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（本指引于2018年3月6日上海市律師協(xié)會業(yè)務研究指導委員會通訊表決通過）
目 錄
前 言
第一章 總 則
第二章 環(huán)境侵權訴訟的起訴與應訴
第三章 調查收集證據(jù)和使用證據(jù)
第四章 環(huán)境損害責任的認定和承擔
第五章 環(huán)境損害賠償?shù)姆秶蛿?shù)額
第六章 其 他
第七章 附 則
前言
本指引由上海市律師協(xié)會能源資源與環(huán)境業(yè)務研究委員會根據(jù)《中華人民共和國道路環(huán)境保護法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民法總則》、《中華人民共和國侵權責任法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》等法律并結合審判實踐制訂，其目的是為了向律師提供代理環(huán)境侵權責任糾紛案件方面的借鑒經(jīng)驗，為律師辦理相關業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為提供參考。
需要特別指出的是，業(yè)務指引并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅僅是對律師執(zhí)業(yè)活動的參考和提示，不能以此作為判定律師執(zhí)業(yè)是否盡職合規(guī)的依據(jù)，更不能作為追究律師責任的依據(jù)。
第一章 總 則
第一條 為了保障律師依法履行職責，規(guī)范律師承辦行政訴訟案件的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《中華人民共和國水污染防治法》、《中華人民共和國大氣污染防治法》、《中華人民共和國固體廢物污染防治法》、《中華人民共和國噪聲污染防治法法》、《中華人民共和國律師法》等法律法規(guī)和《最高人民法院關于審理環(huán)境侵權責任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2015]12號）等司法解釋及相關規(guī)定，制定本操作指引。
第二條 本操作指引所稱環(huán)境侵權訴訟，是指因發(fā)生環(huán)境污染或生態(tài)破壞，引起當事人之間在環(huán)境損害賠償責任和賠償金額方面的民事糾紛，并由人民法院按法定程序審理的訴訟。
第三條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當堅持以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則，維護社會公平和公正，恪守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，依法維護當事人合法的環(huán)境民事權益，維護法律的正確實施。
第四條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當在當事人授權委托范圍內，依法履行訴訟代理人職責，依法維護當事人環(huán)境民事權益，不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當保守國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和個人隱私。
第六條 律師參與環(huán)境侵權訴訟，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民法總則》的規(guī)定，參照執(zhí)行《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》，該規(guī)范中未作規(guī)定的或者規(guī)定不明確的，可參照本操作指引辦理。
涉及環(huán)境公益訴訟的，應遵循法律和司法解釋關于環(huán)境民事公益訴訟的專門規(guī)定，并可以參照《律師辦理環(huán)境民事公益訴訟案件操作指引》辦理。
第二章 環(huán)境侵權訴訟的起訴與應訴
第七條 環(huán)境侵權損害的當事人對環(huán)境侵權損害賠償責任和賠償金額方面的民事爭議，可以自行協(xié)商處理；協(xié)商不成的，可以向人民法院起訴。
第八條 因環(huán)境侵權受到損害的當事人提起環(huán)境侵權訴訟，應當符合下列條件：
