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引言
經(jīng)過我國多年的不斷嘗試和付諸實踐，獨立董事制度已經(jīng)成為了上市公司和部分金融機構(gòu)內(nèi)部治理的重要一環(huán)。獨立董事的主要作用在于其監(jiān)督功能，建立獨立董事制度能夠推動完善公司的治理機制，提升公司運營環(huán)境，以及防止非正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，維護中小股東的利益等。銀行業(yè)金融機構(gòu)處于嚴(yán)格監(jiān)管的重點領(lǐng)域，引入獨立董事制度、不斷完善獨立董事制度，強化獨立董事的職能對于銀行業(yè)金融機構(gòu)顯得尤為重要。本文將對銀行業(yè)金融機構(gòu)（以商業(yè)銀行與理財子公司為例）對獨立董事制度進行梳理和介紹，并分析上市公司獨立董事制度，以期提供啟示和指引。
一、銀行業(yè)金融機構(gòu)現(xiàn)有獨立董事制度概覽
2002年，中國人民銀行就公布了《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》（中國人民銀行公告2002年第15號），提出了對于股份制商業(yè)銀行獨立董事制度的相關(guān)要求。這是最早將獨立董事制度引入銀行業(yè)金融機構(gòu)的規(guī)定。該規(guī)定目前仍處于“現(xiàn)行有效”的狀態(tài)。2021年，融合近年開展銀行業(yè)金融機構(gòu)公司治理監(jiān)管經(jīng)驗后頒布的《銀行保險機構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》（銀保監(jiān)發(fā)〔2021〕14號）（以下簡稱“《治理準(zhǔn)則》”）給公司內(nèi)部治理提供了更具指導(dǎo)性的框架。《治理準(zhǔn)則》第三十四條明確提出“銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度”。不同銀行業(yè)金融機構(gòu)對《治理準(zhǔn)則》的適用方式不同，商業(yè)銀行應(yīng)直接適用，而公司組織形式為有限責(zé)任公司的銀行保險機構(gòu)、中國銀保監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管的其他金融機構(gòu)則參照適用。本文將主要梳理商業(yè)銀行獨立董事制度的監(jiān)管要求，以理財子公司為例探究有限責(zé)任公司形式的其他銀行業(yè)金融機構(gòu)獨立董事制度的特點，并進行對比。
二、股份制商業(yè)銀行獨立董事制度
（一）適用法律法規(guī)
針對股份制商業(yè)銀行，中國人民銀行于2002年公布了《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》，目前仍是現(xiàn)行有效的文件。
2013年，中國銀監(jiān)會公布了《銀行業(yè)金融機構(gòu)董事（理事）和高級管理人員任職資格管理辦法》（中國銀監(jiān)會令2013年第3號）（以下簡稱“《任職資格管理辦法》”）；2021年5月，中國銀保監(jiān)會公布了《銀行保險機構(gòu)董事監(jiān)事履職評價辦法（試行）》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令2021年第5號）（以下簡稱“《履職評價辦法》”）；2021年6月，中國銀保監(jiān)會印發(fā)了《治理準(zhǔn)則》；2022年1月，中國銀保監(jiān)會公布了《銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令〔2022〕1號）（以下簡稱“《關(guān)聯(lián)交易管理辦法》”）。對于最新頒布的上述規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)在完善其獨立董事制度的過程中予以優(yōu)先適用。
（二）商業(yè)銀行獨立董事制度的監(jiān)管要求
1. 強調(diào)獨立董事在董事會中的作用，人員設(shè)置要求較為具體
根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第三十四條，銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度，獨立董事人數(shù)原則上不低于董事會成員總數(shù)三分之一。在該條款已經(jīng)規(guī)定了董事會中獨立董事的占比要求時，《治理準(zhǔn)則》第五十六條第二款則進一步規(guī)定了在董事會內(nèi)部設(shè)立的審計、提名、薪酬、風(fēng)險管理、關(guān)聯(lián)交易控制委員會中，獨立董事占比原則上不低于三分之一。除此以外，審計、提名、薪酬、關(guān)聯(lián)交易控制委員會應(yīng)由獨立董事?lián)沃魅挝瘑T或負(fù)責(zé)人。
可見，為了使獨立董事能夠在董事會中占據(jù)重要的位置，發(fā)揮其監(jiān)督作用，人員設(shè)置的要求上，商業(yè)銀行需要按照一定的要求在董事會專門委員會中配置獨立董事。
2. 明確履行職責(zé)的合理要求，并配套提供履行職責(zé)的環(huán)境
