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（本指引于2020年8月21日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過）

 

前言

本律師業(yè)務(wù)指引系第十一屆上海市律師協(xié)會公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會以習(xí)近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰(zhàn)略為指引，根據(jù)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》等既有的基礎(chǔ)法律規(guī)定，圍繞本委員會的主要研究范圍而制定；供本市律師在發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間依法提供與公司治理相關(guān)的法律服務(wù)時參考和借鑒，以提高本市律師服務(wù)質(zhì)量。通過本指引的編寫交流，助力本市律師在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間承辦公司治理相關(guān)法律業(yè)務(wù)，同時助益公司及其相關(guān)人員在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下正常、合法地運營公司，也可規(guī)范本市律師的相關(guān)執(zhí)業(yè)行為，提升本市律師執(zhí)業(yè)水平，充分體現(xiàn)本市律師在特殊時期的專業(yè)作用。

第一章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的運作

第一節(jié) 股東（大）會、董事會以及監(jiān)事會會議的召開

第一條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響下，勢必導(dǎo)致公司原定現(xiàn)場召開股東（大）會、董事會以及監(jiān)事會會議（以下統(tǒng)稱“管理層會議”）的計劃需要調(diào)整。原定管理層會議調(diào)整的結(jié)果一般分三種情況，即原定會議延期或取消、直接形成書面決議以及采用視頻或語音等方式召開遠(yuǎn)程會議。

【律師工作提示】由于發(fā)生了重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，公司對突發(fā)狀況可能準(zhǔn)備不足。此時，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的實際情況，建議公司是否應(yīng)當(dāng)召開、延期或取消管理層會議，或者通過直接形成書面決議的方式作出符合法律、法規(guī)和公司章程的有效決議，用以解決決策困境。

第二條 公司發(fā)出管理層會議通知后，無正當(dāng)理由，會議一般不得延期或取消，但是受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，如構(gòu)成不可抗力或者其他不可抗拒的因素，公司延期或取消原定會議具備合法性基礎(chǔ)。

【律師工作提示】我國《公司法》中鮮有“不可抗力”的相關(guān)內(nèi)容，僅在《公司法》第90條股份有限公司的設(shè)立一節(jié)中出現(xiàn)過。在特別法沒有規(guī)制的情況下，企業(yè)面對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件這種不可抗力因素應(yīng)適用一般法即《民法總則》的相關(guān)規(guī)定，所產(chǎn)生的法律效果為因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。故針對原定會議提案并不緊急的情況，通過延期或取消原定管理層會議，是一種直接、合法且有效的應(yīng)對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的方案。

第三條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件尚未平息、不可抗力因素尚未消失的前提下，若強(qiáng)行召開管理層會議，則可能會導(dǎo)致會議決議瑕疵等問題。因此出現(xiàn)此種情形，會議決議的效力應(yīng)當(dāng)先根據(jù)公司章程進(jìn)行判斷。若章程沒有規(guī)定，則無論會議決議結(jié)果如何，均可能導(dǎo)致會議決議效力存在瑕疵。

【律師工作提示】根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第4條規(guī)定，認(rèn)定是實質(zhì)性瑕疵還是程序性輕微瑕疵（對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響），法院有一定的自由裁量權(quán)，這種瑕疵決議應(yīng)當(dāng)盡量避免，否則將來有被法院撤銷的風(fēng)險，造成管理層決策的不穩(wěn)定性。

第四條 管理層會議的召集人向參會人員發(fā)出的延期或取消會議的通知，應(yīng)當(dāng)載明：作出延期或取消會議的主體，如股東會會議由董事會（或執(zhí)行董事）召集，也應(yīng)由董事會（或執(zhí)行董事）決定延期或取消；延期或取消的理由；延期后的會議時間、地點、參會人員名單及會議聯(lián)絡(luò)人；延期后的會議提案及相關(guān)文件，應(yīng)在通知內(nèi)備注提案是否有變更，以及變更后的具體提案內(nèi)容；若公司章程對管理層會議延期或取消有特別規(guī)定的，可以進(jìn)行引用。

第五條 公司延期或取消管理層會議，應(yīng)當(dāng)先由該會議的召集人作出決定，再通過公司章程規(guī)定的方式對參會人進(jìn)行通知送達(dá)，大部分公司以書面送達(dá)為主，建議使用中國郵政速遞或掛號信的方式，而上市公司或者非上市的公眾公司一般以公告送達(dá)為主。假使參會人員能提供自身接收數(shù)據(jù)電文的真實賬號，如電子郵箱或微信等通信賬號，則也可作為會議通知的送達(dá)方式之一。

【律師工作提示】律師可以建議公司在數(shù)據(jù)電文送達(dá)通知后，再通過電話或者其他方式進(jìn)行二次確認(rèn)，以保證參會人員收到且知曉通知，并將二次確認(rèn)的記錄留存。

第六條 送達(dá)延期管理層會議的通知提前于新定會議的時間應(yīng)根據(jù)公司章程而定。若公司章程對于提前通知時間節(jié)點未規(guī)定的，則可以參考《公司法》第41條、第102條關(guān)于股東（大）會提前通知的時間。

第七條 根據(jù)《公司法》或者公司章程規(guī)定可以不召開管理層會議，而由管理層人員在文件上簽章直接作出決議，一般不會產(chǎn)生因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響導(dǎo)致管理層缺席會議的問題。

【律師工作提示】直接形成書面決議優(yōu)點在于操作較為簡單易行，但是缺點在于管理層人員無法就會議提案進(jìn)行深入溝通和協(xié)商，不適宜用在復(fù)雜或者重要的提案表決上。管理層人員由于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件患病或者被隔離導(dǎo)致無法在決議文件上簽字，則該書面決議仍然存在效力瑕疵。

第八條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，對于個別復(fù)雜、重要或緊急的事項，需要公司管理層會議盡快作出決議，或者無法延期、取消原定會議，或者需要召開臨時會議，且通過簡單的書面表決無法達(dá)到深入溝通和協(xié)商效果的，公司管理層可采用視頻或語音的方式召開遠(yuǎn)程會議，并作出相應(yīng)決議。

第九條 《公司法》并未對管理層會議的召開方式進(jìn)行明確規(guī)定，但在第41、48、55等條款中，分別規(guī)定“出席”股東會、董事會、監(jiān)事會會議的人員應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。此處的“出席”不應(yīng)當(dāng)狹義理解為參會人員必須到達(dá)現(xiàn)場會議場所才視為“出席”，只要參會人員在某一場景下，能夠真實、即時、完整地參與會議進(jìn)程，提出自身參會意見，獲取會議全部信息，即可視為“出席”。在法律上未禁止通過視頻或語音等方式召開管理層會議的情況下，若公司章程有所規(guī)定，則從其規(guī)定；若公司章程未作規(guī)定，則采用視頻或語音的方式召開遠(yuǎn)程會議也是一種解決重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致無法現(xiàn)場開會的有效方法。

【律師工作提示】我們將“出席”與“出庭”進(jìn)行類比，也可以得出相同結(jié)論。在過往理解中，“出庭”僅限于當(dāng)事人前往某法院某法庭參加庭審，但是在當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)高度發(fā)達(dá)的社會大環(huán)境下，當(dāng)事人通過網(wǎng)上遠(yuǎn)程參與互聯(lián)網(wǎng)法院的庭審，也是一種合法有效的“出庭”方式。

第十條 召開遠(yuǎn)程會議的通知內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括會議時間、地點、參會人員名單、會議聯(lián)絡(luò)人、會議提案及相關(guān)文件等，還應(yīng)當(dāng)告知參會人員參與遠(yuǎn)程會議的方式，如登陸、注冊、操作遠(yuǎn)程會議軟件的方式，以及對提案的表決方式，如遠(yuǎn)程會議口頭表決后，再通過中國郵政速遞輪流簽署書面的會議決議。

【律師工作提示】律師可以建議公司該通知應(yīng)當(dāng)要求參會人員對該會議形式通過某種渠道進(jìn)行確認(rèn)，比如回函，以避免之后參會人員對會議程序提出異議。

第十一條 召開遠(yuǎn)程會議的通知方法和期限參照本指引第五條“延期或取消原定會議”的通知方法和期限。

第十二條 采用視頻或語音的方式召開遠(yuǎn)程會議時，由召集人對參會人員進(jìn)行身份核實。召集人可要求參會人員在視頻中出示身份證原件，或者在語音中核實身份信息，并留存保管身份核實的視頻或語音記錄，以備查驗。

【律師工作提示】若參會人員委托他人參會，如股東是法人，委托自然人參加股東會會議，則應(yīng)當(dāng)在會前向召集人告知委托他人參會事項，并送達(dá)委托文件原件及代理人身份材料等，召集人應(yīng)當(dāng)保管前述材料，以備查驗。

第十三條遠(yuǎn)程會議的記錄及決議表現(xiàn)形式一般分為三種：口頭表決的記錄和決議、簽訂書面文件的記錄和決議、電子簽名形式的記錄和決議。

第十四條 遠(yuǎn)程會議中，參會人對提案口頭表決，主持人進(jìn)行統(tǒng)計，公布表決結(jié)果，根據(jù)公司章程確認(rèn)該表決是否為有效決議。為有效決議的，由管理層依職權(quán)后續(xù)落實。會議全程的錄音或錄像作為會議記錄及決議的載體，應(yīng)當(dāng)留存?zhèn)洳椤?/span>

【律師工作提示】此類口頭表決且不書面簽署的決議，一般應(yīng)適用于公司章程允許或者并不特別重要的事項表決上。對于相對重大的事項表決，還是應(yīng)當(dāng)建議公司管理層安排參會人簽署書面決議。

第十五條 遠(yuǎn)程會議結(jié)束后將會議記錄及決議文件制作成書面文件，由參會人員對書面文件進(jìn)行補(bǔ)簽。該形式基本可以滿足絕大部分會議決議的要求，特別是針對導(dǎo)致公司需要辦理變更登記的決議，如股東會表決通過，形成增加注冊資本的決議等。此種書面簽署的文件較電子簽名文件，更便于將來出現(xiàn)爭議時作為主要證據(jù)進(jìn)行舉證。

第十六條 在遠(yuǎn)程會議結(jié)束前由參會人員通過電子簽名形式在會議記錄及決議的電子文檔上簽名。

【律師工作提示】此種方式的法律依據(jù)是《電子簽名法》第14條規(guī)定：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力”。但是，采用該形式需要公司具備一定的軟硬件條件，正規(guī)的電子簽名系統(tǒng)是需要向政府申請，或者向電子合同服務(wù)平臺購買電子簽名服務(wù)的，一般小微企業(yè)不具備該等條件。

    第十七條 上市公司股東大會延期或取消公告的理由，大體可歸納為：（1）會議審議事項無法按期取得相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審批同意；（2）公司股東擬增加臨時提案；（3）會議時間與公司部分董事及董事會秘書的重要工作安排沖突；（4）會議時間緊湊或籌備工作尚未完成；（5）其他一些影響會議召開的臨時突發(fā)事件。發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，如對召開股東大會確實產(chǎn)生重大影響的，可以作為延期或取消股東大會延期或取消的合理理由。

【律師工作提示】發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，為了保護(hù)公眾健康，政府一般會采取相應(yīng)的重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施，限制人員流動和集中。因此，若受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響或者政府采取的相關(guān)舉措確實對召開股東大會產(chǎn)生重大影響的，股東大會延期召開或取消具備正當(dāng)理由。

    第十八條上市公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《上市公司股東大會規(guī)則》和公司章程，在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出延期或取消股東大會通知的公告，一般應(yīng)至少提前于原定召開日2個工作日進(jìn)行公告。