1） 原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；
2） 有明確的環(huán)境侵權污染者；
3） 有具體的訴訟請求和環(huán)境損害的事實、理由；
4） 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍或專門管轄。
第九條 環(huán)境侵權訴訟的原告（被侵權人）、被告（污染者）一方或者原、被告雙方為兩人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院合并審理的，是環(huán)境侵權訴訟的共同訴訟。
環(huán)境侵權共同訴訟的一方當事人對環(huán)境侵權訴訟標的有共同權利義務的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力，但目前司法實踐中難以對其他共同訴訟人發(fā)生效力，故具有共同權利義務的當事人宜一并參與訴訟。
第十條 當事人一方人數(shù)眾多的環(huán)境侵權共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。
第十一條 環(huán)境侵權訴訟主要有下列幾種：
1） 停止環(huán)境侵害之訴。即要求己經(jīng)從事或者正在從事環(huán)境污染破壞活動的單位和個人停止侵害活動的訴訟；
2） 排除環(huán)境妨害之訴。即受到環(huán)境污染或破壞而遭受損害者，要求污染者消除已造成的環(huán)境危害的訴訟；
3） 消除環(huán)境侵權危險之訴。即環(huán)境侵害行為尚未實際發(fā)生，但已存在發(fā)生環(huán)境侵害行為的必然性的情況下提起的訴訟；
4） 恢復環(huán)境原狀之訴。即環(huán)境侵害行為已造成環(huán)境質量的惡化或環(huán)境因素的損害，且被惡化或損害的環(huán)境質量或環(huán)境因素是能夠盡量恢復環(huán)境原狀的訴訟；
5） 環(huán)境侵權賠禮道歉之訴。即環(huán)境侵害行為已造成他人身的實際損害并且在精神上收到一定的損害，請求法院判決污染者向被侵權人賠禮道歉的訴訟。
6） 環(huán)境侵權損害賠償之訴。即環(huán)境侵害行為己造成他人財產(chǎn)或人身的實際損害，而該損害又不能通過恢復原狀來彌補，被侵權人請求賠償因侵權行為造成的財產(chǎn)或人身損害的訴訟。
第十二條 因環(huán)境侵權損害賠償提起訴訟的訴訟時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到環(huán)境損害時計算。環(huán)境侵權損害賠償訴訟時效期間最長不得超過二十年。但是，根據(jù)司法解釋，原告（被侵權人）提起環(huán)境侵權訴訟，請求污染者停止侵害、排除妨礙、消除危險的，不受環(huán)境保護法第六十六條規(guī)定的時效期間的限制。
第三章 調查收集證據(jù)和使用證據(jù)
第十三條 因環(huán)境侵權引起的損害賠償訴訟，對原告（被侵權人）提出環(huán)境侵權和環(huán)境損害事實，被告（污染者）否認的，由被告（污染者）負舉證責任。
第十四條 被侵權人根據(jù)侵權責任法第六十五條規(guī)定請求賠償?shù)模瑧斕峁┳C明以下事實的證據(jù)材料：
（一）污染者排放了污染物；
（二）被侵權人的損害；
（三）污染者排放的污染物或者其次生污染物與損害之間具有關聯(lián)性。
第十五條 環(huán)境侵權訴訟中，原告（被侵權人）及其代理律師應注意調查收集以下證據(jù)：
1） 證明污染者排放了污染物。包括污染源的環(huán)境監(jiān)測報告、排污申報表、企業(yè)生產(chǎn)記錄、環(huán)保設施運行記錄、環(huán)境突發(fā)事件調查報告、環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)察機構的調查材料、環(huán)境侵權及其環(huán)境事件調查處理報告、有關錄像、錄音、相片等。
2） 證明被侵權人的損害。包括被損害的水體、土地 、空氣及其環(huán)境的檢測、檢驗、監(jiān)測報告，聲環(huán)境質量監(jiān)測報告，被侵權致死的動植物的實物及其檢測、檢驗或鑒定報告，以及相關的錄像、錄音、相片等。被侵權人的醫(yī)療診冶報告或重金屬中毒鑒定報告等。以及證明環(huán)境侵權損害程度的證據(jù)，包括證明被侵權致死的動植物的數(shù)量的證據(jù)，包括但不限于購買受害動植物的原始票據(jù)，物價部門或市場管理機構出具的價格證明，鑒定評估機構出具的評估報告等。