根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第三十七條第一款，獨立董事應(yīng)當(dāng)保證有足夠的時間和精力有效履行職責(zé)，一名自然人最多同時在五家境內(nèi)外企業(yè)擔(dān)任獨立董事。同時在銀行保險機構(gòu)擔(dān)任獨立董事的，相關(guān)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)不具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，不存在利益沖突。
獨立董事作為具有高度獨立性的董事，因此也被允許同時擔(dān)任其他企業(yè)或者銀行保險機構(gòu)的獨立董事。但為了能夠保證獨立董事能夠有效、獨立履行其職責(zé)，盡到勤勉義務(wù)，《治理準(zhǔn)則》設(shè)置了同時擔(dān)任獨立董事的上限，不得超過五家境內(nèi)外企業(yè)，這是為了確保獨立董事能夠履行其職責(zé)的合理要求。
同時，《治理準(zhǔn)則》第四十條規(guī)定，獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)保障獨立董事的知情權(quán)，及時完整地向獨立董事提供參與決策的必要信息，并為獨立董事履職提供必需的工作條件。據(jù)此，《治理準(zhǔn)則》也為獨立董事履行職責(zé)提供了配套的外部條件和環(huán)境，進一步保障了獨立董事在履職過程中的可操作性與便利性。
3. 設(shè)置最低工作時間，強化董事會專門委員會履職效果
根據(jù)《履職評價辦法》第十四條，獨立董事每年在銀行保險機構(gòu)工作的時間不得少于15個工作日，并且董事會風(fēng)險管理委員會、審計委員會、關(guān)聯(lián)交易控制委員會主任委員每年在銀行保險機構(gòu)工作的時間不得少于20個工作日。相比《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》第十二條僅規(guī)定了獨立董事需要滿足不少于15個工作日的要求，《履職評價辦法》進一步針對在董事會專門委員會擔(dān)任主任委員的獨立董事提出了20個工作日的工作時間要求，力圖強化獨立董事在專門委員會的職責(zé)作用，防止專門委員會以及獨立董事的作用被虛化架空。
三、理財子公司獨立董事制度
（一）適用法律法規(guī)
目前，明確適用于理財子公司的相關(guān)規(guī)定為《任職資格管理辦法》[1]，但該辦法僅僅對“董事”作出了要求，沒有針對獨立董事的具體要求。除此以外的相關(guān)法規(guī)均為“參照適用”，具體如下：
1、《中國銀保監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令2020年第6號）：《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令2018年第7號）第十八條規(guī)定了“銀行理財子公司董事和高級管理人員實行任職資格核準(zhǔn)制度，由銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)參照《中國銀監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》規(guī)定的行政許可范圍、條件和程序?qū)︺y行理財子公司董事和高級管理人員任職資格進行審核，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外?！倍吨袊y監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》已被《中國銀保監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》（2020年3月23日實施）取代。據(jù)此，理財子公司應(yīng)參照《中國銀保監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》中獨立董事的相關(guān)要求；
2、《銀行保險機構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》（銀保監(jiān)發(fā)〔2021〕14號）：《治理準(zhǔn)則》第一百一十五條規(guī)定了“除銀行保險機構(gòu)外，中國銀保監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管的其他金融機構(gòu)參照適用本準(zhǔn)則”；
3、《銀行保險機構(gòu)董事監(jiān)事履職評價辦法（試行）》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令2021年第5號）：《履職評價辦法》第四十三條規(guī)定了“未設(shè)立監(jiān)事會的銀行保險機構(gòu)，以及中國銀保監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管的其他金融機構(gòu)參照適用本辦法”；
4、《銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令〔2022〕1號）：《關(guān)聯(lián)交易管理辦法》第六十六條規(guī)定了“銀保監(jiān)會批準(zhǔn)設(shè)立的外國銀行分行、其他金融機構(gòu)參照適用本辦法”。
（二）理財子公司獨立董事制度的設(shè)置難點