【律師工作提示】根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2019年4月修訂）》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（2019年4月修訂）》《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2019年4月修訂）》的規(guī)定，在具備正當(dāng)理由的情形下，股東大會可以延期或取消召開。同時，中國證監(jiān)會以及滬深交易所均要求上市公司在原定召開日期的“至少兩個交易日之前”發(fā)布通知，說明延期或者取消的具體原因。延期召開股東大會的，上市公司應(yīng)當(dāng)在通知中公布延期后的召開日期。故，只要理由正當(dāng)，上市公司可延期或取消召開股東大會。

第十九條 因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件取消股東大會的，上市公司應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)信息披露程序。比如取消股東大會，滬主板上市公司應(yīng)按照上交所《上市公司日常信息披露工作備忘錄——第一號臨時公告格式指引（2019修訂）》附件“第七十五號上市公司取消股東大會公告（2015年1月修訂）”的規(guī)定披露股東大會取消公告，說明取消股東大會的相關(guān)情況（類型、屆次、召開日期、股權(quán)登記日）、取消原因、所涉及議案的后續(xù)處理等必要信息。

第二十條 上市公司需按照監(jiān)管要求，完成相應(yīng)的股東大會取消審議程序，召集人為董事會或監(jiān)事會的，由董事會或監(jiān)事會召開會議審議取消股東大會，并及時披露股東大會取消的公告，具體應(yīng)結(jié)合上市公司的操作規(guī)則執(zhí)行。

【律師工作提示】深主板對于取消股東大會的審議程序規(guī)定：召集人為董事會或監(jiān)事會的，由董事會或監(jiān)事會召開會議審議取消股東大會事項。滬主板對于取消股東大會暫無相關(guān)指引，建議參照深主板上市公司履行取消的審議程序。

第二十一條 上市公司召開股東大會，股權(quán)登記日一旦確定不得變更，且股權(quán)登記日與會議召開日之間的間隔不得超過7個工作日。如股權(quán)登記日與擬定的股東大會召開日之間超過7個工作日的，不能延期，只能取消原定的股東大會，重新發(fā)布股東大會通知，另定股權(quán)登記日。

【律師工作提示】上市公司股東大會不可隨意延期，延期時間也有限制?！渡鲜泄竟蓶|大會規(guī)則（2016年修訂）》第18條規(guī)定：“股東大會通知中應(yīng)當(dāng)列明會議時間、地點，并確定股權(quán)登記日。股權(quán)登記日與會議日期之間的間隔應(yīng)當(dāng)不多于7個工作日。股權(quán)登記日一旦確認(rèn)，不得變更”。

    第二十二條 股東因患疾病過世未確定股權(quán)繼承人期間，有限責(zé)任公司應(yīng)暫緩召開股東會。待明確股權(quán)繼承人和繼承份額后召再開股東會議，并及時為繼承人辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。繼承人可繼承股東的全部股東權(quán)利，但公司章程對股權(quán)繼承另有約定的從其約定。

【律師工作提示】當(dāng)股權(quán)繼承人和繼承股權(quán)份額明確后，公司應(yīng)按照繼承人的股權(quán)繼承份額分別登記。每位繼承人均可以依照《公司法》第75條的規(guī)定，分別獨立地行使股權(quán)權(quán)利。由于有限責(zé)任公司股東人數(shù)不能超過五十人，當(dāng)多個繼承人分別取得股東資格會突破有限責(zé)任公司人數(shù)上限時，應(yīng)當(dāng)由各繼承人協(xié)商轉(zhuǎn)讓其繼承份額，以使公司股東人數(shù)符合法定要求。

第二節(jié) 管理層人員因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件無法履職的應(yīng)對

第二十三條 董事長不能召集和主持董事會的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履職或者不履職的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

第二十四條 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長代為履行董事長職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事代為履行董事長職務(wù)。

第二十五條 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持。監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

第二十六條 董事會、執(zhí)行董事在收到股東書面請求后拒絕提起公司權(quán)益受損之訴的，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

【律師工作提示】律師可以建議公司依公司章程啟動股東會或者董事會會議，通過決議調(diào)整相關(guān)董事長、副董事長或執(zhí)行董事，以保障公司能正常決策和運營。

第二十七條 由于受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，無法履行自身職責(zé)的股份有限公司董事，可以書面委托其他董事代為出席董事會會議，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

第二十八條 由于受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，無法履行自身職責(zé)的有限責(zé)任公司董事，可以根據(jù)公司章程規(guī)定，書面委托他人代為出席董事會會議，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

【律師工作提示】 如果有限責(zé)任公司章程未作出明確規(guī)定，律師可以建議有限責(zé)任公司的董事參照股份有限公司的規(guī)定委托其他董事出席董事會，并在委托書中載明授權(quán)范圍。

第二十九條 由于受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，無法履行自身職責(zé)的其他高級管理人員如總經(jīng)理、副總經(jīng)理、董事會秘書、財務(wù)負(fù)責(zé)人等可依據(jù)章程規(guī)定由董事會/執(zhí)行董事臨時指定人員，或者臨時聘任人員代行職責(zé)。

第二章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司治理文件的修訂

第一節(jié) 三會議事規(guī)則的修訂

第三十條 《公司法》和多數(shù)公司章程僅對股東（大）會的召集、主持以及表決等作出規(guī)定，對股東（大）會的議事和表決方式作具體規(guī)定的較少。在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，公司可針對特殊時期股東（大）會召開形式和表決方式等制定《特殊時期股東（大）會議事規(guī)則》或者在公司章程和議事規(guī)則中增加相應(yīng)條款，該議事規(guī)則或條款原則上需經(jīng)三分之二以上有表決權(quán)的股東同意后才可實施。

【律師工作提示】因受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，公司章程或議事規(guī)則對股東（大）會可以從以下幾個方面適當(dāng)增加相應(yīng)條款：

1、對于會議參會形式可增加電話、視頻或網(wǎng)絡(luò)會議等方式參會

股東（大）會會議可通過電話會議、視頻會議或其他網(wǎng)絡(luò)會議的方式舉行。參加會議的股東，需對每項決議內(nèi)容表明態(tài)度。會議記錄人將股東姓名、出席方式、表決情況等詳細(xì)記錄成書面會議紀(jì)要備查。建議對電話、視頻會議過程錄音或錄像。

2、股東可通過書面意見、電子郵件、短信、微信等方式提交表決意見

《電子簽名法》第4條規(guī)定，“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式”。遠(yuǎn)程在線召開的股東（大）會，股東可采用書面意見、電子郵件、短信、微信等可調(diào)取查用的方式提交表決意見，并通過音視頻和相關(guān)記錄予以留存。

遠(yuǎn)程會議模式下，股東（大）會決議可通過電子文件形式向股東發(fā)送，由股東對決議進(jìn)行電子簽章后送達(dá)股東（大）會。如不具備電子簽章條件，股東也可對股東（大）會決議補(bǔ)簽。

3、可調(diào)整特殊時期的參會人數(shù)和表決比例

在不影響公司重大事項表決機(jī)制的情況下，為便于調(diào)整非常時期的公司決策，可對最低參會人數(shù)和有效通過的最低表決比例予以調(diào)整。

4、可委托代理人參會

召開現(xiàn)場會議股東因突發(fā)事件無法參會，或股東病重?zé)o法參加遠(yuǎn)程會議，均可委托代理人參加股東會議。代理參會人員應(yīng)當(dāng)向公司提交股東本人確認(rèn)的授權(quán)委托書，在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

第三十一條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間董事會的特別議事規(guī)則由董事會制定和修改?？蓞⒄铡短厥鈺r期股東（大）會議事規(guī)則》，根據(jù)公司董事的實際情況作出相應(yīng)調(diào)整，該議事規(guī)則由半數(shù)以上董事同意后可以實施，除非公司章程或其他章程性文件對此有特別規(guī)定。

【律師工作提示】董事會的議事規(guī)則可規(guī)定在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間召開董事會，董事可遠(yuǎn)程參會，并對擬決議事項發(fā)表意見。如董事本人病重?zé)o法做出有效表達(dá)，可委托其他董事代為表決。如董事長病重?zé)o法參會，可由其他董事代為召集和主持會議。遠(yuǎn)程會議的董事參會人數(shù)應(yīng)不少于董事人數(shù)的二分之一。

第三十二條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間監(jiān)事會特別議事規(guī)則由監(jiān)事會制定和修改。可參照《特殊時期股東（大）會議事規(guī)則》，根據(jù)公司監(jiān)事的實際情況作出相應(yīng)調(diào)整，該議事規(guī)則由半數(shù)以上監(jiān)事同意后實施，除非公司章程或其他章程性文件對此有特別規(guī)定。

第二節(jié) 公司章程中關(guān)于出資期限的修改

第三十三條 受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，股東如不能如期履行實繳出資義務(wù)的可以要求延期出資。如章程中約定了實繳期限，則應(yīng)對章程中的實繳期限作適當(dāng)修改，并按照公司章程修改的要求，提請召開股東（大）會，按照重大事項表決規(guī)則，由三分之二以上有表決權(quán)的股東同意通過予以相應(yīng)寬限期，并相應(yīng)修改公司章程。

【律師工作提示】

1、股東（大）會應(yīng)對遲延出資的情形加以嚴(yán)格限制，非貨幣出資的股東受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，不能及時進(jìn)行資產(chǎn)評估、辦理過戶手續(xù)等情形而無法完成出資的，應(yīng)提供相關(guān)證明；貨幣出資的股東原則上不應(yīng)予以延長實繳期限，如出資金額過大、資金來源受限于零售、餐飲、旅游等受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響較大的行業(yè)，應(yīng)提供相關(guān)證明。

2、如章程中未約定實繳的具體時間，僅在《出資協(xié)議》中約定，股東因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件原因出現(xiàn)以上不能依約繳納出資的事項，可視為不可抗力或者重大情勢變更的情形，可適當(dāng)延長出資期限。

3、要求延長出資期限的股東應(yīng)提供證據(jù)證明遲延出資受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，待重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件結(jié)束后及時履行出資義務(wù)，可結(jié)合股東（大）會決議或簽訂《出資協(xié)議》的補(bǔ)充協(xié)議明確延長期限和補(bǔ)救措施。

4、需要注意的是，如重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件出現(xiàn)前，股東已經(jīng)逾期出資的，則不適用不可抗力和情勢變更原則。

第三十四條 股東如受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響明確表示不能履行出資義務(wù)或經(jīng)過一定寬限期仍不能出資的，公司應(yīng)依法履行程序減少注冊資本金。

【律師工作提示】 

1、公司應(yīng)召開股東（大）會，作出減少注冊資本金的有效決議。股東（大）會作出減資決議，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

2、股東（大）會作出減資決議后，應(yīng)相應(yīng)修改公司章程。

3、公司減資決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)在報紙上公告，并按照工商登記部門的要求，辦理減資登記手續(xù)。

第三章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司投資并購類業(yè)務(wù)指引

第一節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下投資并購類合同的簽署及履行

第三十五條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對各行業(yè)均有影響，但影響程度及方式不盡相同。例如餐飲、旅游、影視等行業(yè)所受影響較為嚴(yán)重，而物流、在線教育、電商等行業(yè)則可能在特殊時期獲得了發(fā)展機(jī)遇。在此背景下，律師受托對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)充分關(guān)注重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對目標(biāo)公司業(yè)務(wù)、財務(wù)、資產(chǎn)價值、重大合同履行、勞動人事等方面所造成的影響。

【律師工作提示】如重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生前律師已完成對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查，可考慮通過補(bǔ)充盡職調(diào)查等方式，進(jìn)一步厘清重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對目標(biāo)公司的影響。

第三十六條 根據(jù)調(diào)查結(jié)果，律師可協(xié)助委托人判斷本次重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件是否對擬進(jìn)行交易構(gòu)成實質(zhì)性影響、評估投資并購成本和風(fēng)險，并及時調(diào)整交易策略及方案。

