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律師提請(qǐng)對(duì)百度進(jìn)行反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷調(diào)查

    日期：2011-01-11     作者：陳健 崔雷    閱讀：5,567次

   (記者陳健、崔雷) 北京市盈科律師事務(wù)所競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部律師王俊林向記者透露，他今天以特快專遞的形式向國(guó)家工商行政管理總局反壟斷與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法局遞交了《關(guān)于提請(qǐng)對(duì)百度進(jìn)行反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷調(diào)查申請(qǐng)書》。

《申請(qǐng)書》含有的申請(qǐng)請(qǐng)求包括：提請(qǐng)對(duì)百度進(jìn)行反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和反壟斷立案調(diào)查；責(zé)令百度立即停止利用“競(jìng)價(jià)排名”所實(shí)施的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和壟斷行為；沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款。

王俊林律師在《申請(qǐng)書》提到，近年來，盈科律師事務(wù)所競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部在律師實(shí)務(wù)工作中不斷接到的來自社會(huì)各層面關(guān)于百度“競(jìng)價(jià)排名”商業(yè)行為涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)以及濫用其市場(chǎng)支配地位的投訴。這些投訴源于各種規(guī)模的公司以及廣大互聯(lián)網(wǎng)用戶對(duì)百度商業(yè)行為的不滿；有些投訴反映了百度較具攻擊性的商業(yè)立場(chǎng)；有些則反映了百度在許多領(lǐng)域的商業(yè)秘密，還有一些投訴則是基于百度現(xiàn)有商業(yè)模式對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的破壞以及由此引發(fā)的競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律問題，其中基于百度競(jìng)價(jià)排名導(dǎo)致的投訴最為突出。

《申請(qǐng)書》認(rèn)為，伴隨百度在搜索引擎市場(chǎng)上的壟斷優(yōu)勢(shì)，搜索和網(wǎng)絡(luò)廣告的控制權(quán)越來越集中在百度一家公司的手中，亦如當(dāng)年的微軟公司受益于強(qiáng)大的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，在PC操作系統(tǒng)業(yè)務(wù)所建立的壟斷優(yōu)勢(shì)一樣，必然會(huì)引發(fā)一系列關(guān)于競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷的法律問題。百度作為具有反壟斷法律意義上具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者，通過競(jìng)價(jià)排名涉嫌實(shí)施了一系列不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)以及濫用市場(chǎng)支配地位的行為，背離了法律、法規(guī)及道德底線，應(yīng)當(dāng)予以反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和反壟斷調(diào)查，并應(yīng)根據(jù)調(diào)查情況給予相應(yīng)的處罰。

《申請(qǐng)書》列舉了一些媒體針對(duì)百度的報(bào)道案例?！鞍俣葘?shí)施的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為部分事實(shí)列舉”包括三部分：百度通過用“競(jìng)價(jià)排名”方式助推企業(yè)間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益；百度通過“競(jìng)價(jià)排名”默許虛假宣傳；百度的“競(jìng)價(jià)排名”涉嫌被企業(yè)用于“公關(guān)保護(hù)”制造錯(cuò)誤的社會(huì)輿論導(dǎo)向，最終致消費(fèi)者合法利益受損。《申請(qǐng)書》還登載有“百度濫用市場(chǎng)支配地位實(shí)施壟斷行為事實(shí)列舉”。王俊林律師引用了相當(dāng)法律條文對(duì)百度的部分行為進(jìn)行了解析。

王俊林律師在《申請(qǐng)書》中寫道，百度部分行為違反了我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第二款和《反壟斷法》第十七條第一、三、四項(xiàng)的規(guī)定，實(shí)施了濫用市場(chǎng)支配地位排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。他依據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第四條和《反壟斷法》第三十八條、第四十七條的規(guī)定，特提出申請(qǐng)請(qǐng)求。

目前，人民網(wǎng)已與百度方面取得聯(lián)系，就百度所持態(tài)度，人民網(wǎng)將予以跟蹤報(bào)道。

以下為《申請(qǐng)書》全文：

關(guān)于提請(qǐng)對(duì)百度進(jìn)行反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷調(diào)查申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：