雖然如上文所述，理財子公司在設(shè)置獨立董事時可以參考商業(yè)銀行的獨立董事制度，但理財子公司作為商業(yè)銀行有限責(zé)任制的子公司，終究不同于商業(yè)銀行。因此實踐中建立理財子公司的獨立董事制度需要根據(jù)實際情況調(diào)整。這也是相關(guān)法規(guī)規(guī)定“參照適用”的原因。
舉例而言，根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第三十五條，單獨或者合計持有銀行保險機構(gòu)有表決權(quán)股份總數(shù)百分之一以上股東、董事會提名委員會、監(jiān)事會可以提出獨立董事候選人。已經(jīng)提名非獨立董事的股東及其關(guān)聯(lián)方不得再提名獨立董事。
對于具有多位股東的銀行保險機構(gòu)，上述提名方式能夠有效地維護中小股東的利益。董事會提名委員會作為獨立董事占比不低于三分之一，且由獨立董事?lián)沃魅挝瘑T或負(fù)責(zé)人的董事會專門委員會，在行使提名權(quán)利的時候仍然帶有監(jiān)督色彩。同樣，監(jiān)事會作為履行監(jiān)督職責(zé)的機構(gòu)，在行使提名權(quán)利的時候會嚴(yán)格遵從自己的監(jiān)督義務(wù)。因此，董事會提名委員會與監(jiān)事會對獨立董事的提名能夠更加關(guān)注到獨立董事是否具有足夠的資質(zhì)和能力保持其獨立性，履行其監(jiān)督的職能，有效維護中小股東和自身的利益。
而作為理財子公司，若在只有一位股東（母行為唯一股東）的情況下，股東往往已經(jīng)提名了非獨立董事。若嚴(yán)格按照上述條款的要求，則僅有董事會提名委員會、監(jiān)事會能夠提出獨立董事候選人，股東無法提出獨立董事候選人。而這樣的限制過于生硬，實踐中理財子公司的唯一股東很可能不會放棄這項權(quán)利。
根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第一百一十五條第四款的規(guī)定，“獨資銀行保險機構(gòu)可以不適用本準(zhǔn)則關(guān)于董事長、副董事長、董事（包括獨立董事）提名和選舉、監(jiān)事提名選舉、監(jiān)事會人數(shù)及構(gòu)成、監(jiān)事會主席等相關(guān)規(guī)定?！比衾碡斪庸咀鳛楠氋Y的其他金融機構(gòu)，我們認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)按照該條款的內(nèi)容，對涉及提名獨立董事的相關(guān)規(guī)定進行適當(dāng)放寬。
（三）商業(yè)銀行獨立董事制度與理財子公司獨立董事制度之比較
《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》第七條要求，銀行理財子公司的控股股東應(yīng)為在中華人民共和國境內(nèi)注冊成立的商業(yè)銀行。實踐中，商業(yè)銀行甚至可能是唯一股東，而銀行理財子公司的獨董制度可能會以母行已有的獨董制度為藍(lán)本。因此，制定理財子公司獨董制度，需要理解商業(yè)銀行的獨董制度。由于商業(yè)銀行所適用的許多相關(guān)規(guī)定于理財子公司而言，均規(guī)定了“參照適用”的標(biāo)準(zhǔn)，因此商業(yè)銀行與理財子公司的現(xiàn)有制度具有較高的相似性。但兩者之間也存在僅適用于商業(yè)銀行和僅適用于理財子公司的相關(guān)法律法規(guī)，因此也存在不同之處，其主要體現(xiàn)在任職資格、產(chǎn)生與任職、“嚴(yán)重失職”情形以及賠償責(zé)任。
本團隊對目前法規(guī)進行梳理后，整理對比了目前法規(guī)中的商業(yè)銀行獨立董事制度和理財子公司獨立董事制度的差異之處：
| 股份制商業(yè)銀行獨立董事制度 |
理財子公司獨立董事制度 |
| 任職資格條件 |
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| 《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》 第三條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任商業(yè)銀行的獨立董事、外部監(jiān)事： （一）因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，或者因犯罪剝奪政治權(quán)利的； （二）擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的； （三）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的； （四）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)模?/span> （五）因未能勤勉盡職被原任職單位罷免職務(wù)的； （六）曾經(jīng)擔(dān)任高風(fēng)險金融機構(gòu)主要負(fù)責(zé)人且不能證明其對金融機構(gòu)撤銷或資產(chǎn)損失不負(fù)有責(zé)任的。 第四條 國家機關(guān)工作人員不得兼任商業(yè)銀行獨立董事、外部監(jiān)事。 第五條 獨立董事、外部監(jiān)事不得在其他商業(yè)銀行兼職。 |
無相關(guān)專門規(guī)定。 |