【律師工作提示】律師可建議目標(biāo)公司及其現(xiàn)有股東，通過盡職調(diào)查等方式及時掌握重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對目標(biāo)公司的影響程度，判斷公司是否因此產(chǎn)生重大風(fēng)險或法律瑕疵。如目標(biāo)公司受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響輕微，目標(biāo)公司及其現(xiàn)有股東可及時、主動向投資并購方披露相關(guān)信息，避免對方投資并購意向受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而發(fā)生動搖；如目標(biāo)公司受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響嚴(yán)重，目標(biāo)公司及其現(xiàn)有股東也應(yīng)基于現(xiàn)狀重新審查、梳理擬達(dá)成的交易方案，調(diào)整交易文本中不符合實際情況、難以滿足的陳述與保證，以免落入違約及索賠的風(fēng)險之中。

對于遭受短期財務(wù)困難的優(yōu)質(zhì)公司，律師可建議各方加速投資并購進(jìn)程，一方面能夠幫助目標(biāo)公司解決短期的生存問題，另一方面也可使投資并購方在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件結(jié)束后獲得更好的經(jīng)濟(jì)回報。

第三十七條 受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，各投資并購項目的工作進(jìn)度可能放緩。如在正式交易文件簽署前，各方已先行簽署《投資條款清單》或《保密及排他期協(xié)議》等法律文件，則律師應(yīng)提醒當(dāng)事人充分注意前述文件中的期限問題，例如排他期、投資條款清單有效期、投委會決策期等。如存在逾期風(fēng)險，律師可協(xié)助各方及時溝通該等期限的順延事宜。

【律師工作提示】如律師在與委托人簽訂的《服務(wù)協(xié)議》中約定了完成盡職調(diào)查、提交報告等工作的最遲期限，則律師應(yīng)注意該等期限是否存在因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件而發(fā)生遲延的風(fēng)險，并及時與委托人溝通該等期限的順延事宜。

    第三十八條 對于已簽署投資并購文件但尚未完成交割的項目，律師應(yīng)提醒當(dāng)事人充分預(yù)見重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對交割進(jìn)度可能造成的影響，并注意交割條件受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而遲延或無法實現(xiàn)的風(fēng)險。如確實存在該等風(fēng)險，律師首先應(yīng)核查交易文件，從法律角度判斷文件中是否已為該等情況的發(fā)生預(yù)留了解決方式及調(diào)整空間。

【律師工作提示】對于主觀性較強(qiáng)的交割條件，包括但不限于“已取得投資并購方?jīng)Q策機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)”、“令投資并購方滿意”等，律師還應(yīng)結(jié)合項目具體情況，依據(jù)公平原則及誠實信用原則，從爭議解決的實操角度進(jìn)一步考慮該等條款的效力問題。

第三十九條 如投資并購項目的一方或多方確因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而無法按期完成交割事項，律師應(yīng)結(jié)合“不可抗力”或“情勢變更”的相關(guān)規(guī)定及交易文件約定，判斷受影響的當(dāng)事人是否有權(quán)據(jù)此要求免責(zé)或變更交易文件。如交易文件未約定不可抗力相關(guān)事項，或排除不可抗力的適用，則律師可向委托人釋明：不可抗力屬法定免責(zé)事由，不能約定排除，即使合同無約定仍可依法主張。

【律師工作提示】律師在判斷是否構(gòu)成不可抗力時，應(yīng)注意不可抗力需同時具備不能預(yù)見、不能避免、不能克服的三項要件，且重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生時間須在投資并購合同簽署之后、交割發(fā)生遲延或無法完成之前。

第四十條 即使構(gòu)成不可抗力或情勢變更，律師也應(yīng)提醒當(dāng)事人注意：①積極履行法定及交易文件約定的通知義務(wù)、舉證責(zé)任；②重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響下，各方基于誠實信用原則，負(fù)有采取積極措施盡量減少或避免損失擴(kuò)大的義務(wù)。如一方怠于履行該等義務(wù)而致?lián)p失擴(kuò)大，則該方應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

第四十一條 對于投資并購方而言，其在交割過程中的主要義務(wù)為按照交易文件約定及時、足額支付投資并購款項。如該等付款義務(wù)存在逾期風(fēng)險，則律師應(yīng)從法律角度提醒純金錢債務(wù)一般不適用不可抗力，建議投資并購方通過其他方式維護(hù)自身合法權(quán)益。

第四十二條 對于雖不構(gòu)成不可抗力，但受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，投資并購一方按交易文件約定履行合同義務(wù)對其明顯不公平的情形，律師可建議投資并購方參照情勢變更原則處理。

【律師工作提示】如投資并購合同的履行受到重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，律師出具法律意見時，一方面應(yīng)當(dāng)充分維護(hù)委托方的合法權(quán)益，另一方面，也可鼓勵各方當(dāng)事人充分溝通、友好協(xié)商、互諒互讓、共克時艱，妥善化解矛盾糾紛，鼓勵各方在公平公正原則的基礎(chǔ)上，誠信、善意履行合同。

    第四十三條 如一方當(dāng)事人以重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響為由要求解除投資并購合同，律師在出具法律意見及辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時，應(yīng)全面考察交易文件的相關(guān)約定、重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的發(fā)展階段、重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對項目影響的時間、程度等因素，綜合判斷該等解約要求是否與其履行合同所受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響的程度相符、合同目的是否因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而無法實現(xiàn)。

【律師工作提示】常見的判斷標(biāo)準(zhǔn)包括但不限于：目標(biāo)公司是否喪失持續(xù)經(jīng)營能力、股權(quán)價值是否受到嚴(yán)重減損、持續(xù)盈利能力是否受到實質(zhì)性影響等。如目標(biāo)公司的盈利能力僅在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間暫時性減弱，一般不構(gòu)成合同目的無法實現(xiàn)。律師應(yīng)注意經(jīng)營收入與非經(jīng)常性損益（如一次性保險理賠等）的區(qū)別，因為非經(jīng)常性損益不能帶來持續(xù)的經(jīng)濟(jì)效益，通常難以作為目標(biāo)公司股權(quán)價值穩(wěn)定的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

第四十四條 如重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響程度未達(dá)到合同目的無法實現(xiàn)之程度，受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響一方通常難以據(jù)此要求解除投資并購合同。在此情況下，律師可建議委托人基于公平原則，要求對交易條件進(jìn)行變更或?qū)で笃渌葷?jì)途徑。

【律師工作提示】對于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間可以繼續(xù)履行的合同，律師可建議委托人繼續(xù)履行。對于可以履行卻堅持要求解除合同的委托人，律師應(yīng)充分提醒其可能需承擔(dān)的違約責(zé)任等法律風(fēng)險。

第二節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對融資對賭條款的影響

    第四十五條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對于大部分企業(yè)而言，企業(yè)的盈利能力和持續(xù)經(jīng)營能力均會受到不同程度的負(fù)面影響。但與應(yīng)對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件相關(guān)的產(chǎn)業(yè)以及電商行業(yè)，也可能存在正面影響。若盡職調(diào)查完成時間早于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件爆發(fā)，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充進(jìn)行盡職調(diào)查，以便對賭條款能夠客觀反應(yīng)企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀。

【律師工作提示】律師可以提示委托人在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生后簽署的合同不得以重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件不可抗力為由，違反約定或者要求變更條款內(nèi)容。

第四十六條 因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件持續(xù)以及結(jié)束時間的不確定性，律師可以建議委托人對賭期間自政府調(diào)低重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件警戒級別或者宣布解除應(yīng)急狀態(tài)之日起計算。具體警戒級別的設(shè)定可根據(jù)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對委托人企業(yè)經(jīng)營的特定影響，由委托人與交易相對方協(xié)商確定。

第四十七條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件爆發(fā)期間簽署對賭協(xié)議，業(yè)績條款應(yīng)當(dāng)合理設(shè)置，避免事后企業(yè)以顯失公平為由要求調(diào)整。委托人堅持較高業(yè)績增長，律師可以建議在條款中增加“協(xié)議各方已經(jīng)充分考慮重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，意思表示真實，并一致認(rèn)為約定的業(yè)績是合理的”等相關(guān)內(nèi)容。

第四十八條 在股權(quán)回購條款里，固定收益條款已經(jīng)成為認(rèn)定投資人與公司對賭協(xié)議效力的一項因素，律師應(yīng)當(dāng)向委托人釋明固定收益率不應(yīng)過高，尤其是重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致公司資金鏈緊張或者斷裂的情況下，應(yīng)當(dāng)避免顯失公平的效力風(fēng)險。

【律師工作提示】《第九次全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》發(fā)布后，律師可以根據(jù)情況建議委托人直接與目標(biāo)公司簽訂對賭條款，但應(yīng)當(dāng)注意對賭雙方權(quán)利義務(wù)均衡，以及履行程序性條款，確保協(xié)議的有效性和可執(zhí)行性。

    第四十九條 律師可以提示委托人，重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一般屬于法律規(guī)定的不可抗力事件，但是否可以減輕或者免除對賭責(zé)任，還需結(jié)合個案具體情況并根據(jù)公平原則處理。

第五十條 因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)展導(dǎo)致行業(yè)環(huán)境發(fā)生變化等因素而受到間接不利影響的企業(yè)，律師可以提醒委托人援引情勢變更條款，變更對賭業(yè)績條件或者補(bǔ)償條款。

【律師工作提示】因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件給企業(yè)經(jīng)營帶來正面影響的企業(yè)，對賭雙方不宜援引不可抗力或者情勢變更，主張變更或者終止對賭條款。即使在雙向?qū)€中，投資人也不宜因此減輕自己一方的補(bǔ)償責(zé)任。

第五十一條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生后，若對企業(yè)的經(jīng)營管理發(fā)生不利影響，律師可以提示委托人搜集與對賭有關(guān)的法律文件，如投資意向書、投資協(xié)議、備忘錄、會議記錄、補(bǔ)充協(xié)議、承諾函、披露函、以及公司內(nèi)部相關(guān)決議，并重點關(guān)注不可抗力或情勢變更相關(guān)約定條款。

【律師工作提示】在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生期間，律師同時可以關(guān)注國家各部門及企業(yè)所在地方政府頒布的相關(guān)規(guī)定或政策，如交通限制、停工、復(fù)工、隔離、業(yè)務(wù)開展規(guī)范等，以便了解重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對對賭協(xié)議履行造成的具體影響。

第五十二條 律師可以指導(dǎo)委托人從公司經(jīng)營管理、行業(yè)屬性、地方政策限制、產(chǎn)品銷售市場、產(chǎn)品需求量變化、業(yè)績下降期間與重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間的相關(guān)性等多重角度分析重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對公司業(yè)績、公開發(fā)行股票并上市等影響，分析業(yè)績補(bǔ)償、股權(quán)回購等對賭條款責(zé)任觸發(fā)的可能性。

第五十三條 律師應(yīng)當(dāng)提示委托人，即使受到重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件不可抗力的影響，企業(yè)也有義務(wù)及時制定應(yīng)對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的工作方案，采取遠(yuǎn)程辦公、靈活上班時間、擴(kuò)展線上業(yè)務(wù)模式等方式降低重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對公司經(jīng)營和業(yè)績的影響，最大限度確保目標(biāo)公司的正常運營及業(yè)績穩(wěn)定。

第五十四條 律師可以協(xié)助或者代理委托人及時將重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對公司經(jīng)營等情況所造成的實際影響，以及公司將采取或已經(jīng)采取避免損失擴(kuò)大的措施，以及采取措施的效果等情況通知對賭相對方。

【律師工作提示】通知方式應(yīng)當(dāng)按照對賭協(xié)議約定或者《合同法》規(guī)定的形式進(jìn)行。根據(jù)對賭主體的不同，通知可以由承擔(dān)對賭義務(wù)的公司及/或股東發(fā)送。

第五十五條 為應(yīng)對潛在爭議，律師可以協(xié)助委托人分析重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對目標(biāo)公司業(yè)績是否構(gòu)成實質(zhì)性影響，并有針對性的搜集整理證據(jù)，進(jìn)行相關(guān)的論證。

