作證明
1 ） 2 年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等交易賬戶的交易流水（原件），或
2 ）由單位開具的有關(guān)金融產(chǎn)品設(shè)計、投資、風(fēng)險管理及相關(guān)工作的證明原件，或由單位開具的經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)專業(yè)投資者的高級管理人員證明的原件；從事金融相關(guān)業(yè)務(wù)的注冊會計師和律師的職業(yè)資格證書后執(zhí)業(yè)證復(fù)印件及掃描件（核對原件）。
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普通投資者
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具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金金額不低于 100 萬元且符合以下標(biāo)準(zhǔn)的個人：
金融資產(chǎn)不低于 300 萬元或者最近三年個人年均收入不低于 50 萬元的個人。
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300 萬銀行存款證明或其他符合條件的金融資產(chǎn)證明；或
最近 3 年個人年均收入不低于 50 萬的收入證明。
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機構(gòu)
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專業(yè)投資者
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符合下列條件之一：
（ 1 ）經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)，包括證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險公司、信托公司、財務(wù)公司等；經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人。
（ 2 ）上述機構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金管理公司及其子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案的私募基金。
（ 3 ）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，合格境外機構(gòu)投資者（ QFII ）、人民幣合格境外機構(gòu)投資者（ RQFII ）。
（ 4 ）同時符合下列條件的法人或者其他組織：
a) 最近 1 年末凈資產(chǎn)不低于 2000 萬元；
b ）最近 1 年末金融資產(chǎn)不低于 1000 萬元；
c ）具有 2 年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷。
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如果是符合要求的金融理財產(chǎn)品，要提交產(chǎn)品備案函。
對于符合要求的法人或其他組織，需要提交金融投資的交易流水和相關(guān)財產(chǎn)證明文件的復(fù)印件及掃描件（核對原件）：
金融投資交易流水：（ 1 ） 2 年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等交易賬戶的交易流水；（ 2 ）相關(guān)財產(chǎn)證明文件：
①提供認(rèn)購時機構(gòu)客戶上一年度審計報告或上半年度資產(chǎn)負(fù)債表（凈資產(chǎn)不低于 2000 萬元）加蓋公章。
②提供認(rèn)購時機構(gòu)客戶最近一年末金融資產(chǎn)不低于 1000 萬元
③財務(wù)報表中真實性承諾函加蓋公章
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普通投資者
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具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于 100 萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的機構(gòu)：凈資產(chǎn)不低于 1000 萬元。
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關(guān)于機構(gòu)凈資產(chǎn)證明，需要提供上一年度審計報告或資產(chǎn)負(fù)債表并加蓋公章，如提供財務(wù)報表的，應(yīng)作出財務(wù)報表真實性承諾函并加蓋公章。
3、采用委托管理模式的合伙型基金如何備案
1） 多管理人模式被禁
為了禁止部分管理人不承擔(dān)無限連帶責(zé)任發(fā)行產(chǎn)品或部分GP“借殼”發(fā)行產(chǎn)品的通道行為，協(xié)會早于2019年8月就在AMBERS系統(tǒng)中的管理人信息填報一欄取消了多個管理人信息填報，已備案的基金也無法新增其他管理人，但備案時可以增加多個普通合伙人/執(zhí)行事務(wù)合伙人。
一些“借牌”需求轉(zhuǎn)為非管理人GP與管理人GP雙方協(xié)商的形式，即管理人GP的管理職能全部或部分委托給非GP，以實現(xiàn)非管理人GP控制私募基金以及分配收益等目的。對此，更新版登記須知明確不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托人責(zé)任轉(zhuǎn)委托。但是，對于何為“應(yīng)當(dāng)履行”的受托人責(zé)任，實務(wù)邊界仍不清晰，我們理解，投資者適當(dāng)性確認(rèn)，資金募集戶、托管賬戶或基金財產(chǎn)專戶的開立和賬務(wù)管理，資金向投資人賬戶分配，信息披露等事項屬于“應(yīng)當(dāng)履行”的受托人責(zé)任，但是“應(yīng)當(dāng)履行”清單還需要結(jié)合司法實踐進一步確定。
2）單管理人模式下的備案問題
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單管理人身份
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合伙型基金結(jié)構(gòu)