| 產(chǎn)生與任職 |
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| 《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》 第十一條 獨立董事、外部監(jiān)事的任職，應(yīng)當(dāng)報中國人民銀行進行任職資格審核。中國人民銀行應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)提出審核意見。 中國人民銀行對獨立董事、外部監(jiān)事實行任前輔導(dǎo)制。 |
《中國銀保監(jiān)會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》 第一百九十一條 第二款 其他非銀行金融機構(gòu)法人機構(gòu)申請核準(zhǔn)董事和高級管理人員任職資格，向地市級派出機構(gòu)或所在地省級派出機構(gòu)提交申請，由地市級派出機構(gòu)或省級派出機構(gòu)受理并初步審查、省級派出機構(gòu)審查并決定。決定機關(guān)自受理之日起30日內(nèi)作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的書面決定，并抄報銀保監(jiān)會。 |
| “嚴(yán)重失職”的情形 |
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| 《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》 第十七條 中國人民銀行對獨立董事、外部監(jiān)事履行職責(zé)情況進行監(jiān)督，對獨立董事、外部監(jiān)事履行職責(zé)嚴(yán)重失職的，中國人民銀行有權(quán)取消其任職資格，被取消任職資格的獨立董事、外部監(jiān)事，終身不得擔(dān)任商業(yè)銀行獨立董事、外部監(jiān)事。 獨立董事、外部監(jiān)事的任職資格被中國人民銀行取消的，其職務(wù)自任職資格取消之日起當(dāng)然解除。商業(yè)銀行股東大會應(yīng)當(dāng)及時補選新的獨立董事、外部監(jiān)事。 第十八條 獨立董事有下列情形之一為嚴(yán)重失職： （一）泄露銀行商業(yè)秘密，損害商業(yè)銀行合法利益； （二）在履行職責(zé)過程中接受不正當(dāng)利益，或者利用獨立董事地位謀取私利； （三）明知董事會決議違反法律、法規(guī)或商業(yè)銀行章程，而未提出反對意見； （四）關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致商業(yè)銀行重大損失，獨立董事未行使否決權(quán)的。 ?。ㄎ澹┲袊嗣胥y行認(rèn)定的其他嚴(yán)重失職行為。 |
未規(guī)定“嚴(yán)重失職”的情形。 |
| 賠償責(zé)任 |
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| 《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》 第二十五條 董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者商業(yè)銀行章程，致使商業(yè)銀行遭受嚴(yán)重?fù)p失，獨立董事未發(fā)表反對意見的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
無相關(guān)專門規(guī)定。 |
四、上市公司獨立董事制度改革的啟示
（一）《上市公司獨立董事管理辦法》
相比專門的銀行業(yè)金融機構(gòu)獨立董事制度，上市公司獨立董事相關(guān)規(guī)定更為細(xì)致全面。證監(jiān)會新發(fā)布的《上市公司獨立董事管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）將于2023年9月4日起實施，其中整改過渡期為1年。為配套落實這次獨立董事制度改革相關(guān)安排，上海證券交易所、深圳證券交易所和北京證券交易所參考中國證監(jiān)會發(fā)布的《管理辦法》，同步更新修訂并發(fā)布了一系列業(yè)務(wù)規(guī)則與配套指引，并將自2023年9月4日起同步實施。《管理辦法》貫徹《國務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》（國辦發(fā)〔2023〕9號），明確了獨立董事在董事會的作用為“參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢”三個方面，是我國目前最新的獨立董事制度改革成果。建立和完善銀行業(yè)金融機構(gòu)的獨立董事制度需關(guān)注此最新的動態(tài)?！豆芾磙k法》的具體內(nèi)容，本團隊做出詳細(xì)梳理如下：
（二）《治理準(zhǔn)則》和《管理辦法》規(guī)定對比
《治理準(zhǔn)則》和《管理辦法》都涉及了獨立董事的概念、設(shè)置要求、任職資格、提名和推選、罷免及職責(zé)的相關(guān)內(nèi)容，條款規(guī)定類似，但在細(xì)節(jié)上有不同。若同時適用，應(yīng)注意其中差異。類似條款對比如下：
| 《銀行保險機構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》 |