    第五十六條 律師可以協(xié)助或者代理委托人就重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對目標(biāo)公司的影響和對賭條款履行面臨的問題進(jìn)行協(xié)商。對于溝通過程中無爭議的事實，應(yīng)當(dāng)盡可能以書面形式確認(rèn)。

第五十七條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件在短期內(nèi)會影響部分行業(yè)的業(yè)績，但從長遠(yuǎn)看對公司的長期價值并不會帶來顛覆性影響。律師可以代理委托人和交易相對方協(xié)商變更對賭條款，可以根據(jù)不可抗力事件對對賭義務(wù)履行的影響以及目標(biāo)公司實際情況下調(diào)對賭業(yè)績，或者順延對賭期間。對賭雙方就條款變更達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)及時簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議。

【律師工作提示】受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施的影響，律師可以建議委托人通過電子合同、電子印章、電子郵件等方式簽署，并盡快以中國郵政速遞方式交換合同文本，并保留協(xié)議簽署的相關(guān)證據(jù)。律師可以提示委托人，補(bǔ)充協(xié)議約定義務(wù)的履行不再受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件不可抗力的影響。

第五十八條 在變更對賭條款時，若原對賭協(xié)議未將目標(biāo)公司列為對賭義務(wù)人，則律師可以建議并協(xié)助委托人通過談判等方式盡量將目標(biāo)公司亦列為對賭義務(wù)人，以增強(qiáng)協(xié)議的公平性和可執(zhí)行性。

第五十九條 因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響公司業(yè)績下浮或者經(jīng)營環(huán)境欠佳導(dǎo)致公司首次公開發(fā)行股票并上市受到實質(zhì)性影響的，律師可以協(xié)助或者代理委托人協(xié)商延長對賭期間或者推遲上市期限。對于因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，已經(jīng)不符合上市條件的公司及其股東，可以與投資人股東協(xié)商變更補(bǔ)償或者回購條款。

    第六十條 因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致目標(biāo)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，或者商業(yè)環(huán)境發(fā)生不可逆轉(zhuǎn)的重大不利變化，協(xié)議一方無力繼續(xù)履行約定義務(wù)或者對賭目的無法實現(xiàn)的，相對方可以解除對賭條款。

【律師工作提示】與對賭有關(guān)的目標(biāo)公司的持續(xù)經(jīng)營能力和盈利能力通常是作為投融資協(xié)議的主要內(nèi)容和根本目的，因此對賭條款的解除可能伴隨著投融資協(xié)議一并解除，繼而引發(fā)回購、現(xiàn)金補(bǔ)償或公司減資等一系列的法律后果。

第六十一條 律師應(yīng)當(dāng)提醒委托人慎用對賭條款或融資協(xié)議的單方解除權(quán)利。融資協(xié)議解除，并不意味著投資人可以終止履行出資義務(wù)，或者可以直接從標(biāo)的公司收回出資。在協(xié)議沒有約定公司、股東履行減資義務(wù)的情況下，投資人無法直接從公司收回投資或者拒絕履行出資義務(wù)。

第六十二條 在對賭條款到期，雙方無法就延長對賭期限達(dá)成一致，或者一致同意解除對賭條款的情況下，若涉及目標(biāo)公司現(xiàn)金補(bǔ)償，律師應(yīng)當(dāng)提示委托人現(xiàn)金補(bǔ)償僅在公司有利潤且利潤足以支付補(bǔ)償金額時方可得到完全履行（公司若在無利潤或利潤不足時進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償，屬股東抽逃出資的違法行為）。公司暫無利潤的，委托人可在日后公司有利潤時要求其履行。公司有利潤但不足以支付補(bǔ)償金額的，委托人可要求其部分履行。

第六十三條 在對賭條款到期，雙方無法就延長對賭期限達(dá)成一致，或者一致同意解除對賭條款的情況下，如果涉及目標(biāo)公司回購股權(quán)，律師應(yīng)當(dāng)提示委托人先依法履行減資程序，然后再履行支付股權(quán)回購款的義務(wù)。目標(biāo)公司未履行減資程序即回購股權(quán)并支付股權(quán)回購款的，屬于抽逃注冊資金的違法行為。

第四章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司和股東權(quán)益保護(hù)

第一節(jié)  股東知情權(quán)的行使

第六十四條 就有限責(zé)任公司而言，股東有權(quán)查閱、復(fù)制的信息為公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。對于公司會計賬簿，除公司章程或股東另有約定外，一般僅能查閱，不得復(fù)制。會計賬簿具體包含：總賬、明細(xì)賬、日記賬、其他輔助性賬簿；會計憑證具體包含：記賬憑證、相關(guān)原始憑證及作為原始憑證附件入賬的有關(guān)材料。

第六十五條 股東有權(quán)定期獲得董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。除此以外，股東欲獲得更多信息或特定文件，應(yīng)在公司章程或股東的其他協(xié)議中進(jìn)行明確約定。

【律師工作提示】律師應(yīng)了解股東依照《公司法》及公司《章程》行使知情權(quán)時可以查閱、復(fù)制的具體信息及方式，以便幫助委托人明確訴求。

第六十六條 知情權(quán)是股東的固有權(quán)利，不依附于其他股東權(quán)利而存在，無論是公司章程或股東協(xié)議均不可實質(zhì)性剝奪。重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件爆發(fā)后，大量公司生產(chǎn)經(jīng)營將可能遭受重大不利影響甚至瀕臨倒閉，公司股東可能迫切需要知悉以下信息：1）事件對公司重大合同履行的影響；2）事件對公司人力資源的影響；3）事件對公司財務(wù)狀況的影響；4）事件對公司估值及未來發(fā)展的影響。

【律師工作提示】律師應(yīng)了解公司股東是否有權(quán)知悉上述信息，應(yīng)根據(jù)《公司法》、公司《章程》、股東簽訂的協(xié)議等，結(jié)合事件的大背景進(jìn)行綜合判斷。

第六十七條 有權(quán)行使知情權(quán)的股東一般為：1）工商登記的股東；2）雖未經(jīng)工商登記，但記載于公司股東名冊的股東；3）雖已轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，但有初步證據(jù)證明在持股期間合法權(quán)益受到損害的股東。瑕疵出資股東雖可能在表決權(quán)、分紅權(quán)等方面受到一定限制，但在未喪失股東身份前，仍有權(quán)行使股東知情權(quán)。

【律師工作提示】隱名股東一般不享有知情權(quán)，但有學(xué)術(shù)觀點且實踐中也有判例認(rèn)為當(dāng)公司和其他股東認(rèn)可其股東身份時，隱名股東也可享有知情權(quán)。

第六十八條 企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營狀況是一個連續(xù)的過程，以往年度的財務(wù)狀況是否真實，將對公司當(dāng)前的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況的真實性產(chǎn)生直接影響。尤其是重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件爆發(fā)期間公司生產(chǎn)經(jīng)營遭受重大不利影響，公司財務(wù)狀況、債權(quán)債務(wù)、發(fā)展計劃等可能發(fā)生重大變化。因此，事件過后新加入公司的股東要求依法查閱事件發(fā)生期間的公司信息具有正當(dāng)性、合理性和必要性。

【律師工作提示】對于新加入公司的股東是否有權(quán)查閱加入公司之前的信息，《公司法》及《公司法》司法解釋對此未明確規(guī)定。目前上海地區(qū)司法實踐對此一般持肯定態(tài)度。由于法律無明確規(guī)定，律師應(yīng)關(guān)注并了解司法裁判口徑的變化，并結(jié)合事件背景進(jìn)行綜合判斷。 

第六十九條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下股東若需查閱公司會計賬簿，仍應(yīng)提前十五日向公司發(fā)出書面請求，明確查閱原因、目的、范圍，并附上委托書、保存請求函送達(dá)證據(jù)。若因事件影響無法通過郵寄方式發(fā)函的，可以通過電子郵件、微信等在線方式進(jìn)行，并根據(jù)公司的回應(yīng)分不同情形進(jìn)行處理：

（1）此前公司股東間存在矛盾致使股東無法行使知情權(quán)，公司拒絕或未做回應(yīng)無正當(dāng)理由的，可向法院提起訴訟。

（2）股東欲復(fù)制相關(guān)會計賬簿或查閱、復(fù)制合同等特定文件，但公司章程或股東未有特別約定的，公司有權(quán)拒絕。

（3）公司因事件影響無人應(yīng)答，或掌管相關(guān)資料的人員因病或正在參與處理緊急事務(wù)無法配合的，公司有權(quán)拒絕。

（4）股東行使知情權(quán)應(yīng)是善意的，查閱的資料與查閱目的應(yīng)具有相關(guān)性，不能隨意查閱涉及公司商業(yè)機(jī)密的內(nèi)容，否則公司有權(quán)拒絕。

【律師工作提示】目前司法實踐對十五日的通知期持放寬態(tài)度，故若情況緊急必須盡快提起訴訟，則或可不拘泥于十五日的通知期。律師應(yīng)了解，一般而言存在以下情形將被認(rèn)為具有“不正當(dāng)目的”：1）股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有實質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；2）股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的；3）股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱公司會計賬簿，向他人通報有關(guān)信息損害公司合法利益的；4）股東有不正當(dāng)目的的其他情形。

第七十條 股東行使知情權(quán)的方式一般為現(xiàn)場查閱或復(fù)制，并可聘請專業(yè)的會計師、律師輔助進(jìn)行。事件發(fā)生后，此種傳統(tǒng)方式行使知情權(quán)勢必存在障礙。對于依法依約可以查閱、復(fù)制的信息，在條件允許的情況下，公司可采取在線、遠(yuǎn)程方式配合，并留存相關(guān)證據(jù)。若情況緊急，相關(guān)案件正在審理當(dāng)中，股東無法通過前述方式行使知情權(quán)獲取相關(guān)資料的，可依法主張由掌握相關(guān)書證的當(dāng)事人提供。另外，也可通過監(jiān)事的相關(guān)職權(quán)行使知情權(quán)。

【律師工作提示】律師應(yīng)提醒當(dāng)事人，不得隨意轉(zhuǎn)發(fā)、披露相關(guān)信息，否則面臨承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險。輔助股東查閱、獲取公司信息的會計師、律師等專業(yè)輔助人員同樣具有保密義務(wù)。對于未明確約定可以復(fù)制的信息，律師應(yīng)告知當(dāng)事人，由于在線提供相關(guān)信息等同于復(fù)制，建議公司修改章程或股東對此進(jìn)行補(bǔ)充約定。

第二節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下股東分紅權(quán)的行使

第七十一條 若公司尚未計算可分配利潤，重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生時尚處于會計結(jié)算過程中，因為事件的發(fā)生對公司業(yè)績造成重大影響，致使公司非但無可分配利潤，甚至產(chǎn)生虧損。則律師應(yīng)向當(dāng)事人釋明，股東有獲取分紅的權(quán)利，也有承擔(dān)虧損的義務(wù)。

【律師工作提示】在公司主張無可分配利潤的情況，重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件結(jié)束后，股東可依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定要求查閱公司的財務(wù)賬冊及財務(wù)報表，核實相關(guān)情況，如遇到障礙也可通過司法途徑予以保障。

第七十二條 若在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生前公司經(jīng)會計結(jié)算，有可供分配的利潤，并且已經(jīng)股東會決議等確定紅利發(fā)放的時間，而該時間恰好是在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生期間，則首先可以明確，公司有待分配的紅利，該股東紅利是公司的應(yīng)付款項。但若公司主張該等紅利遇重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件需延遲支付，不能支付或不能全額支付的，律師可建議股東，從程序上可要求公司召開股東會或股東大會對相關(guān)事宜進(jìn)行決議（包括延遲分紅、分期分紅、不分紅或不足額分紅等）。

第三節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下股東出資遲延的應(yīng)對

第七十三條 《公司法》第27條規(guī)定，股東可以以貨幣出資，也可以以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。對于受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，股東出資延遲的情況，律師可以從出資方式以及延遲出資是否有責(zé)任，以及內(nèi)部及外部責(zé)任等方面進(jìn)行分析。