王俊林，北京市盈科律師事務(wù)所律師，競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部主任。

被申請(qǐng)人：

被申請(qǐng)人1：北京百度網(wǎng)訊科技有限公司。

被申請(qǐng)人2：百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)(北京)有限公司。

被申請(qǐng)人3：百度時(shí)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)(北京)有限公司。

以上被申請(qǐng)人在本申請(qǐng)書中合并簡(jiǎn)稱為“百度”，其經(jīng)營(yíng)范圍主要涉及： 互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)(含利用 www.baidu.com.www.hao123.com網(wǎng)絡(luò)發(fā)布網(wǎng)絡(luò)廣告；除新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品、醫(yī)療器械以外的內(nèi)容)；開發(fā)、生產(chǎn)計(jì)算機(jī)軟件；系統(tǒng)集成；提供技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)；承接計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程；銷售自產(chǎn)產(chǎn)品。

申請(qǐng)請(qǐng)求：

1.提請(qǐng)對(duì)百度進(jìn)行反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和反壟斷立案調(diào)查。

2.責(zé)令百度立即停止利用“競(jìng)價(jià)排名”所實(shí)施的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和壟斷行為。

3.沒收違法所得，并處上一年度銷售額(百度2009年全年?duì)I業(yè)收入為44.48億元人民幣) 百分之一以上百分之十以下的罰款。

事實(shí)與理由：

北京盈科律師事務(wù)所競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部一直致力于將維護(hù)社會(huì)公平和消費(fèi)者合法權(quán)益作為承擔(dān)和履行律師社會(huì)責(zé)任的執(zhí)業(yè)宗旨。近年來，盈科律師事務(wù)所競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)部在律師實(shí)務(wù)工作中不斷接到的來自社會(huì)各層面關(guān)于百度“競(jìng)價(jià)排名”商業(yè)行為涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)以及濫用其市場(chǎng)支配地位的投訴。這些投訴源于各種規(guī)模的公司以及廣大互聯(lián)網(wǎng)用戶對(duì)百度商業(yè)行為的不滿；有些投訴反映了百度較具攻擊性的商業(yè)立場(chǎng)；有些則反映了百度在許多領(lǐng)域的商業(yè)秘密，還有一些投訴則是基于百度現(xiàn)有商業(yè)模式對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的破壞以及由此引發(fā)的競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律問題，其中基于百度競(jìng)價(jià)排名導(dǎo)致的投訴最為突出。,

在現(xiàn)今的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展階段，搜索引擎已經(jīng)成為了中國(guó)用戶訪問互聯(lián)網(wǎng)的中心。搜索引擎計(jì)算法是通過統(tǒng)計(jì)用戶與搜索結(jié)果的互動(dòng)方式來進(jìn)行的。由于百度在中國(guó)擁有最大的互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎用戶群，因此百度在用戶與搜索結(jié)果的互動(dòng)統(tǒng)計(jì)方面顯然比其他搜索引擎提供商具有更強(qiáng)的數(shù)據(jù)收集分析資源優(yōu)勢(shì)。另一方面，通過在搜索引擎上投放廣告也隨之成為了互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)時(shí)代許多商家的首選，這同時(shí)也使得廣告收益成為百度的主要盈利方式。然而伴隨百度在搜索引擎市場(chǎng)上的壟斷優(yōu)勢(shì)，搜索和網(wǎng)絡(luò)廣告的控制權(quán)越來越集中在百度一家公司的手中，亦如當(dāng)年的微軟公司受益于強(qiáng)大的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，在PC操作系統(tǒng)業(yè)務(wù)所建立的壟斷優(yōu)勢(shì)一樣，必然會(huì)引發(fā)一系列關(guān)于競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷的法律問題。百度作為具有反壟斷法律意義上具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者，通過競(jìng)價(jià)排名涉嫌實(shí)施了一系列不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)以及濫用市場(chǎng)支配地位的行為，背離了法律、法規(guī)及道德底線，應(yīng)當(dāng)予以反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和反壟斷調(diào)查，并應(yīng)根據(jù)調(diào)查情況給予相應(yīng)的處罰。

第一部分：事實(shí)列舉

一、百度實(shí)施的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為部分事實(shí)列舉

(一) 百度通過用“競(jìng)價(jià)排名”方式助推企業(yè)間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益