《上市公司獨立董事管理辦法》 |
| 發(fā)文及監(jiān)管機構(gòu) |
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| 中國銀行保險監(jiān)督管理委員會 （現(xiàn)國家金融監(jiān)督管理總局） |
中國證券監(jiān)督管理委員會 |
| 概念 |
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| 第三十三條 獨立董事是指在所任職的銀行保險機構(gòu)不擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與銀行保險機構(gòu)及其股東、實際控制人不存在可能影響其對公司事務(wù)進行獨立、客觀判斷關(guān)系的董事。 |
第二條 第一款 獨立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東、實際控制人不存在直接或者間接利害關(guān)系，或者其他可能影響其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。 |
| 獨立董事的設(shè)置要求 |
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| 第三十四條 銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度，獨立董事人數(shù)原則上不低于董事會成員總數(shù)三分之一。 |
第四條 上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度。獨立董事制度應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，有利于上市公司的持續(xù)規(guī)范發(fā)展，不得損害上市公司利益。上市公司應(yīng)當(dāng)為獨立董事依法履職提供必要保障。 第五條 第一款 上市公司獨立董事占董事會成員的比例不得低于三分之一，且至少包括一名會計專業(yè)人士。 |
| 第四十條 獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)保障獨立董事的知情權(quán)，及時完整地向獨立董事提供參與決策的必要信息，并為獨立董事履職提供必需的工作條件。 |
第三十六條 上市公司應(yīng)當(dāng)保障獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。為保證獨立董事有效行使職權(quán)，上市公司應(yīng)當(dāng)向獨立董事定期通報公司運營情況，提供資料，組織或者配合獨立董事開展實地考察等工作。 上市公司可以在董事會審議重大復(fù)雜事項前，組織獨立董事參與研究論證等環(huán)節(jié)，充分聽取獨立董事意見，并及時向獨立董事反饋意見采納情況。 |
| 第五十六條 專門委員會成員由董事組成，應(yīng)當(dāng)具備與專門委員會職責(zé)相適應(yīng)的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗。 |
第五條 第二款 上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會中設(shè)置審計委員會。審計委員會成員應(yīng)當(dāng)為不在上市公司擔(dān)任高級管理人員的董事，其中獨立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)，并由獨立董事中會計專業(yè)人士擔(dān)任召集人。 上市公司可以根據(jù)需要在董事會中設(shè)置提名、薪酬與考核、戰(zhàn)略等專門委員會。提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)并擔(dān)任召集人。 |
| 獨立董事的任職資格 |
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| 第三十六條 獨立董事在一家銀行保險機構(gòu)累計任職不得超過六年。 |
第十三條 獨立董事每屆任期與上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，可以連選連任，但是連續(xù)任職不得超過六年。 |
| 第三十七條 獨立董事應(yīng)當(dāng)保證有足夠的時間和精力有效履行職責(zé)，一名自然人最多同時在五家境內(nèi)外企業(yè)擔(dān)任獨立董事。同時在銀行保險機構(gòu)擔(dān)任獨立董事的，相關(guān)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)不具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，不存在利益沖突。 |
第八條 獨立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨立董事，并應(yīng)當(dāng)確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責(zé)。 |
| 獨立董事的提名和推選 |