第七十四條 股東以非貨幣（有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn)）出資，若因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致出資延遲。在該等情況下，只要證明政府重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施導(dǎo)致以上出資義務(wù)客觀上不能履行，原則上就可以免除延遲出資的法律責(zé)任。

【律師工作提示】需要注意的是，不同地區(qū)嚴(yán)重程度、政府防控措施、重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對當(dāng)事人履行合同的實際影響程度等均有所不同，在司法實踐中亦會有所區(qū)別。

第七十五條 因貨幣出資可以現(xiàn)金方式交付，也可以銀行轉(zhuǎn)賬（包括網(wǎng)上銀行、手機(jī)銀行等）方式交付，故重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對貨幣出資的影響極為有限，原則上不能成為延遲出資的合法理由。

【律師工作提示】 律師可以提示委托人，若遇到難以克服的困難致使貨幣出資延遲，應(yīng)及時通知公司和相對方，如果因延遲出資會造成相對方或第三方經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)采取合理方式避免損失擴(kuò)大。

第七十六條 有關(guān)延遲出資或者不出資的內(nèi)部責(zé)任：如無法定理由，當(dāng)事人延遲出資或不出資的，公司及內(nèi)部已出資股東可以選擇要求該股東仍然履行出資義務(wù)；經(jīng)公司催告該股東仍未繳納出資且該股東未有任何出資的，公司可以股東會決議的方式解除該股東的股東資格。

第七十七條 有關(guān)延遲出資或不出資的外部責(zé)任：如無法定理由（包括不足以構(gòu)成違反合同約定的不可抗力事由），當(dāng)事人延遲出資或不出資的，外部債權(quán)人可主張該股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

第四節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下股東出資加速到期風(fēng)險防范

第七十八條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的發(fā)生將導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)秩序遭受嚴(yán)重影響，大量公司事后很長一段時間內(nèi)將可能陷入各類債務(wù)糾紛。債權(quán)人可能會以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

【律師工作提示】律師應(yīng)了解，目前關(guān)于股東出資期限未屆滿而加速到期的主要是以下兩種情形：1）《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！?）《公司法司法解釋（二）》第22條第一款：“公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。”

第七十九條 若公司已被窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，且具備破產(chǎn)原因的，則債權(quán)人可以要求公司未屆出資期限的股東對公司未能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

【律師工作提示】律師應(yīng)了解，雖然法律規(guī)定明確股東出資加速到期的前提是公司進(jìn)入破產(chǎn)或解散清算程序，但自2019年11月《第九次全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》出臺后，股東出資加速到期并不以進(jìn)入破產(chǎn)或解散清算程序為前提，僅要求債務(wù)人公司具備破產(chǎn)原因即可。債務(wù)人公司作為被執(zhí)行人的案件，若窮盡執(zhí)行措施仍無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因的，債權(quán)人可以起訴未屆出資期限的股東，請求其對公司未能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，并不要求申請破產(chǎn)。司法實踐的此項變化進(jìn)一步增加了股東出資加速到期的風(fēng)險和可能性。不過應(yīng)注意，目前上海地區(qū)也存在部分基層法院不受理該類案件的情況，故建議律師在啟動訴訟前進(jìn)行充分了解。律師同時也應(yīng)注意，對于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下的案件，法院對于破產(chǎn)申請的受理一般是從嚴(yán)把握的。例如新型冠狀肺炎疫情爆發(fā)后，江蘇省高級人民法院曾于2020年2月13日發(fā)布的《關(guān)于為依法防控疫情和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供司法服務(wù)保障的指導(dǎo)意見》中指出：對主營業(yè)務(wù)發(fā)展良好，但受疫情影響而暫時不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)，一般不應(yīng)認(rèn)定該企業(yè)具備破產(chǎn)原因，債權(quán)人申請破產(chǎn)的，依法不予支持。故律師應(yīng)結(jié)合案件實際情況進(jìn)行分析判斷，制定有利于委托人的維權(quán)方案。

第八十條 股東出資加速到期的重要前提為債務(wù)人公司是否具有破產(chǎn)原因。是指以下兩種情形之一：

（1）公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。

若債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，將會被認(rèn)定為資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，除非有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債。

（2）公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且公司明顯缺乏清償能力。

【律師工作提示】以下三種情況同時具備，即為債務(wù)人公司“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”：1）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；2）債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；3）債務(wù)人未完全清償債務(wù)。另外，即便債務(wù)人賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，也將可能被認(rèn)定為明顯缺乏清償能力：1）因資金嚴(yán)重不足或財產(chǎn)不能變現(xiàn)等，無法清償債務(wù)；2）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；3）經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；4）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)；5）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

第八十一條 股東出資是否加速到期應(yīng)結(jié)合事件的特殊背景對案件進(jìn)行綜合分析判斷，并非債務(wù)人公司不能清償債務(wù)就一概認(rèn)定為具有破產(chǎn)原因。另外，若公司章程規(guī)定的出資期限屆滿，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限，股東出資是否加速到期需分兩種情況判斷：

（1）若該等決議系在公司債務(wù)產(chǎn)生后作出，且股東延長出資期限非因事件導(dǎo)致，則存在惡意規(guī)避債務(wù)之嫌，可能將不再享有認(rèn)繳出資期限利益的保護(hù)，面臨出資被加速到期的風(fēng)險；

（2）該等決議雖在公司債務(wù)產(chǎn)生后作出，但股東延長出資期限系因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致，資金短缺是暫時的，則股東出資加速到期的風(fēng)險相對較小。

第八十二條對于股東出資加速到期的風(fēng)險，應(yīng)妥善處理因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致的合同糾紛，根據(jù)合同類型、性質(zhì)、事件對合同履行的影響、損失大小等不同情況，或力爭減免違約責(zé)任、減少價款的支付，或力爭收回應(yīng)收賬款，增加現(xiàn)金流；盡管事件的發(fā)生是眾所周知的事實，無需當(dāng)事人證明，但債務(wù)人公司仍應(yīng)證明事件系導(dǎo)致企業(yè)出現(xiàn)困境的直接原因，事件發(fā)生之前，公司經(jīng)營狀況良好，不具備破產(chǎn)原因。

【律師工作提示】在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件大背景下，律師可拋開過去固有的思維對案件進(jìn)行綜合分析判斷，對于確因事件影響而出現(xiàn)短期資金困難、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)引發(fā)的案件，應(yīng)積極引導(dǎo)債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商達(dá)成債務(wù)清償和解方案，避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大及司法資源的浪費，依法維護(hù)委托人的合法權(quán)益及社會秩序的和諧穩(wěn)定。另外，律師可指導(dǎo)委托人關(guān)注當(dāng)?shù)卣雠_的各項補(bǔ)貼、優(yōu)惠政策，爭取獲得相關(guān)支持；若確有必要，律師可指導(dǎo)債務(wù)人公司通過融資或股東自行提前繳納出資清償債務(wù)等方式避免被動進(jìn)入破產(chǎn)程序。

第五章重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司經(jīng)營的應(yīng)對

第一節(jié) 公司無法按章程規(guī)定期限提交財務(wù)會計報告的應(yīng)對

第八十三條 有限責(zé)任公司章程對提交財務(wù)會計報告的期限未作明確規(guī)定的，律師可建議公司董事會或執(zhí)行董事將財務(wù)會計報告延期送交的原因和情況告知并送達(dá)各股東，待財務(wù)會計報告編制完成后再將其送交于各股東。

    第八十四條 有限責(zé)任公司章程對提交財務(wù)會計報告的期限有明確規(guī)定的，律師可建議公司通過在線召開臨時股東會、作出股東會決議或采取公司章程規(guī)定的其他形式，對公司未能依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東這一事項進(jìn)行說明并獲得豁免，同時承諾將在財務(wù)會計報告編制完成后及時送交于各股東。

第八十五條股份有限公司提交財務(wù)會計報告屬于法定事項。若公司的財務(wù)會計報告未能在召開年度股東大會的二十日前置備于公司，律師可建議公司通過股東大會議案、決議或是公司章程規(guī)定的其他形式，對前述事項的原因及具體情況進(jìn)行說明并獲得豁免，同時承諾將在財務(wù)會計報告編制完成后及時置備于公司以供各股東查閱，并及時通知各股東。

    第八十六條 上市公司若無法及時披露公告其財務(wù)會計報告的，律師可建議公司盡快聯(lián)系證券交易所及其他公司監(jiān)管部門，通報說明無法按時依規(guī)披露公告財務(wù)會計報告的情況及原因，并申請延期辦理；同時，律師可建議公司盡快發(fā)布臨時公告，說明相關(guān)情況，消除投資者的顧慮。

【律師工作提示】律師應(yīng)密切關(guān)注重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間國家、監(jiān)管機(jī)構(gòu)及公司所在地區(qū)相關(guān)部門發(fā)布的專項規(guī)定或通知，并及時將涉及公司財務(wù)會計報告提交的內(nèi)容告知公司。

第二節(jié)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司經(jīng)營應(yīng)對

第八十七條 受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，公司面臨的最大困難可能是現(xiàn)金流。律師可以將從國家到地方各層面發(fā)布的相關(guān)扶持政策告知公司，還可建議公司適時調(diào)整經(jīng)營方針和投資計劃。

【律師工作提示】員工工資、社保費、房租是企業(yè)每月最基本的支出，律師應(yīng)當(dāng)了解國務(wù)院及各地政府和各部門發(fā)布的扶持措施，并將與企業(yè)有關(guān)的減免租金、延緩繳納社保和稅收等扶持政策告知企業(yè)。重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間企業(yè)可以適當(dāng)削減營銷費、廣告費、差旅費等成本，節(jié)流開源，合理控制成本和支出。

第八十八條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，律師應(yīng)當(dāng)關(guān)注不斷出臺的各項政策，并根據(jù)相關(guān)扶持政策、優(yōu)惠政策對企業(yè)進(jìn)行引導(dǎo)、建議，最大程度地緩解企業(yè)現(xiàn)金流問題。

【律師工作提示】對于大型且信譽(yù)度好的企業(yè)來說，可以采取發(fā)債的方式進(jìn)行融資，以有效增加企業(yè)現(xiàn)金流；對于困境中的中小企業(yè)來說，則需要盡力爭取得到銀行的理解與支持，變更還款方式為季度性還款或者到期后一次性還本付息。

    第八十八條 律師可建議公司將應(yīng)收賬款質(zhì)押給銀行做短期的貸款融資，日后再按約定期限償還貸款和利息；將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給銀行或者保理公司，銀行或者保理公司根據(jù)風(fēng)險扣除一部分資金成本后，將剩余資金先行支付給企業(yè)。

【律師工作提示】公司做保理后，應(yīng)收賬款的所有權(quán)即轉(zhuǎn)讓給了銀行或者保理公司，應(yīng)收賬款到期后由銀行或者保理公司直接收回款項；以未到期的應(yīng)收票據(jù)向銀行融通資金，銀行按票據(jù)應(yīng)收金額，扣除一定期間的貼現(xiàn)利息后，將余額支付給公司。

第八十九條 律師可建議公司從員工中挑選出價值觀趨同，有潛力的核心人才作為股權(quán)激勵對象，鼓勵核心員工出資購買公司股權(quán)或者不直接出資，以工資收入折抵的方式購買股權(quán)，再根據(jù)服務(wù)期及業(yè)績完成情況分期解鎖，使得激勵對象獲得完整的股權(quán)或者股權(quán)收益權(quán)，同時也有利于保持重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間核心人才隊伍的穩(wěn)定。

【律師工作提示】律師可建議采用溫和方案，與管理層商討薪資是否調(diào)整、如何調(diào)整，亦可以向管理層推行股權(quán)激勵計劃或員工持股計劃。

    第九十條 從重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件緩解到公司恢復(fù)正常運營需要一段時間，公司賬面資金應(yīng)保證未來6-12個月之內(nèi)的最低生存狀態(tài)下企業(yè)能夠正常運轉(zhuǎn)。若公司賬面資金僅能保證企業(yè)最低生存狀態(tài)，股東會可決議股東暫不分紅，將盈余資金用于實現(xiàn)公司正常運營。

