網(wǎng)上投稿
1、在《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、建設(shè)部、工商局發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》（GF-1999-0201）及其它相關(guān)的建設(shè)工程類法律法規(guī)中都使用的是工程質(zhì)量“保修期”的概念和提法。
2、2005年1月12日建設(shè)部、財(cái)政部發(fā)布《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》（建質(zhì)[2005]7號），首次出現(xiàn)了“缺陷責(zé)任期”字樣，但只對“缺陷”的概念和“缺陷責(zé)任期的期限”進(jìn)行了規(guī)定，未完整對“缺陷責(zé)任期”進(jìn)行定義，更沒有說明“缺陷責(zé)任期”與“保修期”的關(guān)系或區(qū)別。
3、2007年由發(fā)改委等九部委聯(lián)合發(fā)布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件2007版》又出現(xiàn)了“缺陷責(zé)任期”這一概念，但同時保留了“保修期”的概念（第四章“合同條款及格式”第19條“缺陷責(zé)任與保修責(zé)任”）。同樣未明確定義“缺陷責(zé)任期”與“保修期”的區(qū)別。
4、2013年4月3日，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商局發(fā)布2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》（GF-2013-0201），其《通用條件》第15條“缺陷責(zé)任與保修”中也同時出現(xiàn)了“缺陷責(zé)任期”與“保修期”的概念。也未定義二者的區(qū)別。
二、引發(fā)的爭議
在網(wǎng)絡(luò)上有大量關(guān)于二者區(qū)別的提問與解答，答案五花八門；部分工程實(shí)務(wù)人遇在對相關(guān)工程執(zhí)業(yè)資格考試培訓(xùn)教材的學(xué)習(xí)過程中，不少學(xué)員對此也存心疑惑；進(jìn)而，在現(xiàn)實(shí)招投標(biāo)和合同簽訂過程中，對二者的正確理解和區(qū)別也存在不能清晰把握的問題。這主要是由于現(xiàn)行法律、法規(guī)未對“缺陷責(zé)任期”與“保修期”的間關(guān)系、區(qū)別進(jìn)行明確定義，但官方文件中又不斷出現(xiàn)，在實(shí)踐中引發(fā)了不同的理解，進(jìn)而造成一定程度的使用爭議。
有人認(rèn)為，二者是有本質(zhì)區(qū)別的： (1)在缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人的義務(wù)可以簡單的理解為就是修復(fù)責(zé)任，而保修期內(nèi)，承包人除了對缺陷工程進(jìn)行修復(fù)外，還需承擔(dān)損害賠償責(zé)任；(2)缺陷責(zé)任期期間一般為2年，保修期則由雙方共同約定，除法定期間外，一般保修期間都不應(yīng)短于2年；（3）缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實(shí)后將剩余保證金返還承包人。而保修期期滿的后果，則是承包人義務(wù)履行完畢，除保密等伴隨義務(wù)外，已不存在其他合同義務(wù)。
也有人則認(rèn)為二者區(qū)別并不大，二者區(qū)別僅在于何時返還質(zhì)量保證金一點(diǎn)。兩者的相同點(diǎn)為(1)起算時間相同，均自實(shí)際竣工日期起計(jì)算，在全部工程竣工驗(yàn)收前，已經(jīng)發(fā)包人提前驗(yàn)收的單位工程，其起算點(diǎn)則都相應(yīng)提前;(2)期間內(nèi)承擔(dān)的義務(wù)都包括對工程缺陷的無償修復(fù)等。
三、追根溯源
出現(xiàn)“缺陷責(zé)任期”概念與《FIDIC合同條件》有極大的關(guān)系，可能是參照其相應(yīng)條款而引入“缺陷責(zé)任期概念。但《FIDIC合同條件》中的“缺陷責(zé)任期”概念有其特有的語義背景，是在其設(shè)定的工程竣工驗(yàn)收模式下的一個子概念，而我國現(xiàn)行法律規(guī)定的竣工驗(yàn)收模式與其并不完全相同。
1、《FIDIC合同條件》工程竣工驗(yàn)收模式
以1988年第四版《FIDIC合同》紅皮書為例，對工程驗(yàn)收及缺陷責(zé)任期的規(guī)定適用，見其通用條件部分第48、49條、60.3款等。
《FIDIC合同條件》工程竣工驗(yàn)收模式采用的是“二步法”，在工程竣工驗(yàn)收時要頒發(fā)兩個證書，各有不同的作用，其一為工程《移交證書》，其二為《缺陷責(zé)任證書》。