3） 污染者排放的污染物或者其次生污染物與損害之間具有關聯(lián)性。包括環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調查處理報告，法定鑒定機構出具的鑒定報告，以及有關專家出具的鑒定意見。
第十六條 環(huán)境侵權訴訟中，被告（污染者）及其代理律師應調查收集證明環(huán)境侵權與侵權損害后果之間不存在因果關系的證據(jù)，包括但不限于：
1） 證明被告（污染者）并不排放能夠造成原告（被侵權人）損害的侵權物，包括企業(yè)生產(chǎn)記錄、排污申報、環(huán)境監(jiān)測報告、環(huán)境保護設施運行記錄或者企業(yè)污染物排放記錄，以及證明被告（污染者）排放的侵權物不能到達環(huán)境損害地點；
2） 環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調查處理報告、法定鑒定機構出具的鑒定報告，以及有關專家出具的鑒定意見，來證明原告（被侵權人）損害是環(huán)境侵權以外的原因所致；
3） 證明環(huán)境損害是由于原告（被侵權人）自身責任所引起的。
4） 證明環(huán)境損害是由于第三人故意或者過失引起的；
5） 證明環(huán)境侵權損害是由于原告（被侵權人）和被告（污染者）共同引起的。這可減輕被告（污染者）承擔的責任；
6） 證明被告（污染者）排放的侵權物所致環(huán)境，符合環(huán)境質量標準或環(huán)境功能區(qū)要求；
7） 證明環(huán)境損害是由于不可抗力的原因所致，并經(jīng)及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境損害的；
第十七條 環(huán)境侵權訴訟當事人及其代理律師可以向證人、有關機構、部門及單位調查和收集環(huán)境侵權損害的相關證據(jù)。環(huán)境侵權訴訟當事人及其代理律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù)的，可以申請人民法院調查和收集證據(jù)。
第十八條 對于突發(fā)性或者持續(xù)時間較短的環(huán)境污染行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，原告（被侵權人）及其代理人或者利害關系人可以根據(jù)民事訴訟法第八十一條規(guī)定申請證據(jù)保全。
第十九條 基于違反環(huán)境標準規(guī)范、檢測方法而進行的采樣、分析測試和數(shù)據(jù)處理的環(huán)境檢測報告，依法應被認定無效。
第四章 環(huán)境侵權損害責任的認定和承擔
第二十條 鑒于環(huán)境污染損害具有不平等性、價值性、不明確性、緩慢性等特征，因而環(huán)境侵權行為必須同時具備以下要件：
1） 存在環(huán)境侵害行為；
2） 存在環(huán)境損害后果；
3） 環(huán)境侵害行為與損害后果之間存在因果關系。
但是，環(huán)境侵權行為不以違法未前提。
第二十一條 污染者主觀沒有過錯，但因其行為造成環(huán)境損害的，污染者有責任排除環(huán)境侵權危害，并應賠償相關單位和個人的各類損失。
第二十二條 根據(jù)侵權責任法，被告（污染者）因污染環(huán)境行為承擔行政法律責任或者刑事法律責任的，不影響依法承擔環(huán)境侵權責任。侵權人的財產(chǎn)不足以支付的，先承擔侵權責任。
第二十三條 環(huán)境侵權訴訟中適用國家有關環(huán)境質量、污染物排放等標準，侵權行為地標準高于國家標準的，適用侵權行為地標準。
第二十四條 環(huán)境侵權訴訟中，被告（污染者）舉證證明下列情形之一的，根據(jù)司法解釋可以認定其污染行為與損害之間不存在因果關系：
1） 排放的污染物沒有造成該損害可能的；
2） 排放的可造成該損害的污染物未到達該損害發(fā)生地的；
3） 該損害于排放污染物之前已發(fā)生的；
4） 其他可以認定污染行為與損害之間不存在因果關系的情形。
第二十五條 環(huán)境損害是由于原告（被侵權人）和被告（污染者）共同引起的，原告（被侵權人）和被告（污染者）各自承擔相應的法律責任。