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委托管理協(xié)議
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關(guān)聯(lián)關(guān)系證明
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單管理人為 GP
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單 GP （管理人即 GP ）
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雙 / 多 GP （管理人為 GP 之一）
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根據(jù)合伙協(xié)議是否規(guī)定管理人的權(quán)利義務(wù)來決定另簽委托管理協(xié)議的必要性，但實務(wù)中未避免協(xié)會反饋影響備案進度，一般也會簽署委托管理協(xié)議。
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×
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單管理人并非 GP
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單 GP （管理人非 GP ）
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雙 / 多 GP （管理人并非任一 GP ，不簽署合伙協(xié)議）
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“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》，即一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。此外，與中基協(xié)允許“特殊目的載體”無需登記為私募基金管理人而登記為關(guān)聯(lián)方的規(guī)定相一致，如普通合伙人系由基金管理人高管團隊及其他關(guān)鍵崗位人員出資的情形，同樣認(rèn)定為存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
需要注意的是，隨著管理人登記和產(chǎn)品備案進行并聯(lián)審核，關(guān)聯(lián)關(guān)系證明所指向的關(guān)聯(lián)方應(yīng)存在于管理人登記的關(guān)聯(lián)方列表中。為了避免產(chǎn)品備案受阻，管理人應(yīng)注意及時更新其關(guān)聯(lián)方。
根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十七條的規(guī)定，管理人的高管具體指的是基金管理人的董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人以及實際履行上述職務(wù)的其他人員。所謂管理人“其他關(guān)鍵崗位人員”一般是指基金的關(guān)鍵人士、管理人的基金經(jīng)理等。
4、采用委托管理模式的雙GP合伙型基金中，GP是否需要滿足合格投資者條件？
如前所述，在目前的備案實務(wù)中，采用委托管理模式的雙GP合伙型基金架構(gòu)是允許的，即其中一個GP是管理人的關(guān)聯(lián)方，另一個GP是管理人的非關(guān)聯(lián)方，但需要說明該結(jié)構(gòu)的合理性。同時非關(guān)聯(lián)方GP需要滿足合格投資者條件。
而關(guān)聯(lián)方GP是否需要滿足合格投資者條件，結(jié)合“視為合格投資者”的相關(guān)規(guī)定，我們理解，如果關(guān)聯(lián)方GP是由基金管理人高管團隊及其他關(guān)鍵崗位人員出資設(shè)立的，則該關(guān)聯(lián)方GP類似于“投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員”，可以被“視為合格投資者”；如果屬于其他關(guān)聯(lián)關(guān)系而構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的，仍需滿足合格投資者的條件。
5、怎樣的私募基金的杠桿比例才能被協(xié)會接受？
2019年新版?zhèn)浒疙氈鞔_規(guī)定，私募投資基金杠桿倍數(shù)不得超過監(jiān)管部門規(guī)定的杠桿倍數(shù)要求。開放式私募投資基金不得進行份額分級。我們理解，基金業(yè)協(xié)會由此確認(rèn)私募投資基金的杠桿倍數(shù)適用“資管新規(guī)”的相關(guān)規(guī)定。
根據(jù)資管新規(guī)，公募產(chǎn)品和開放式私募產(chǎn)品不得進行份額分級；分級私募產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)根據(jù)所投資資產(chǎn)的風(fēng)險程度設(shè)定分級比例（優(yōu)先級份額/劣后級份額，中間級份額計入優(yōu)先級份額）；固定收益類產(chǎn)品的分級比例不得超過3：1，權(quán)益類產(chǎn)品的分級比例不得超過1：1，商品及金融衍生品類產(chǎn)品、混合類產(chǎn)品的分級比例不得超過2：1。
同時，2019年新版?zhèn)浒疙氈笏侥脊蓹?quán)、創(chuàng)投基金以及私募資產(chǎn)配置基金只能封閉運作而。據(jù)此，2019年新版?zhèn)浒疙氈螅侥纪顿Y基金的杠桿比例可能受到如下限制：
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私募證券投資基金
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開放式
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1:1
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封閉式
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根據(jù)投資對象，投資于股票的私募證券投資基金的杠桿比例為 1:1 ，投資于債券的私募證券投資基金的杠桿比例可為 3:1.