在工程基本完工后，承包商可以以書面形式向工程師申請頒發(fā)《移交證書》，并同時附上一份在缺陷責(zé)任期內(nèi)及時完成任何未完零星工程的書面保證?；究⒐ぶ腹こ掏ㄟ^竣工檢驗(yàn)，能夠按照合同約定的時間交給業(yè)主占用或使用，工程掃尾、清理、地面等不影響工程使用的某些次要部分缺陷修復(fù)工作可以在缺陷責(zé)任期內(nèi)進(jìn)行，缺陷責(zé)任期的長短由承包商在投標(biāo)時對業(yè)主的要求進(jìn)行響應(yīng)確定。將工程移交給發(fā)包人后，工程進(jìn)入缺陷責(zé)任期。工程《移交證書》的頒發(fā)的作用在于，（1）證書中的竣工日是判斷承包商是否按期完工的參照點(diǎn)；（2）工程照管責(zé)任轉(zhuǎn)移至業(yè)主，承包商解除照管責(zé)任；（3）業(yè)主應(yīng)將工程保留金的一半歸還承包商。若是工程一部分頒發(fā)《移交證書》的，則只歸還該部分的保留金的一半。
當(dāng)工程各部分全部完工，并完成了承包商保證在缺陷責(zé)任期應(yīng)完成的收尾工作和業(yè)主接收工程后在運(yùn)行過程中發(fā)現(xiàn)的除正常磨損以外的任何缺陷等工作，則在缺陷責(zé)任其期滿后的28天內(nèi)，由工程師頒發(fā)《缺陷責(zé)任證書》，并將副本送給承包商?！度毕葚?zé)任證書》的作用是:（1）是承包商按合同規(guī)定完成全部工作的證明；（2）除合同中關(guān)于財(cái)務(wù)和管理方面的內(nèi)容外，合同其他內(nèi)容終止；（3）工程師無權(quán)再指令承包商進(jìn)行任何施工工作；（4）承包商可按合同約定與業(yè)主辦理最終決算，（5）業(yè)主在頒發(fā)《缺陷責(zé)任證書》后退還承包商另一半保留金。
因一個工程可以分部移交，故可以有幾個《移交證書》，但一個工程只有一個缺陷責(zé)任證書，只有頒發(fā)《缺陷責(zé)任證書》是對除財(cái)務(wù)和管理外合同其他內(nèi)容的認(rèn)可。
需要注意的是，《FIDIC合同條件》并未對工程全部竣工后的質(zhì)量保修問題做出相應(yīng)條款安排，可能是《FIDIC合同條件》雖然具有國際適用性，但在具體某國項(xiàng)目上運(yùn)用時，還是要根據(jù)項(xiàng)目所在國法律進(jìn)行調(diào)整，工程質(zhì)量保修法律制度各國有不同的法律規(guī)定，故不宜也無法統(tǒng)一在合同文本中設(shè)立相應(yīng)條款。
2、我國現(xiàn)行法律規(guī)定的工程驗(yàn)收模式。
建設(shè)工程都必須全部完工、驗(yàn)收合格、施工單位簽署了工程保修書后工程才算竣工，才能投入使用，并開始計(jì)算保修期，是一步到位驗(yàn)收法。
國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》（2000年）第十六條對建設(shè)工程竣工驗(yàn)收的條件規(guī)定為：“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。建設(shè)工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容；（二）有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場試驗(yàn)報(bào)告；（四）有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件；（五）有施工單位簽署的工程保修書。建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用?！?span lang="EN-US">
3、《FIDIC合同條件》的竣工驗(yàn)收模式與我國法律對竣工驗(yàn)收的規(guī)定的差異
很明顯，我國的建設(shè)工程只有在驗(yàn)收合格后方可交付使用，業(yè)主才能接收工程，未經(jīng)全面竣工驗(yàn)收，業(yè)主是不能接收和使用工程的，如果在全面竣工前提前使用工程，就要自行承擔(dān)責(zé)任，最高人民法院法釋〔２００４〕１４號《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。”如果工程有質(zhì)量缺陷，則是工程保修期限的事，是通過承包商履行保修期間的義務(wù)來完成修理。
《FIDIC合同條件》中的工程驗(yàn)收模式則不一樣，業(yè)主可在工程基本完工，即不是全面完工，時就可接受承包商的移交，并向承包商頒發(fā)《移交證書》，工程進(jìn)入“缺陷責(zé)任期”，工程如果還有些掃尾、清理、地面等不影響工程使用的某些次要部分缺陷修復(fù)工作可以在缺陷責(zé)任期內(nèi)進(jìn)行。全面完工后，由業(yè)主向承包商頒布《缺陷責(zé)任證書》。
四、 “缺陷責(zé)任期”概念無上位法依據(jù)，且無必要引入或創(chuàng)設(shè)
1、對建設(shè)工程質(zhì)量，我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)明確規(guī)定施行的法定制度是工程“質(zhì)量保修制度”，并沒有規(guī)定缺陷責(zé)任制度概念