第二十五條 環(huán)境損害是由兩個以上污染者共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。
第二十六條 環(huán)境侵權訴訟中，可采用因果關系的推定原則，來認定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關系。
第二十七條 環(huán)境侵權訴訟中，若不能直接、確切地證明環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間的因果關系，則可采用調查環(huán)境侵害和損害的事實，并用排除法來推定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關系。
第五章 環(huán)境侵權損害賠償?shù)姆秶敖痤~
第二十八條 環(huán)境污染損害賠償是因環(huán)境污染造成的財產(chǎn)損害賠償額、環(huán)境修復成本賠償額、人體健康賠償額、舒適度損害賠償額和存在價值損害賠償額的總和。環(huán)境修復成本賠償標準是環(huán)境應急處理費用、環(huán)境污染清理費用和生態(tài)環(huán)境恢復費用的總和，可考慮應急處理費用、環(huán)境污染清理費用和生態(tài)環(huán)境恢復費用。應急處理費用主要包括應急監(jiān)測費用、檢測費用、應急處理設備和物品使用費、應急人員費等。環(huán)境污染清理費用包括污染清理設備及工具的單價和數(shù)量，污染清理人員的工資標準和工作時間，污染物的處理成本和清理量。生態(tài)環(huán)境恢復費用包括土壤(水底污泥)更換、水體修復、污染處理設施(物品)購置和使用、人員開支等費用。
第二十九條 環(huán)境侵權損害賠償?shù)幕痉秶ǎ?/span>
1） 因環(huán)境侵權造成的財產(chǎn)的直接減少或者滅失；
2） 因環(huán)境侵權損害人體健康而發(fā)生被侵權人的醫(yī)療、護理、交通、營養(yǎng)、誤工費等費用；
3） 因環(huán)境侵權損害致人死亡而發(fā)生的醫(yī)療、護理、交通、營養(yǎng)、喪葬、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費等費用；
4） 環(huán)境侵權損害的調查費用，包恬環(huán)境監(jiān)測、技術鑒定、損失評估、調查取證等費用；
5） 被侵權人為消除環(huán)境侵權危害而實際支出的費用；
6） 被侵權人因環(huán)境侵權損害而喪失的正常收益；
7） 因環(huán)境侵權損害賠償被侵權人的精神撫慰金；
8） 其他需要賠償?shù)馁M用。
第三十條 因環(huán)境侵權造成公民生命或健康損害的，賠償?shù)姆秶ǎ?/span>
1） 醫(yī)療費；
2） 護理費；
3） 營養(yǎng)費；
4） 誤工費；
5） 死亡賠償金；
6） 喪葬費；
7） 被撫養(yǎng)人生活費；
8） 精神損失費，等。
第三十一條 因環(huán)境侵權造成動植物損害的，賠償?shù)姆秶ǎ?/span>
1） 動植物具體實物損害或滅失；
2） 動植物長大或成熟后預期可以獲得的經(jīng)濟利益；
3） 動植物養(yǎng)殖中，發(fā)生的工資、飼料、防病、房租、管理等所有直接支出的費用；
4） 消除環(huán)境侵權危害，清理、治理環(huán)境而實際支出的費用；
5） 動植物養(yǎng)殖中，因環(huán)境侵權損害，致使被侵權人與他人簽訂的購銷合同不能履行，而依法應承擔的經(jīng)濟賠償；
6） 因調查環(huán)境侵權損害事實而實際發(fā)生的各種鑒定、檢測及檢驗、經(jīng)濟損失評估等費用；
第三十二條 因環(huán)境侵權事故造成水產(chǎn)生物漁業(yè)資源損失的，確定環(huán)境侵權損害賠償?shù)臄?shù)額，應采用下列計算方法：
1） 圍捕統(tǒng)計法。適用于以魚、蝦、蟹、貝等養(yǎng)殖品種為主的湖泊、水庫、外蕩及內陸水域，其環(huán)境侵權事故水域面積在萬畝以下。
水產(chǎn)生物單位面積平均死亡量×環(huán)境侵權事故水域總面積＋群眾捕撈的死亡量==事故水域總死亡量。
2） 調查測算法。適用難以設點圍捕的大面積養(yǎng)殖水域。
由漁政部門根據(jù)發(fā)票、生產(chǎn)原始記錄及有關旁證，核定養(yǎng)殖單位當年投放魚種的分類放養(yǎng)量。
以粗養(yǎng)為主的應考慮原有自然漁業(yè)資源量。
事故水域中尚存的死亡量＋群眾捕撈的死亡量==事故水域總死亡量。