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| 第三十五條 單獨或者合計持有銀行保險機構(gòu)有表決權(quán)股份總數(shù)百分之一以上股東、董事會提名委員會、監(jiān)事會可以提出獨立董事候選人。已經(jīng)提名非獨立董事的股東及其關(guān)聯(lián)方不得再提名獨立董事。 |
第九條 上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合計持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。 依法設(shè)立的投資者保護機構(gòu)可以公開請求股東委托其代為行使提名獨立董事的權(quán)利。 第一款規(guī)定的提名人不得提名與其存在利害關(guān)系的人員或者有其他可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾蔚年P(guān)系密切人員作為獨立董事候選人。 |
| 第四十三條 銀行保險機構(gòu)獨立董事可以推選一名獨立董事，負(fù)責(zé)召集由獨立董事參加的專門會議，研究履職相關(guān)問題。 |
無類似規(guī)定 |
| 獨立董事的罷免 |
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| 第二十二條 股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 但下列事項必須經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)三分之二以上通過： （五）罷免獨立董事； |
第十四條 第一款 獨立董事任期屆滿前，上市公司可以依照法定程序解除其職務(wù)。提前解除獨立董事職務(wù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)及時披露具體理由和依據(jù)。獨立董事有異議的，上市公司應(yīng)當(dāng)及時予以披露。 |
| 第四十二條 獨立董事連續(xù)三次未親自出席董事會會議的，視為不履行職責(zé)，銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)召開股東大會罷免其職務(wù)并選舉新的獨立董事。 |
第二十條 第二款 獨立董事連續(xù)兩次未能親自出席董事會會議，也不委托其他獨立董事代為出席的，董事會應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三十日內(nèi)提議召開股東大會解除該獨立董事職務(wù)。 |
| 獨立董事的職責(zé) |
|
| 第三十二條 董事應(yīng)當(dāng)每年至少親自出席三分之二以上的董事會現(xiàn)場會議；因故不能親自出席的，可以書面委托其他董事代為出席，但獨立董事不得委托非獨立董事代為出席。 一名董事原則上最多接受兩名未親自出席會議董事的委托。在審議關(guān)聯(lián)交易事項時，非關(guān)聯(lián)董事不得委托關(guān)聯(lián)董事代為出席。 |
第二十條 第一款 獨立董事應(yīng)當(dāng)親自出席董事會會議。因故不能親自出席會議的，獨立董事應(yīng)當(dāng)事先審閱會議材料，形成明確的意見，并書面委托其他獨立董事代為出席。 |
| 第三十八條 獨立董事辭職導(dǎo)致董事會中獨立董事人數(shù)占比少于三分之一的，在新的獨立董事就任前，該獨立董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履職，因喪失獨立性而辭職和被罷免的除外。 |
第十五條 第二款 獨立董事辭職將導(dǎo)致董事會或者其專門委員會中獨立董事所占的比例不符合本辦法或者公司章程的規(guī)定，或者獨立董事中欠缺會計專業(yè)人士的，擬辭職的獨立董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)至新任獨立董事產(chǎn)生之日。上市公司應(yīng)當(dāng)自獨立董事提出辭職之日起六十日內(nèi)完成補選。 |
| 第三十九條 獨立董事應(yīng)當(dāng)對股東大會或者董事會審議事項發(fā)表客觀、公正的獨立意見，尤其應(yīng)當(dāng)就以下事項向股東大會或董事會發(fā)表意見： |
第十七條 獨立董事履行下列職責(zé)： （一）參與董事會決策并對所議事項發(fā)表明確意見； （二）對本辦法第二十三條、第二十六條、第二十七條和第二十八條所列上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進行監(jiān)督，促使董事會決策符合上市公司整體利益，保護中小股東合法權(quán)益； （三）對上市公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)、客觀的建議，促進提升董事會決策水平； （四）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。 |
| 第四十一條 獨立董事應(yīng)當(dāng)誠信、獨立、勤勉履行職責(zé)，切實維護銀行保險機構(gòu)、中小股東和金融消費者的合法權(quán)益，不受股東、實際控制人、高級管理層或者其他與銀行保險機構(gòu)存在重大利害關(guān)系的單位或者個人的影響。 |