《建筑法》第六十二條規(guī)定：“ 建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度?！薄督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第三十九規(guī)定：“建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告時，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等?！边@些規(guī)定確立我國施工建筑工程質(zhì)量保修制度。
另外，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》中對缺陷的定義，即“缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件，以及承包合同的約定。”，而《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十一條規(guī)定：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！?其實(shí)，可以看出前者定義的“缺陷”，與后者“質(zhì)量問題”本質(zhì)上是包含同一內(nèi)容。
建設(shè)部、財(cái)政部的（建質(zhì)[2005]7號）《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》為部門規(guī)章，效力等級低于前二者，該部門規(guī)章另立爐灶引入的“缺陷責(zé)任期”概念，并無上位法的依據(jù)。而且又沒明確把其與法定“質(zhì)量保修期”間的關(guān)系界定清楚，從規(guī)章制訂的立法技術(shù)上來說 ，既無必要，也極不嚴(yán)謹(jǐn)。
2、其實(shí)，分析國內(nèi)規(guī)章和示范文本中 “缺陷責(zé)任期”的使用場合，均只是意圖解決一個問題，就是質(zhì)量保修金（保證金）的返還期限問題
經(jīng)比較，從實(shí)質(zhì)內(nèi)容上來看，“缺陷責(zé)任期”與法定“保修期限”二者的計(jì)算起始點(diǎn)重疊，責(zé)任內(nèi)容完全重疊，只是“缺陷責(zé)任期”一般不超過24個月（也不是強(qiáng)制性的，是規(guī)章“倡導(dǎo)”的，也可由當(dāng)事人自行約定），而“保修期限”依據(jù)法律規(guī)定，即應(yīng)根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條的規(guī)定來確定，各單位工程有不同的最低保修期限，最長的基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；即使用壽命內(nèi)終身保修。也就是說，引入或創(chuàng)設(shè)“缺陷責(zé)任期”概念，只是意圖建立一個質(zhì)量保修金（保證金）在不超過24個月的期間內(nèi)返還的制度，僅此而已。
但是，解決工程質(zhì)量保修金（保證金）的返還期限問題并不需要另設(shè)一個與我國現(xiàn)行工程質(zhì)量保修法律制度規(guī)定不一樣的概念才能達(dá)到目的，只需直接規(guī)定質(zhì)量保修金（保證金）何時返還或最長期限即可。遺憾的是，建質(zhì)[2005]7號文件引入《FIDIC合同條件》中的“缺陷責(zé)任期”概念，反而在實(shí)踐中造成爭議與混亂，貶損了規(guī)章的法律價(jià)值。2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》繼續(xù)引用“缺陷責(zé)任期”，雖然根據(jù)現(xiàn)行法律工程質(zhì)量保修制度，同時保留了保修期的相應(yīng)條文，但在編撰邏輯上仍是一個敗筆，“保修期”涵蓋了“缺陷責(zé)任期”，前者可將后者完全包容，倒不如直接將“缺陷責(zé)任期”相關(guān)條款改為工程質(zhì)量保修金（保證金）返還期限條款來得直接和通順。
綜上，由于沒有注意到《FIDIC合同條件》的竣工驗(yàn)收模式與我國法律對竣工驗(yàn)收的規(guī)定的差異，《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》、《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件2007版》、2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》均不當(dāng)引入“缺陷責(zé)任期”概念以解決工程質(zhì)量保修金返還問題，不僅偏離了解決問題的初衷，反而造成一定程度的誤導(dǎo)與實(shí)踐中的混亂，不能不說這是個有缺陷的“缺陷責(zé)任期”。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