事實(shí)1：上海大眾搬場(chǎng)有限公司(以下簡(jiǎn)稱大眾搬場(chǎng)公司)訴百度商標(biāo)侵權(quán)案。2008年7月，大眾搬場(chǎng)公司發(fā)現(xiàn)在百度搜索其公司名稱時(shí)，在搜索結(jié)果頁(yè)的左、右側(cè)均出現(xiàn)了百度提供的鏈接，其中的不少鏈接還冠以該公司名義或者以該公司擁有的“大眾”商標(biāo)投放搬場(chǎng)服務(wù)廣告，遂訴至法院，要求百度停止侵權(quán)、賠禮道歉、賠償損失。法院一審認(rèn)定，百度構(gòu)成侵權(quán)，須賠償經(jīng)濟(jì)損失并消除影響，后終審判決被告在百度網(wǎng)站“競(jìng)價(jià)排名”欄目的首頁(yè)刊登聲明，消除影響，賠償原告損失5萬(wàn)元。

事實(shí)2：婷美集團(tuán)訴百度等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案。2009年1月，婷美集團(tuán)保健科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱婷美公司)發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的防輻射產(chǎn)品銷量明顯下降，后經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：百度公司同意上海添香實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱添香公司)在其競(jìng)價(jià)排名中使用“婷美防輻射”關(guān)鍵詞，虛構(gòu)“上海婷美防輻射服官方網(wǎng)站”，并將該搜索詞條鏈接到添香公司網(wǎng)站上，從而誤導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買其產(chǎn)品。婷美公司將被申請(qǐng)人及添香公司告上法庭，法院審理后認(rèn)定被申請(qǐng)人侵權(quán)事實(shí)存在并判決被申請(qǐng)人賠償婷美公司損失。

事實(shí)3：上海麥考林國(guó)際郵購(gòu)有限公司(以下簡(jiǎn)稱麥考林)訴百度等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案。2009年 8月，麥考林在百度的搜索引擎中輸入公司簡(jiǎn)稱“麥考林”、公司網(wǎng)址“m18.com”等關(guān)鍵字，在搜索結(jié)果中排在第一位的竟然不是麥考林的公司網(wǎng)站及相關(guān)信息的鏈接，而是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手“凡客誠(chéng)品”的網(wǎng)址鏈接，并標(biāo)以 “贊助商鏈接”的字樣。后究其原因得知，這是因?yàn)榉部驼\(chéng)品參加了百度的“專業(yè)推廣活動(dòng)”即競(jìng)價(jià)排名。此外，麥考林還發(fā)現(xiàn)：目前國(guó)內(nèi)具備一定知名度的服裝企業(yè)及其品牌產(chǎn)品，如“七匹狼”、“美特斯邦威”、“九牧王”等也成為了凡客誠(chéng)品在百度搜索引擎中的推廣詞。此案經(jīng)上海市浦東新區(qū)人民法院審理并支持了麥考林的部分訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)4：北京史三八整形醫(yī)院訴百度不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案。 2009年9月，北京史三八整形醫(yī)院在百度搜索“史三八”關(guān)鍵詞時(shí)發(fā)現(xiàn)，第一條搜索結(jié)果直接鏈接到了北京新時(shí)代伊美爾幸福醫(yī)學(xué)美容?？漆t(yī)院的網(wǎng)頁(yè)上。為此，史三八美容醫(yī)院將伊美爾醫(yī)院、百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司以及北京百度網(wǎng)訊科技有限公司一并告上法庭。北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院經(jīng)開庭審理認(rèn)定了上述事實(shí)并支持了北京史三八整形醫(yī)院的部分訴訟請(qǐng)求。

(二)百度通過“競(jìng)價(jià)排名”默許虛假宣傳

事實(shí) 1：2008年11月11日，在百度搜索關(guān)鍵詞“癌癥”時(shí)，搜索結(jié)果排名第一網(wǎng)頁(yè)是中國(guó)抗癌網(wǎng)。據(jù)《新聞30分》報(bào)道，該臺(tái)記者用“腫瘤”作為關(guān)鍵詞在百度上進(jìn)行搜索，結(jié)果排名第一的也為“中國(guó)抗癌網(wǎng)”。記者隨即網(wǎng)站主頁(yè)面，并看到有關(guān)中國(guó)中醫(yī)科學(xué)院腫瘤學(xué)首席專家、資深教授、中華醫(yī)學(xué)會(huì)腫瘤專業(yè)委員會(huì)特邀教授等多個(gè)頭銜于一身的白希和教授的信息。后經(jīng)過中國(guó)中醫(yī)科學(xué)院院長(zhǎng)秘書田毅和中華醫(yī)學(xué)會(huì)組織管理部崔新生核實(shí)，其組織中并無(wú)白希和一人。記者同時(shí)從百度客戶發(fā)展C5部銷售代表韓亮的解釋中獲悉，在百度搜索結(jié)果排名上，“花的錢越多效果肯定越明顯?！?/p>