第三條 獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有忠實與勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）規(guī)定、證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則和公司章程的規(guī)定，認(rèn)真履行職責(zé)，在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢作用，維護上市公司整體利益，保護中小股東合法權(quán)益。 |
| 第四十九條 第二款 有下列情形之一的，銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開董事會臨時會議： ?。ㄈ﹥擅陨溪毩⒍绿嶙h時； |
第十八條 獨立董事行使下列特別職權(quán)： （三）提議召開董事會會議； 獨立董事行使前款第一項至第三項所列職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體獨立董事過半數(shù)同意。 |
（三）上市公司獨立董事制度的借鑒和指引
新發(fā)布的《上市公司獨立董事管理辦法》可以為銀行業(yè)金融機構(gòu)建設(shè)獨立董事制度提供如下方面的借鑒和指引。
1.持續(xù)保持獨立董事的獨立性
獨立董事在實踐中存在“人情董事”的問題。為增強其獨立性，《管理辦法》首先新增“獨立董事獨立性自查制度”、“獨立董事獨立性定期評估制度”，要求獨立董事應(yīng)當(dāng)每年對獨立性情況進行自查，并將自查情況提交董事會。董事會應(yīng)當(dāng)每年對在任獨立董事獨立性情況進行評估并出具專項意見，與年度報告同時披露。
其次，《管理辦法》首創(chuàng)“獨立董事信息庫制度”。中國上市公司協(xié)會將開展上市公司獨立董事信息庫建設(shè)和管理工作，供上市公司從中選聘獨立董事。上市公司協(xié)會于8月下旬正式上線協(xié)會獨立董事信息庫，網(wǎng)址為dulidongshi.capco.org.cn，對上市公司和獨立董事等市場主體開放注冊使用。[2]
2. 充分發(fā)揮獨立董事作用
從上市公司角度，《管理辦法》新增“獨立董事專門會議制度”，規(guī)定上市公司應(yīng)當(dāng)定期或不定期召開全部由獨立董事參加的會議，審議應(yīng)由獨立董事審議的相關(guān)事項。這些事項包括獨立董事特別職權(quán)中的獨立聘請中介機構(gòu)對上市公司具體事項進行審計或咨詢或核查、向董事會提議召開臨時股東大會、提議召開董事會會議和第二十三條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)首先經(jīng)全體獨立董事過半數(shù)同意后方可提交董事會審議的事項。當(dāng)然，獨立董事專門會議可以根據(jù)需要討論研究其他事項。
從獨立董事角度，獨立董事應(yīng)有足夠的精力和時間履職。《管理辦法》將可同時擔(dān)任的上市公司獨立董事的家數(shù)從五家減少為三家，規(guī)定獨立董事現(xiàn)場工作時間不低于15日等體現(xiàn)了從制度設(shè)計上對獨立董事投入精力和時間的要求，有利于獨立董事更好參與決策發(fā)揮作用。
3. 明確獨立董事的責(zé)任范圍
康美藥業(yè)案5位獨立董事各承擔(dān)上億的連帶賠償責(zé)任的一審判決引發(fā)了獨立董事的辭職潮。[3]獨立董事盡責(zé)、充分履職需以法律保障為前提，獨立董事承擔(dān)責(zé)任的范圍需要有限度?！豆芾磙k法》對此做出了回應(yīng)，在第四十五條[4]規(guī)定了履職盡責(zé)情況及其行政責(zé)任認(rèn)定的考慮因素、第四十六條[5]規(guī)定了不予行政處罰的情形?！豆芾磙k法》第四十六條內(nèi)容與《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱“《最高院若干規(guī)定》”）第十六條[6]中人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定獨立董事沒有過錯的情形是基本一致的，體現(xiàn)了行政執(zhí)法和司法判決認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的銜接。不過，《最高院若干規(guī)定》第十六條暫未提到“上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的”情形，因此獨立董事在行政監(jiān)管和司法判決的擔(dān)責(zé)尺度還待實踐檢驗。
鑒上，從上市公司獨立董事制度發(fā)展方向看，為了更好發(fā)揮獨立董事在銀行業(yè)金融機構(gòu)內(nèi)部治理的作用，需確保獨立董事的獨立性，改善選聘任職機制，加強履職保障。
結(jié)語
獨立董事制度可以幫助銀行業(yè)金融機構(gòu)建立更有效的公司治理框架。獨立董事能通過他們的專業(yè)知識和經(jīng)驗，為公司提供獨立和客觀的視角，幫助公司制定更好的戰(zhàn)略和決策。然而，實現(xiàn)這些目標(biāo)需要銀行業(yè)金融機構(gòu)不斷健全完善治理體系，不斷跟進和理解獨立董事制度改革的方向。對于之后獨董制度的實踐與發(fā)展，本團隊也將持續(xù)關(guān)注。
1、《銀行業(yè)金融機構(gòu)董事（理事）和高級管理人員任職資格管理辦法》第二條：“……經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)的董事（理事）和高級管理人員的任職資格管理，適用本辦法?！?↑