第九十一條公司的公積金可用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資金公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損。律師可建議公司根據(jù)實際情況和法律規(guī)定決定如何使用公積金，但應(yīng)注意法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。

第三節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司經(jīng)營刑事風(fēng)險防范

第九十二條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，若生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護(hù)產(chǎn)品、物資，或者生產(chǎn)、銷售用于防治重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的假藥、劣藥，符合《刑法》規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪，生產(chǎn)、銷售劣藥罪的相關(guān)情形。

    第九十三條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，若生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材，或者銷售明知是不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材，足以嚴(yán)重危害人體健康的情形，符合刑法規(guī)定生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪的有關(guān)情形。

【律師工作提示】律師代理此類案件時重，應(yīng)注意以下兩點：生產(chǎn)的產(chǎn)品是否不符合國標(biāo)與行標(biāo)；是否明知不符合標(biāo)準(zhǔn)且足以嚴(yán)重危害人體健康依然銷售的。

第九十四條 公司、企業(yè)工作人員，挪用本公司用于防控、救援重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的資金歸個人使用或者借貸給他人，以及利用職務(wù)便利，將前述公司資金予以侵吞、截留或者以其他手段非法占有，符合《刑法》規(guī)定的挪用資金罪、職務(wù)侵占罪的情形。

    第九十五條 國家工作人員，受委托管理國有財產(chǎn)的人員，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，挪用用于防控重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的救災(zāi)、優(yōu)撫、救濟(jì)等款物，符合《刑法》規(guī)定的挪用特定款物罪的情形。

【律師工作提示】律師代理此類案件應(yīng)注意涉嫌此罪的犯罪嫌疑人是否具備有關(guān)身份或職務(wù)便利；所涉款物是否具有專用性質(zhì)的特定屬性。

第九十六條 生產(chǎn)、銷售、研發(fā)用于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的藥物、防護(hù)用具的國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益數(shù)額較大的，符合《刑法》規(guī)定的非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的情形。

【律師工作提示】雖然此罪規(guī)定獲取非法利益數(shù)額較大才入罪，律師在平時工作接觸中，盡可能地告誡擁有職務(wù)便利者須保持底線與原則，遠(yuǎn)離犯罪紅線防患于未然。

第九十七條 違反國家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定，哄抬物價、牟取暴利，嚴(yán)重擾亂市場秩序，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依照刑法第225條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪，依法從重處罰。

【律師工作提示】本罪侵犯的客體是市場管理秩序；個人和單位都可構(gòu)成犯罪主體；主觀為：故意；客觀表現(xiàn)為：違反國家規(guī)定，擾亂市場秩序，非法經(jīng)營，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

第九十八條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，違反國家規(guī)定，假借防控的名義，利用廣告對所推銷的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，致使多人上當(dāng)受騙，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，符合《刑法》規(guī)定的虛假廣告罪的情形。。

【律師工作提示】本罪屬于情節(jié)犯，不僅要求具有違反國家規(guī)定，利用虛假廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳的行為，還必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度。犯罪主體可以是達(dá)到刑事責(zé)任年齡具備刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位。單位犯本罪的實行雙罰制，不僅對單位判處罰金，還要對其直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。

第九十九條 企業(yè)、工廠、礦山等單位的領(lǐng)導(dǎo)者、指揮者、調(diào)度者等在明知確實存在危險或者已經(jīng)違章，工人的人身安全和國家、企業(yè)的財產(chǎn)安全沒有保證，繼續(xù)生產(chǎn)會發(fā)生嚴(yán)重后果的情況下，仍然不顧相關(guān)法律規(guī)定，以解雇、減薪以及其他威脅，強(qiáng)行命令或者脅迫下屬進(jìn)行作業(yè)，造成重大傷亡事故或者嚴(yán)重財產(chǎn)損失的，符合《刑法》規(guī)定的強(qiáng)令冒險作業(yè)罪的情形。

【律師工作提示】律師代理時應(yīng)注意：本罪侵犯的客體是公共安全；客觀條件是明知違章并存在很大危險仍然強(qiáng)迫下屬進(jìn)行作業(yè)；主體是具有強(qiáng)令資格的人；主觀上雖然對違章與冒險是明知的但對所發(fā)生的后果為過失。

第六章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司設(shè)立、變更、破產(chǎn)清算

第一節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間公司設(shè)立、變更登記

第一百條 若公司設(shè)立登記工作受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響無法正常開展，律師可建議擬設(shè)立公司先準(zhǔn)備好公司設(shè)立所需材料，待主管部門恢復(fù)受理工作后第一時間進(jìn)行設(shè)立登記。若擬設(shè)立公司所在地已開通電子化辦理企業(yè)設(shè)立登記的，律師可建議擬設(shè)立公司選擇網(wǎng)上辦理公司設(shè)立登記。

【律師工作提示】上海市的申請人可登陸本市“一網(wǎng)通辦”系統(tǒng)，通過“一表申報”提交開辦企業(yè)申請，兩天即可在單一窗口“一窗領(lǐng)取”紙質(zhì)營業(yè)執(zhí)照、免費實體印章和發(fā)票，并同步辦結(jié)員工“五險一金”業(yè)務(wù)）。

第一百零一條 律師應(yīng)了解重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間公司所在地公司登記主管部門關(guān)于公司變更登記工作的安排。如公司發(fā)生《公司登記條例》規(guī)定的變更事項，律師應(yīng)提示公司依法及時辦理相應(yīng)變更登記手續(xù)。

【律師工作提示】對于公司在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間依法或依政策開展從事與重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件相關(guān)的經(jīng)營業(yè)務(wù)，如醫(yī)療器械產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售，律師應(yīng)提醒公司確認(rèn)其是否具備相應(yīng)的醫(yī)療器械生產(chǎn)、經(jīng)營等資質(zhì)，以及公司營業(yè)執(zhí)照是否包含相關(guān)經(jīng)營范圍。如公司不具備相應(yīng)資質(zhì)和相關(guān)經(jīng)營范圍的，律師應(yīng)提醒公司盡快辦理相應(yīng)的醫(yī)療器械生產(chǎn)、經(jīng)營許可，并盡快辦理相應(yīng)公司經(jīng)營范圍變更登記手續(xù)。律師應(yīng)提請公司注意：一般而言，公司在未獲行政主管部門臨時授權(quán)（如紅頭文件許可等）的情況下，不應(yīng)在未獲相應(yīng)許可及未經(jīng)變更登記前而擅自開展前述業(yè)務(wù)，或開展前述業(yè)務(wù)后不及時補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)。

第二節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下的公司解散、清算

第一百零二條根據(jù)《公司法》第180條的規(guī)定，公司因章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)、股東會或者股東大會決議解散等五種原因解散。受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響無法繼續(xù)經(jīng)營公司的，股東可以通過召開股東會或者股東大會的方式決議解散，解散程序應(yīng)當(dāng)符合《公司法》及公司章程的規(guī)定。

第一百零三條 公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，清算組依照《公司法》第184條的規(guī)定行使職權(quán)，依照《公司法》第185條、第186條的規(guī)定開展通知債權(quán)人、進(jìn)行公告、登記債權(quán)等清算工作。如果清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給法院。

【律師工作提示】受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，有關(guān)債權(quán)通知、公告、登記等事宜可能無法正常開展，相關(guān)工作可能存在遲延。對此，律師可以建議委托人暫緩實施相關(guān)工作，有關(guān)期間、時效受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響應(yīng)予以中止，待相關(guān)影響消除后繼續(xù)計算或者謹(jǐn)慎起見，可重新起算，以避免相關(guān)工作存在程序性瑕疵。

第一百零四條 除《公司法》規(guī)定的上述內(nèi)容外，自行解散清算公司還應(yīng)當(dāng)處理好員工遣散工作，保障員工合法權(quán)益，并辦理社保和稅務(wù)的清繳與注銷手續(xù)。受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而暫時無法繼續(xù)開展相關(guān)工作的，應(yīng)待影響消除或根據(jù)相關(guān)主管部門的意見辦理相關(guān)手續(xù)。

    第一百零五條 若因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，且股東無法就公司解散事宜形成有效股東會或股東大會決議，通過其他途徑又不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。股東可以向公司住所地人民法院，以公司為被告提起公司解散之訴，要求解散公司。

【律師工作提示】律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，判斷“公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難”應(yīng)當(dāng)符合如下情形之一：

（1）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（2）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（3）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

    第一百零六條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控期間，公司營業(yè)期限屆滿應(yīng)當(dāng)及時辦理續(xù)期或解散手續(xù)。公司營業(yè)期限屆滿為公司解散的法定事由，但屆滿前，公司可自行決定公司是繼續(xù)經(jīng)營或是注銷，具體如下：

（1）如選擇繼續(xù)經(jīng)營，則根據(jù)《公司法》第181條之規(guī)定，營業(yè)期限屆滿，公司可以通過修改公司章程的方式而繼續(xù)存續(xù)。因此公司應(yīng)當(dāng)及時召開股東會或股東大會，就延長公司經(jīng)營期限事宜進(jìn)行表決，并在營業(yè)期限屆滿前及時辦理章程變更登記手續(xù)。

（2）如選擇解散注銷企業(yè)，則根據(jù)《公司法》第183條之規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組開始清算。清算完畢后前往公司登記機(jī)關(guān)完成注銷手續(xù)。

    第一百零七條 根據(jù)《公司法》第183條、第189條與相關(guān)司法解釋之規(guī)定，公司股東在公司解散時，承擔(dān)成立清算組以及完成清算行為的法定義務(wù)，即公司股東為公司的清算義務(wù)人。清算義務(wù)人如有怠于履行清算義務(wù)的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但清算義務(wù)人如因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件被隔離的情況下，對于未能履行清算義務(wù)不存在一般侵權(quán)責(zé)任要件中的主觀過錯，其行為也不宜認(rèn)定為“怠于履行清算義務(wù)”。

第一百零八條 若清算組議事規(guī)則允許且有合適人選，清算義務(wù)人可以及時委托他人代理自己履行相關(guān)清算義務(wù)，并注意與代理人保持聯(lián)系，實時確認(rèn)清算工作的進(jìn)展情況。在無合適人選的情況下，股東應(yīng)通過微信、QQ等遠(yuǎn)程通信工具了解或安排企業(yè)清算事宜，并主動保存能夠證明股東處于“被隔離”狀態(tài)的相關(guān)書面文件、聊天記錄、音頻視頻等證據(jù)，以幫助股東因未能履行清算義務(wù)而涉訴時證明自身不存在過錯。

第一百零九條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下債權(quán)人應(yīng)及時關(guān)注債務(wù)人是否已進(jìn)入自行解散清算程序，律師可以建議委托人自己或委托律師至工商登記部門調(diào)取該債務(wù)人的工商檔案進(jìn)行查詢。

第一百一十條 受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，債權(quán)人無法在清算組公告的債權(quán)申報截止期限前向清算組申報債權(quán)的，清算組應(yīng)保障債權(quán)人的權(quán)益。

根據(jù)《公司法》第185條，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控影響，清算組可根據(jù)案件情況，通知債權(quán)人及時采取郵寄、借助網(wǎng)絡(luò)平臺等方式完成債權(quán)申報。

【律師工作提示】若存在部分債權(quán)人因為債權(quán)情況較為復(fù)雜或其他原因不能采用以上方式完成債權(quán)申報的，債權(quán)人或可適用《中華人民共和國民法總則》第180條關(guān)于不可抗力的規(guī)定，通過主張不可抗力，在不可抗力情況消除以后再進(jìn)行補(bǔ)充申報。清算組應(yīng)當(dāng)剔除受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控影響的相關(guān)期間，以保障債權(quán)人的合法權(quán)益。