3） 統(tǒng)計推算法。
i. 內陸水域養(yǎng)殖，增殖水面（包括湖泊、水庫、外蕩）。
（畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕×起捕規(guī)格－已捕產(chǎn)量）×受污水產(chǎn)生物死亡率（％）×受污面積（畝）==當年放養(yǎng)水產(chǎn)生物的死亡量（公斤）。
ii. 精養(yǎng)池塘或小面積漁業(yè)水域。
當年計劃全部產(chǎn)量－己捕撈量==侵權事故水域×水產(chǎn)生物死亡量；當年計劃全部產(chǎn)量==當年投放的魚種數(shù)量×前三年平均增長率；
前三年平均增長率==（前三年平均產(chǎn)量÷前三年平均畝放苗種數(shù)）×100％。
iii. 灘涂養(yǎng)殖和圍塘養(yǎng)殖。
（畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕×起捕規(guī)格－己捕產(chǎn)量）×受污面
積（畝）×受污水產(chǎn)生物死亡率〔％〕==受污水產(chǎn)生物總死亡量（公斤）。
iv. 蝦、蟹、貝、藻的推算方法。
（（系數(shù)×受污面積（畝）×畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕）÷成品規(guī)格（只、尾/公斤））－上年剩余水產(chǎn)生物死亡量（公斤）==受污水產(chǎn)生物總損失產(chǎn)量（公斤）。
v. 專家評估法。
在難以用上述公式計算的天然漁業(yè)水域，包括江河、湖泊、河口及沿岸海域、近海，可采用專家評估法，主要以現(xiàn)場調查、現(xiàn)場取證、生產(chǎn)統(tǒng)計數(shù)據(jù)、資源動態(tài)監(jiān)測資料等為評估依據(jù)，必要時以試驗數(shù)據(jù)資料作為評估的補充依據(jù)。
專家評估法進行的基本程序為：現(xiàn)場調查、確定資源量、確定資源損失量、侵權損失評估。
第三十三條 律師在代理環(huán)境侵權案件確定賠償數(shù)額時要綜合污染事實存在的證據(jù)、危害事實存在的證據(jù)、污染損害大小的證據(jù)以及污染與損害后果之間因果關系的證據(jù)。
第三十四條 律師在代理環(huán)境侵權案件確定賠償數(shù)額前，要考慮在取證過程中，排污單位是否不滿負荷運行、是否夜間偷排、是否暗道排放、是否稀釋排放等
第三十五條 對查明環(huán)境污染案件事實的專門性問題，可以委托具備相關資格的司法鑒定機構出具鑒定意見或者由國務院環(huán)境保護主管部門推薦的機構出具檢驗報告、檢測報告、評估報告或者監(jiān)測數(shù)據(jù)。
當事人或其代理律師可以向申請一至兩名具有專門知識的人出庭，就鑒定意見或者污染物認定、損害結果、因果關系等專業(yè)問題提出意見。
第 六 章 其 他
第三十六條 環(huán)境侵權損害的被侵權人及其代理律師，因情況緊急，不申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可在環(huán)境侵權訴訟起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。
第三十七條 因環(huán)境侵權損害的被侵權人的生產(chǎn)或生活極度困難，不先予執(zhí)行將嚴重影響被侵權人的生產(chǎn)或生活的，環(huán)境侵權損害的被侵權人及其代理律師可申請人民法院裁定先予執(zhí)行。
第七章 附 則
第三十八條本指引由上海市律師協(xié)會能源資源與環(huán)境業(yè)務研究委員會起草，其目的是為了向本市律師提供辦理環(huán)境侵權案件法律業(yè)務方面的借鑒經(jīng)驗，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，基于屆時有效的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件制定而成，供律師在從事非上市公司股權激勵法律業(yè)務中參考使用。
第三十九條 本指引由上海市律師協(xié)會能源資源與環(huán)境業(yè)務研究委員會負責解釋、修訂和補充。
執(zhí)筆：吳榮良 上海市金茂律師事務所
李 鑌 上海市理誠律師事務所
萬 美 上海市金茂律師事務所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