2、中國上市公司協(xié)會獨立董事信息庫：《中上協(xié)舉辦獨立董事信息庫上線培訓(xùn)暨獨董制度改革解讀會》，2023-08-24，https://dulidongshi.capco.org.cn/ui/idb/user/message?id=16456900985022042850 ↑
3、廣東普法：《“獨董”是否讀懂？康美藥業(yè)獨董被判上億連帶賠償后，上市公司獨董驚現(xiàn)辭職潮》，2021-11-19，https://mp.weixin.qq.com/s/SZl-BSapscyr0QCyyD1BgA ↑
4、《上市公司獨立董事管理辦法》第四十五條 對獨立董事在上市公司中的履職盡責(zé)情況及其行政責(zé)任，可以結(jié)合獨立董事履行職責(zé)與相關(guān)違法違規(guī)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點，綜合下列方面進行認(rèn)定：
（一）在信息形成和相關(guān)決策過程中所起的作用；
（二）相關(guān)事項信息來源和內(nèi)容、了解信息的途徑；
（三）知情程度及知情后的態(tài)度；
（四）對相關(guān)異常情況的注意程度，為核驗信息采取的措施；
（五）參加相關(guān)董事會及其專門委員會、獨立董事專門會議的情況；
（六）專業(yè)背景或者行業(yè)背景；
（七）其他與相關(guān)違法違規(guī)行為關(guān)聯(lián)的方面。 ↑
5、《上市公司獨立董事管理辦法》第四十六條 獨立董事能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在下列情形之一的，可以認(rèn)定其沒有主觀過錯，依照《中華人民共和國行政處罰法》不予行政處罰：
（一）在審議或者簽署信息披露文件前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會計、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；
（二）對違法違規(guī)事項提出具體異議，明確記載于董事會、董事會專門委員會或者獨立董事專門會議的會議記錄中，并在董事會會議中投反對票或者棄權(quán)票的；
（三）上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的；
（四）因上市公司拒絕、阻礙獨立董事履行職責(zé)，導(dǎo)致其無法對相關(guān)信息披露文件是否真實、準(zhǔn)確、完整作出判斷，并及時向中國證監(jiān)會和證券交易所書面報告的；
（五）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。
在違法違規(guī)行為揭露日或者更正日之前，獨立董事發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為后及時向上市公司提出異議并監(jiān)督整改，且向中國證監(jiān)會和證券交易所書面報告的，可以不予行政處罰。
獨立董事提供證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及公司章程的規(guī)定履行職責(zé)的，或者在違法違規(guī)行為被揭露后及時督促上市公司整改且效果較為明顯的，中國證監(jiān)會可以結(jié)合違法違規(guī)行為事實和性質(zhì)、獨立董事日常履職情況等綜合判斷其行政責(zé)任。 ↑
6、《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》第十六條 獨立董事能夠證明下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有過錯：
（一）在簽署相關(guān)信息披露文件之前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會計、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；
?。ǘ┰诮衣度栈蚋罩?，發(fā)現(xiàn)虛假陳述后及時向發(fā)行人提出異議并監(jiān)督整改或者向證券交易場所、監(jiān)管部門書面報告的；
?。ㄈ┰讵毩⒁庖娭袑μ摷訇愂鍪马棸l(fā)表保留意見、反對意見或者無法表示意見并說明具體理由的，但在審議、審核相關(guān)文件時投贊成票的除外；
（四）因發(fā)行人拒絕、阻礙其履行職責(zé)，導(dǎo)致無法對相關(guān)信息披露文件是否存在虛假陳述作出判斷，并及時向證券交易場所、監(jiān)管部門書面報告的；
（五）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。
獨立董事提交證據(jù)證明其在履職期間能夠按照法律、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件以及公司章程的要求履行職責(zé)的，或者在虛假陳述被揭露后及時督促發(fā)行人整改且效果較為明顯的，人民法院可以結(jié)合案件事實綜合判斷其過錯情況。
外部監(jiān)事和職工監(jiān)事，參照適用前兩款規(guī)定。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