第一百一十一條清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，清算組、債權(quán)人等主體的活動在客觀上受到相應(yīng)限制。受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響確實無法在法定期間內(nèi)書面通知和公告?zhèn)鶛?quán)人的，或可主張不可抗力延遲通知和公告；對于確實需要延長公告期限的，可在法律允許的范圍內(nèi)，適當(dāng)放寬公告期時長，最大程度維護(hù)債權(quán)人和清算企業(yè)的合法權(quán)益。

第一百一十二條清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，清算組工作人員、公司股東等人員因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件無法聚集召開股東會或者股東大會的，可以采取網(wǎng)絡(luò)辦公的形式，由專人做好網(wǎng)絡(luò)會議的簽到工作、做好會議記錄、借助電子軟件進(jìn)行會議錄像、錄像以備查。會議結(jié)束后清算組可通過郵寄方式寄出書面材料，請相關(guān)人員簽字確認(rèn)。

第三節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下的企業(yè)破產(chǎn)

    第一百一十三條 本節(jié)僅適用于在發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的特定背景下，僅供代理債務(wù)人處理債務(wù)和代理債權(quán)人保護(hù)債權(quán)的律師參考使用，不適用于裁定進(jìn)入破產(chǎn)程序的債務(wù)人律師和法院依法指定擔(dān)任破產(chǎn)管理人的律師參考使用。

第一百一十四條 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，律師可以代理債務(wù)人企業(yè)，依法向有管轄權(quán)的人民法院提出重整、和解和破產(chǎn)清算的申請。

【律師工作提示】律師代理債務(wù)人申請破產(chǎn)保護(hù)，除應(yīng)當(dāng)提交資產(chǎn)負(fù)債表、或者審計報告、資產(chǎn)評估報告外，還應(yīng)提交企業(yè)繼續(xù)存續(xù)必然增加的租金債務(wù)、勞動和社保支出債務(wù)、營收持續(xù)惡化等資料，便于人民法院認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)而符合破產(chǎn)的條件。

第一百一十五條 律師代理債務(wù)人企業(yè)向人民法院提出破產(chǎn)清算申請前，應(yīng)注意審查企業(yè)陷入困境是否因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施所致而進(jìn)行區(qū)別對待。對于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件爆發(fā)前經(jīng)營狀況良好，因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施影響而導(dǎo)致經(jīng)營、資金周轉(zhuǎn)困難無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)，應(yīng)結(jié)合企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力、所在行業(yè)的發(fā)展前景等因素要求人民法院全面判定企業(yè)清償能力，防止簡單依據(jù)特定時期的企業(yè)資金流和資產(chǎn)負(fù)債情況，使原本具備生存能力的企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序。

【律師工作提示】律師代理債務(wù)人企業(yè)時應(yīng)最大限度維護(hù)債務(wù)人的持續(xù)經(jīng)營能力，充分發(fā)揮共益?zhèn)鶆?wù)融資的制度功能，為持續(xù)經(jīng)營提供資金支持。債務(wù)人企業(yè)具有繼續(xù)經(jīng)營的能力或者具備生產(chǎn)經(jīng)營重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控物資條件的，律師可以積極引導(dǎo)債務(wù)人，并向人民法院建議根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第26條、第61條的規(guī)定繼續(xù)債務(wù)人的營業(yè)，在保障債權(quán)人利益的基礎(chǔ)上，選擇適當(dāng)?shù)慕?jīng)營管理模式，發(fā)掘、釋放企業(yè)產(chǎn)能。

第一百一十六條 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，律師可以代理債權(quán)人，依法向有管轄權(quán)的人民法院提出重整或者破產(chǎn)清算的申請。

第一百一十七條 律師代理債權(quán)人時應(yīng)當(dāng)切實維護(hù)債權(quán)人的實體權(quán)利和程序權(quán)利，減少重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施對債權(quán)人權(quán)利行使造成的不利影響。若重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施影響案件的債權(quán)申報期限，可以根據(jù)具體情況采取法定最長期限。債權(quán)人確因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施影響無法按時申報債權(quán)或者提供有關(guān)證據(jù)資料，應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人在障礙消除后十日內(nèi)及時補(bǔ)充申報。因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施影響，確有必要延期組織聽證、召開債權(quán)人會議的，應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)延期手續(xù)。

【律師工作提示】律師應(yīng)當(dāng)堅持財產(chǎn)處置的價值最大化原則，積極建議管理人充分評估重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施對資產(chǎn)處置價格的影響，準(zhǔn)確把握處置時機(jī)和處置方式，避免因資產(chǎn)價值的不當(dāng)貶損而影響債權(quán)人利益。

第一百一十八條 律師代理的執(zhí)行案件，同時符合下列條件的，可以申請執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)處理：

   （一）被執(zhí)行人為企業(yè)法人；

   （二）被執(zhí)行人或者有關(guān)被執(zhí)行人的任何一個執(zhí)行案件的申請執(zhí)行人書面同意將執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查；

   （三）被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

第一百一十九條 律師應(yīng)當(dāng)注意，有多個債權(quán)人向債務(wù)人發(fā)起訴訟且已經(jīng)保全到債務(wù)人財產(chǎn)的，所代理的債權(quán)人申請訴前或訴中財產(chǎn)保全卻未能保全到財產(chǎn)或者輪后查封財產(chǎn)明顯不足的，律師應(yīng)當(dāng)建議債權(quán)人及時向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，以避免人民法院對先行申請財產(chǎn)保全且保全到財產(chǎn)的債權(quán)人先行分配財產(chǎn)。

【律師工作提示】律師代理債權(quán)人申請債務(wù)人重整或破產(chǎn)清算，或申請執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)程序，可以根據(jù)其他債權(quán)人的債權(quán)履行情況、是否出現(xiàn)終本程序、訴訟中的財產(chǎn)保全結(jié)果等情形予以考量，建議債權(quán)人是否申請破產(chǎn)清算。

第一百二十條 代理律師提出重整或者破產(chǎn)清算的申請，或者申請執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)案件，應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人企業(yè)住所地的人民法院提出申請。

【律師工作提示】在執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)案件的申請中，債權(quán)訴訟案件的管轄法院與破產(chǎn)清算案件的管轄法院，并不一定是一致的。實務(wù)中，比如買賣合同糾紛案件，可以在原告住所地人民法院管轄或者合同履行地人民法院管轄，并不一定是被告住所地人民法院管轄，但是破產(chǎn)清算案件的管轄法院是債務(wù)人企業(yè)住所地人民法院，因此，律師代理執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)案件時，應(yīng)充分告知委托人異地代理的成本和風(fēng)險。

    第一百二十一條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，雖然符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的申請條件，但受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，人民法院可能區(qū)分債務(wù)人情形分別予以處理：

（一）債務(wù)人主營業(yè)務(wù)及債務(wù)的產(chǎn)生均與重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響無關(guān)，債權(quán)人申請破產(chǎn)清算的，人民法院裁定予以受理；

（二）債務(wù)人主營業(yè)務(wù)發(fā)展良好，受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而暫時不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)，一般不應(yīng)認(rèn)定該企業(yè)具備破產(chǎn)原因，裁定不予受理；

（三）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但債務(wù)人的主營業(yè)務(wù)系生產(chǎn)和銷售應(yīng)對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件急需設(shè)備、物資的，人民法院可向債務(wù)人釋明依法申請重整，并裁定進(jìn)入重整程序。

【律師工作提示】在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件發(fā)生期間，律師代理破產(chǎn)清算案件，不僅需要嚴(yán)格依法代理和申請，而且要有較高的政治站位，并且有義務(wù)向委托人就優(yōu)先服從于公共利益進(jìn)行普法。

第一百二十二條 關(guān)于法院受理破產(chǎn)清算案件的時限，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人

重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件屬于人民法院可以依法延長受理期限的特殊情形，并且極有可能被認(rèn)定為不可抗力事件，依法可以適用時效中止的規(guī)定。

    第一百二十三條 律師代理債權(quán)人申報債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申報期限內(nèi)以書面形式提出，并提供證明債權(quán)成立的證據(jù)材料。

【律師工作提示】證明債權(quán)成立的證據(jù)材料，如果有生效判決和裁定的，或者執(zhí)行文書的，足以證明債權(quán)的成立；如果在訴訟前知道法院受理破產(chǎn)申請的，則應(yīng)當(dāng)向管理人申報債權(quán)，并提供合同、發(fā)票、送貨單、收貨單、對賬單、工程量清單等足以證明債權(quán)成立的材料。

第一百二十四條 債權(quán)申報應(yīng)當(dāng)在法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起三個月以內(nèi)進(jìn)行，債權(quán)人逾期未申報債權(quán)的，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)分配前向管理人補(bǔ)充申報債權(quán)，但應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)確認(rèn)和申報債權(quán)的費用。

【律師工作提示】債權(quán)申報的期限由人民法院決定，但最長不得超過人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起3個月，這里的3個月時間是指自然日時間，而且3個月的截止日期若是法定節(jié)假日的，不順延。

第一百二十五條 債權(quán)人在法院確定的法定最長債權(quán)申報期限內(nèi)仍未能及時申報債權(quán)的，律師應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人，如果確是由于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響而導(dǎo)致無法按時申報債權(quán)或提交證據(jù)材料的，且債權(quán)人在阻卻事由消失后及時補(bǔ)充申報的，法院予以確認(rèn)且無需承擔(dān)審查和確認(rèn)債權(quán)的費用。

【律師工作提示】債權(quán)人未及時申報債權(quán)的原因有很多種，律師代理此類案件，應(yīng)當(dāng)充分考慮債權(quán)人未及時申報的原因，如果確系受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，律師應(yīng)當(dāng)積極為債權(quán)人爭取權(quán)益、申報債權(quán)。

    第一百二十六條 受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的影響，律師代理債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)積極關(guān)注各地法院關(guān)于債權(quán)申報的通知和公告，盡量采用線上申報和線下郵寄相結(jié)合的方式進(jìn)行。

【律師工作提示】遇到重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，包括法院在內(nèi)的各單位積極參與公共衛(wèi)生事件防控工作，正常的審判秩序難以執(zhí)行，律師應(yīng)當(dāng)積極通過多種方式聯(lián)系承辦法官，以確保債權(quán)申報如期進(jìn)行。

第一百二十七條 關(guān)于債權(quán)人會議的召開形式，代理律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，債權(quán)人會議一般會采用線上方式召開，律師參加線上會議的，視為律師提供了代理服務(wù)；律師不具備參加在線債權(quán)人會議條件的，代理律師應(yīng)當(dāng)依法向法院申請延期召開，待公共衛(wèi)生事件防控措施緩解后再行召開。

第一百二十八條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，破產(chǎn)財產(chǎn)若屬于防疫抗疫急需物資的，債權(quán)人有義務(wù)配合管理人盡快實現(xiàn)財產(chǎn)變現(xiàn)，不應(yīng)當(dāng)拘泥于財產(chǎn)變現(xiàn)的形式。

    第一百二十九條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，法院會根據(jù)企業(yè)經(jīng)營狀況重新審查判斷企業(yè)是否符合破產(chǎn)清算條件，債務(wù)人可以申請破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)重整或和解程序。

第一百三十條 破產(chǎn)重整程序優(yōu)先于破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解程序，尤其是重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件背景下，律師代理債權(quán)人處理案件時，應(yīng)當(dāng)積極說服委托人同意重整決議，同意管理人放寬重整投資人招募條件和延長重整計劃的期限。

【律師工作提示】對于重整計劃或者和解協(xié)議已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行階段，但債務(wù)人因重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件或者重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控措施影響而難以執(zhí)行的，律師可以建議各方當(dāng)事人充分協(xié)商予以變更。協(xié)商變更重整計劃或者和解協(xié)議的，按照《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》第19條、第20條的規(guī)定進(jìn)行表決并提交法院批準(zhǔn)。