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私募股權(quán)、創(chuàng)投基金
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封閉式
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1:1
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私募資產(chǎn)配置基金
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封閉式
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1:1
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實務(wù)中，我們可以看到“資管新規(guī)”后有數(shù)例上市公司結(jié)構(gòu)化基金通過基金業(yè)協(xié)會備案，杠桿倍數(shù)有2倍、2.14倍，最高達到4倍。
6、基金合同中哪些條款需注意修改？
2019年新版?zhèn)浒疙氈嘘P(guān)于私募基金架構(gòu)和運作的相關(guān)要求需要在基金合同條款設(shè)計中予以重視，具體包括：
（1）基金存續(xù)期：基金合同應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定存續(xù)期，且不得少于五年。我們理解存續(xù)期不包括延長期，但投資期、退出期可以在五年期間內(nèi)靈活設(shè)置。
（2）實繳出資：除管理人及其員工、社會保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金外，投資者的首輪實繳出資應(yīng)不低于100萬元，實繳規(guī)模低于認(rèn)繳規(guī)模20%的會被作為風(fēng)險提示事項予以公示。據(jù)此，應(yīng)注意設(shè)計基金合同中的實繳比例。
（3）投資比例：建議基金合同中明確約定私募基金投資于單一資產(chǎn)管理產(chǎn)品或項目占基金認(rèn)繳出資總額的比例；私募資產(chǎn)配置基金的基金合同中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，投資單一產(chǎn)品的項目投資額不得超過基金認(rèn)繳出資總額的20%。
（4）禁止投資單元：雖然何為“投資單元”，實務(wù)中有不同的認(rèn)定，但結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，我們?nèi)钥梢园l(fā)現(xiàn)一些共性。我們理解，為投資目的設(shè)置、由管理人實際控制且由基金的部分或全部有限合伙人參與的與擬備案基金并存的另一法律架構(gòu)，均存在被認(rèn)定為“投資單元”的可能，比如有限合伙協(xié)議中常見的“平行投資載體”、“替代投資載體”等，如基金合同中包含該等約定，可能會被拒絕備案。
（5）關(guān)聯(lián)交易相關(guān)內(nèi)容：根據(jù)備案須知，基金合同中應(yīng)明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避表決的安排。
7、基金托管合同如何簽？
除契約型基金外，強制托管的私募基金新增兩類：（1）通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的私募基金；（2）私募資產(chǎn)配置基金。
通過特殊目的載體進行投資的私募基金托管人有權(quán)持續(xù)監(jiān)督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，并應(yīng)注意在托管合同中對托管行付款流程做如下補充約定：私募基金管理人應(yīng)向托管人書面告知資金劃轉(zhuǎn)路徑，并應(yīng)于投資完成后*個工作日內(nèi)向托管人提供投資憑證、資金從托管賬戶劃轉(zhuǎn)至標(biāo)的公司的完整連續(xù)的資金支付憑證，由托管人保管。
8、能否先辦理私募基金產(chǎn)品備案后擴募？
2019年新版?zhèn)浒疙氈鞔_規(guī)定私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）和私募資產(chǎn)配置基金在備案完成后不得開放認(rèn)/申購（認(rèn)購）與贖回（退出），即封閉運作，這將終結(jié)私募股權(quán)投資基金“先備案、后擴募”的做法。雖然備案須知也規(guī)定了擴募的條件，但因規(guī)定了“基金的組織形式為公司型或合伙型”以及“基金進行組合投資”等條件，因此單項目基金以及契約型基金的擴募之路自此被堵死。
九、2020年私募產(chǎn)品備案需準(zhǔn)備哪些材料
私募基金備案材料清單和注意事項（2020.2）
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私募基金產(chǎn)品備案材料目錄
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契約型基金
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合伙型
基金
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公司型基金
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注意事項
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□營業(yè)執(zhí)照 / 主體資格證明文件
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1 、基金產(chǎn)品的營業(yè)執(zhí)照，而非基金管理人的營業(yè)執(zhí)照。
2 、契約型私募基金無需上傳
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□計劃說明書 / 招募說明書 / 推介材料
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募集推介材料應(yīng)包括：管理人及管理團隊基本情況、托管安排（如有）、基金費率、存續(xù)期、分級安排（如有）、主要投資領(lǐng)域、投資策略、投資方式、收益分配方案以及業(yè)績報酬安排等要素。
私募股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金管理人、資產(chǎn)配置類私募基金管理人還應(yīng)詳細(xì)解釋主要意向投資項目（如有）的主營業(yè)務(wù)、估值測算、基金投資款項用途以及擬退出方式等信息。
募集推介材料的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)于基金合同 / 合伙協(xié)議 / 公司章程實質(zhì)一致。
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□基金風(fēng)險揭示書
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基金風(fēng)險揭示書應(yīng)包括：私募投資基金的資金流動性、關(guān)聯(lián)交易、基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標(biāo)的、糾紛解決機制等情況，充分揭示各類投資風(fēng)險。具體分為：
一般風(fēng)險：包括資金損失風(fēng)險、基金運營風(fēng)險、流動性風(fēng)險、募集失敗風(fēng)險、投資標(biāo)的的風(fēng)險、稅收風(fēng)險等。
特殊風(fēng)險：私募投資基金所涉及募集機構(gòu)與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、單一投資標(biāo)的、通過特殊目的載體投向標(biāo)的、契約型私募投資基金管理人股權(quán)代持、私募投資基金未能通過協(xié)會備案、基金未托管所涉風(fēng)險、聘請投資顧問所涉風(fēng)險、外包事項所涉風(fēng)險等特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排。
投資者需就風(fēng)險揭示書中的“投資者聲明”部分所列的 13 項聲明簽字簽章確認(rèn)，自然人需要逐頁簽署，機構(gòu)可以加蓋騎縫章。
以下主體可以豁免簽署風(fēng)險揭示書（注意：已經(jīng)備案的私募基金或其他資管產(chǎn)品仍需簽署風(fēng)險揭示書）：
（一）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
（二）金融機構(gòu)。
風(fēng)險揭示書的更新：管理人對私募基金進行季度更新時，應(yīng)及時更新上傳所有投資者簽署的風(fēng)險揭示書。
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□風(fēng)險調(diào)查問卷
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投資人、經(jīng)辦人及募集機構(gòu)均需簽字或蓋章。
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□投資者承諾函
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1 、募集行為管理辦法規(guī)定，投資者應(yīng)當(dāng)以書面形式承諾其符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。
2 、投資者承諾函需全體投資者簽字且均需上傳至 AMBERS 系統(tǒng)。
3 、如后續(xù)新增投資者，應(yīng)及時上傳更新投資者承諾函。
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□私募基金備案承諾函
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承諾已完成募集，如實填報備案信息，及時辦理后續(xù)報送和信息更新，以及遵守相關(guān)法律法規(guī)和行業(yè)自律規(guī)則，避免利益輸送和非法集資，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔(dān)的刑事、行政和自律后果。
產(chǎn)品備案系統(tǒng)下載并蓋章掃描后上傳。
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□募集規(guī)模證明文件 / 基金實繳出資證明文件
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銀行蓋章的紙質(zhì)對賬單掃描件或網(wǎng)銀打印的加蓋銀行電子章的電子對賬單。實務(wù)中，托管人開具的資金到賬證明，或會計師事務(wù)所開具的驗資證明，或工商調(diào)檔文件等方式并不常用。
賬戶名稱和基金名稱不一致，要將原因上傳至“其它問題文件”，并加蓋管理人公章。
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□基金合同
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基金合同 / 合伙協(xié)議 / 公司章程需注意根據(jù) 2019 年新版?zhèn)浒疙氈膬?nèi)容進行條款的更新調(diào)整，包括：
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□委托管理協(xié)議
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采取委托管理方式聘請外部基金管理人對基金進行管理的合伙型私募基金產(chǎn)品。
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協(xié)會早于 2019 年 8 月就在 AMBERS 系統(tǒng)中的管理人信息填報一欄取消了多個管理人信息填報，已備案的基金也無法新增其他管理人，但允許合伙型基金有多個普通合伙人 / 執(zhí)行事務(wù)合伙人。如果管理人是合伙型基金的其中一個 GP ，即管理人已經(jīng)簽署合伙協(xié)議的，如基金合同已經(jīng)約定了管理人權(quán)利義務(wù)事項，則無需另行簽署委托管理協(xié)議。但實務(wù)中未避免協(xié)會反饋影響備案進度，一般也會簽署委托管理協(xié)議。