第七章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下上市公司信息披露指引

第一節(jié)  重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下上市公司需要披露的特殊事項

第一百三十一條 受重大突發(fā)公共安全事件的影響，部分上市公司在事件發(fā)生前簽署的合同可能無法按期履行或不得不終止，對于涉及重大合同的延期、終止履行可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生重大虧損或遭受重大損失時，上市公司應(yīng)及時向監(jiān)管部門報送臨時報告并予以信息披露。

【律師工作提示】該重大合同、交易、重大虧損或者重大損失的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，律師應(yīng)參照《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第一百三十二條 發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，大部分公司可能無法正常復(fù)工，部分公司在推遲復(fù)工后仍然無法得到批準(zhǔn)復(fù)工。若上市公司在此期間，出現(xiàn)部分業(yè)務(wù)暫停開展、部分工廠不能按期復(fù)工等情形，即可能觸發(fā)信息披露義務(wù)。

【律師工作提示】對上市公司主要業(yè)務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)律師同樣參照《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

    第一百三十三條 上市公司在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間捐贈物資的行為屬于《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》規(guī)定的交易事項。因此，若對外捐贈的金額達(dá)到滬、深交易所《股票上市規(guī)則》的相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時應(yīng)依法進(jìn)行披露。

第一百三十四條 股票交易被交易所根據(jù)有關(guān)規(guī)定或業(yè)務(wù)規(guī)則認(rèn)定為異常波動的，上市公司應(yīng)當(dāng)于下一交易日披露股票交易異常波動公告。根據(jù)市場發(fā)展的需要，可以安排公司在非交易日公告。股票交易異常波動的計算從公告之日起重新開始，公告日為非交易日，從下一交易日起重新開始。”

    發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，部分上市公司的股票可能出現(xiàn)漲停、跌停的異常情形，若股票交易連續(xù)發(fā)生異常波動的，應(yīng)當(dāng)及時披露。

【律師工作提示】股票出現(xiàn)異常，律師可提示上市公司及時按照《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第11.5.2、11.5.3規(guī)定的格式和內(nèi)容予以披露。

第二節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下上市公司不能正常信息披露的應(yīng)對

第一百三十五條 上市公司應(yīng)向證監(jiān)會、證券交易所提交注冊會計師審計的年度報告。

上市公司應(yīng)當(dāng)在每個會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)編制完成，并按照《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第2號〈年度報告的內(nèi)容與格式〉》的規(guī)定，經(jīng)董事會批準(zhǔn)后的2個工作日內(nèi)呈報交易所上市部認(rèn)可后，將年度報告摘要刊登在指定報刊上，同時在指定網(wǎng)站上披露其全文。

第一百三十六條 中期報告是公司在每個會計年度的前6個月結(jié)束后60日內(nèi)編制完成的財務(wù)報告。

上市公司應(yīng)按照《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第3號〈中期報告的內(nèi)容與格式〉》的規(guī)定，經(jīng)董事會批準(zhǔn)后的2個工作日內(nèi)呈報交易所上市部認(rèn)可后，將中期報告摘要刊登在指定報刊上，同時在指定網(wǎng)站上披露其全文。

    第一百三十七條 上市公司季度財務(wù)報告應(yīng)在每個會計年度前3個月、9個月結(jié)束后的30日內(nèi)編制完成，并按照《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第13號〈季度報告的內(nèi)容與格式〉》的規(guī)定，在指定網(wǎng)站上披露其全文。

第一百三十八條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，上市公司需要臨時披露的信息主要分為董事會、監(jiān)事會、股東大會決議公告，收購、出售資產(chǎn)事項公告，關(guān)聯(lián)交易公告和其他重大事件公告等內(nèi)容。

【律師工作提示】在深圳證券交易所上市的公司預(yù)計全年度、半年度、前三季度經(jīng)營業(yè)績將出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行業(yè)績預(yù)告：（一）凈利潤為負(fù)值；（二）凈利潤與上年同期相比上升或者下降50%以上；（三）實現(xiàn)扭虧為盈。

在上海證券交易所上市公司預(yù)計年度經(jīng)營業(yè)績將出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在會計年度結(jié)束后一個月內(nèi)進(jìn)行業(yè)績預(yù)告，預(yù)期中期和第三季度業(yè)績將出現(xiàn)下列情形之一的，可以進(jìn)行業(yè)績預(yù)告：（一）凈利潤為負(fù)值；（二）凈利潤與上年同期相比上升或者下降50%以上；（三）實現(xiàn)扭虧為盈。

    第一百三十九條 因發(fā)生重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致的交通管制、企業(yè)延期復(fù)工等多方面原因，部分上市公司無法在規(guī)定的期限內(nèi)完成審計師年報審計工作，亦無法按期披露年度報告時，上市公司應(yīng)當(dāng)關(guān)注相關(guān)部門做出的相應(yīng)的通知與工作安排。  

    上市公司董事會、監(jiān)事會和股東大會可以采用視頻會議系統(tǒng)和現(xiàn)場防疫相結(jié)合。鑒于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件屬于不可抗力情形，在國務(wù)院或授權(quán)監(jiān)管部門未發(fā)布上市公司年報等定期報告可以延期披露的情形下，上市公司仍應(yīng)做好按時發(fā)布的準(zhǔn)備。

【律師工作提示】審計機(jī)構(gòu)可以探索加大非現(xiàn)場審計底稿的認(rèn)可，比如包括但不限于部分資料可以以掃描件、圖片、視頻驗證等形式替代，也可以后期再由企業(yè)補(bǔ)充提供蓋章簽字原件等，但在實踐中仍應(yīng)根據(jù)具體問題采用具體辦法，保證真實與效率的有機(jī)統(tǒng)一。

第八章 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間公司的社會責(zé)任

第一節(jié)  重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間公司管理勞動關(guān)系的注意事項

第一百四十條 《公司法》規(guī)定公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，企業(yè)積極保障民生、穩(wěn)定社會就業(yè)是公司承擔(dān)社會責(zé)任的一部分。

第一百四十一條 律師應(yīng)充分引導(dǎo)公司與職工加強(qiáng)溝通協(xié)商，靈活采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休等方式，穩(wěn)定勞動關(guān)系。若重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件將導(dǎo)致公司停工停產(chǎn)，律師還應(yīng)結(jié)合公司實際情況建議公司根據(jù)企業(yè)自身條件靈活安排工作方式。

第一百四十二條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，對于公司員工在未返崗期間的工資待遇，律師應(yīng)指導(dǎo)公司參照國家關(guān)于停工、停產(chǎn)期間的工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商，在一個工資支付周期內(nèi)的按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資；超過一個工資支付周期的，公司可根據(jù)勞動者提供的勞動，按雙方新的約定支付工資，但不得低于國家或本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

【律師工作提示】 對于在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間不具備遠(yuǎn)程辦公條件的公司，律師可以建議公司與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、公司自設(shè)福利等各類假期；律師可以引導(dǎo)公司全面貫徹執(zhí)行人力資源和社會保障部及地方政府關(guān)于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件中涉及的員工醫(yī)療、工傷、薪酬福利待遇、勞動合同關(guān)系等問題的處理意見和政策規(guī)定。

第二節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下公司強(qiáng)化企業(yè)信用約束的注意事項

第一百四十三條  根據(jù)國務(wù)院《企業(yè)信息公示暫行條例》的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理部門報送上一年度年度報告，并向社會公示。當(dāng)年設(shè)立登記的企業(yè)，自下一年起報送并公示年度報告。

【律師工作提示】為最大限度減少重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對中小企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響，律師應(yīng)指導(dǎo)或提示公司客戶主動按規(guī)定公示企業(yè)年報，尤其對于與人民群眾生產(chǎn)生活密切相關(guān)的高風(fēng)險行業(yè)領(lǐng)域企業(yè)，應(yīng)依法履行公示年報的責(zé)任。

第一百四十四條 為減小重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件對訴訟程序中文書送達(dá)帶來的影響，律師應(yīng)建議公司主動加強(qiáng)誠信管理，配合市場信用體系建設(shè)。公司可通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，在線填報企業(yè)訴訟文書送達(dá)地址，并承諾對填報內(nèi)容真實性以及送達(dá)地址可以及時有效接收訴訟文書負(fù)責(zé)。

【律師工作提示】若公司因受重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件影響，需要變更實際接收地址或聯(lián)系方式，律師應(yīng)引導(dǎo)公司主動及時進(jìn)行在線變更，已經(jīng)進(jìn)入訴訟程序的，公司應(yīng)主動聯(lián)系司法機(jī)關(guān)進(jìn)行變更，節(jié)約司法資源。

第三節(jié)  重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)的注意事項

第一百四十五條 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的發(fā)生對各行各業(yè)均會帶來不同程度的影響。在此期間律師可引導(dǎo)企業(yè)客戶間加強(qiáng)產(chǎn)業(yè)鏈協(xié)作，倡導(dǎo)企業(yè)間互助救濟(jì)，鼓勵企業(yè)開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品，積極擴(kuò)產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)或新建生產(chǎn)線，走出公司困境。

【律師工作提示】律師在為公司客戶提供法律服務(wù)時，對于有條件的公司，可鼓勵并建議其轉(zhuǎn)產(chǎn)各類緊缺應(yīng)急物資，并依法在生產(chǎn)前申請辦理相關(guān)生產(chǎn)許可，以符合生產(chǎn)的法定條件。

第四節(jié) 重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件下企業(yè)承擔(dān)其他社會責(zé)任的注意事項

    第一百四十六條  根據(jù)《慈善法》相關(guān)規(guī)定，只有取得公開募捐資格的慈善組織可以發(fā)起公開募捐。出于合規(guī)考慮，律師應(yīng)建議公司避免向不特定的對象募捐，可在公司內(nèi)部（如員工）募捐，在募捐后將所募款項和物資依法向慈善組織或者有關(guān)政府職能機(jī)構(gòu)捐贈，并服從國家和地方關(guān)于捐贈的特殊安排。

第一百四十七條  根據(jù)《企業(yè)所得稅法》、財政部稅務(wù)總局《關(guān)于公益性捐贈支出企業(yè)所得稅稅前結(jié)轉(zhuǎn)扣除有關(guān)政策的通知》之相關(guān)規(guī)定，用于慈善活動、公益性事業(yè)的捐贈支出，在年利潤總額12%以內(nèi)的部分，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除，超過部分準(zhǔn)予結(jié)轉(zhuǎn)以后三年內(nèi)在計算應(yīng)納稅所得額扣除。

【律師工作提示】律師應(yīng)提示相關(guān)企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過合法的捐贈途徑，并取得符合規(guī)定的公益性事業(yè)統(tǒng)一捐贈票據(jù)，且企業(yè)直接捐給受贈對象（例如醫(yī)院、個人）的支出不能稅前扣除。

第一百四十八條 在重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件期間，公司基層黨組織應(yīng)將政治優(yōu)勢、組織優(yōu)勢和群眾工作優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為防控斗爭優(yōu)勢，在企業(yè)應(yīng)對重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件過程中發(fā)揮好戰(zhàn)斗堡壘和先鋒模范作用。

第一百四十九條 公司黨組織應(yīng)按照統(tǒng)一部署，做好本單位的預(yù)防和控制工作，充分發(fā)揮引導(dǎo)監(jiān)督職責(zé)，引導(dǎo)公司誠信經(jīng)營，不囤積居奇、哄抬價格，共同維護(hù)市場秩序。

【律師工作提示】律師可建議公司黨組織充分利用企業(yè)微信公眾號、微信群等平臺，大力宣傳黨和政府關(guān)于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件防控部署要求，不信謠、不傳謠、不造謠，不斷加強(qiáng)企業(yè)全體人員正面輿論引導(dǎo)；協(xié)助公司保障員工工作環(huán)境安全，對于公司范圍內(nèi)的異常情況，應(yīng)當(dāng)及時上報公司管理層。

 

 

本指引由十一屆上海市律師協(xié)會公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時參考。