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□普通合伙人與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的證明文件
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私募基金管理人與普通合伙人 / 執(zhí)行事務(wù)合伙人不一致的的合伙企業(yè)需上傳。
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根據(jù) AMBERS 系統(tǒng)提示，“如果私募基金管理人與普通合伙人 / 執(zhí)行事務(wù)合伙人不一致的，系統(tǒng)要求上傳管理人與普通合伙人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的證明文件”，據(jù)此，基金管理人為非 GP 的，管理人和 GP 應(yīng)有關(guān)聯(lián)關(guān)系。據(jù)此，無論合伙型基金的 GP 是一個、兩個或是多個，只要管理人不是普通合伙人，不簽署合伙協(xié)議，就應(yīng)當(dāng)上傳該關(guān)聯(lián)關(guān)系證明。
關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為《企業(yè)會計準(zhǔn)則第 36 號——關(guān)聯(lián)方披露》，即一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。同時，如普通合伙人系由基金管理人高管團隊及其他關(guān)鍵崗位人員出資的情形，同樣認(rèn)定為存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
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□基金托管文件
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通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的需上傳。
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強制托管的基金需提供基金托管合同；非強制托管的基金需提供投資人簽署的無托管協(xié)議，其中應(yīng)包括保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制等具體內(nèi)容。
強制托管的基金類型：（ 1 ）契約型基金（基金合同約定設(shè)置能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會日常機構(gòu)或基金受托人委員會等制度安排的除外）；（ 2 ）通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)；（ 3 ）私募資產(chǎn)配置基金（包括封閉運作以及后續(xù)募集的私募資產(chǎn)配置基金）；（ 4 ）需要進行后續(xù)募集（新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資）的私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金。
通過特殊目的載體投資的基金的托管合同應(yīng)注意根據(jù) 2019 年新版?zhèn)浒疙氈囊?guī)定進行更新。
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□基金募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議或相關(guān)證明文件
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募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。
取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機構(gòu)，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)。
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□《投資者明細(xì)》
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1 、投資者明細(xì)模板可以從系統(tǒng)中下載
2 、匯總金額應(yīng)當(dāng)與登記備案系統(tǒng)填報的實繳金額一致
3 、應(yīng)加蓋私募基金管理人公章
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□有效實施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機制、不損害投資者合法權(quán)益的承諾函
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承諾函應(yīng)體現(xiàn)基金合同的約定、管理人風(fēng)險控制制度的相關(guān)內(nèi)容，描述如何通過投資決策委員會、合伙人會議 / 基金持有人會議等進行落實。
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□證明底層資產(chǎn)估值公允的證明材料
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如有
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如有
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如有
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2019 年新版?zhèn)浒疙氈略觥?/span>
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滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