事實(shí)2：據(jù)CCTV報(bào)道，北京的李先生遭百度虛假宣傳受損。由于不久前突然感到小便時(shí)身體疼痛，李先生遂在百度搜索引擎上尋求相關(guān)醫(yī)療信息，并選擇了一家在百度搜索結(jié)果中排名首位的總參管理保障部醫(yī)院接受治療。被診斷為前列腺發(fā)炎的李先生先后花了1萬(wàn)多元人民幣卻始終未見病情好轉(zhuǎn)。后經(jīng)人民醫(yī)院醫(yī)生診斷，李先生是上火導(dǎo)致的內(nèi)分泌輕微失常，而治療藥費(fèi)只有100多元。

事實(shí)3：甘俊波等利用百度銷售假藥案。為售假藥，甘俊波等人建立了網(wǎng)站并通過參加百度的競(jìng)價(jià)排名，實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)站幾百的點(diǎn)擊率。據(jù)甘俊波等犯罪嫌疑人的交待，其兜售假藥的非法所得中有30多萬(wàn)人民幣用于支付百度的競(jìng)價(jià)排名推廣費(fèi)，相當(dāng)于其非法所得總額的四分之三。

除上述事實(shí)外，據(jù)CCTV《每周質(zhì)量報(bào)告》報(bào)道，武漢市警方在破獲了一系列假藥案后發(fā)現(xiàn)，假藥之所以能在較短時(shí)間內(nèi)蔓延到全國(guó)各地，一個(gè)重要的原因是假藥的販賣者利用了網(wǎng)絡(luò)廣告效應(yīng)。而記者暗訪百度工作人員后得知，沒有資質(zhì)的假藥網(wǎng)站可以通過網(wǎng)絡(luò)搜索服務(wù)商提供的公共賬戶、掛靠有資質(zhì)網(wǎng)站等服務(wù)參加競(jìng)價(jià)排名。因此，根治類似于虛假藥品信息泛濫首先應(yīng)從治理競(jìng)價(jià)排名相關(guān)亂象著手。

(三)百度的“競(jìng)價(jià)排名”涉嫌被企業(yè)用于“公關(guān)保護(hù)”制造錯(cuò)誤的社會(huì)輿論導(dǎo)向，最終致消費(fèi)者合法利益受損

事實(shí)1：百度涉嫌為“三鹿問題奶粉”事件進(jìn)行“公關(guān)保護(hù)”。2008年9月12日，一位自稱“負(fù)責(zé)三鹿公關(guān)的普通員工”的網(wǎng)友公開一份傳真件，內(nèi)容是負(fù)責(zé)三鹿公司公關(guān)的廣告公司關(guān)于2008年8月11日為腎結(jié)石事件所做的危機(jī)公關(guān)方案。其中提到要與百度簽訂300萬(wàn)元的廣告投放協(xié)議，以此換取百度在搜索結(jié)果中為三鹿屏蔽上述事件負(fù)面新聞。

事實(shí)2：百度涉嫌將“公關(guān)保護(hù)”和“負(fù)面信息刪除”作為增值服務(wù)。2008年11月8日，首次有文件證實(shí)，百度內(nèi)部確實(shí)存在“公關(guān)保護(hù)”和“負(fù)面信息刪除”服務(wù)。“提高品牌信譽(yù)度正面輿論引導(dǎo)”以及危機(jī)公關(guān)中“在網(wǎng)頁(yè)搜索中屏蔽鏈接(活鏈)”都被百度作為“增值服務(wù)”向客戶推薦。

二、百度濫用市場(chǎng)支配地位實(shí)施壟斷行為事實(shí)列舉

事實(shí)1：網(wǎng)友“踏雪無(wú)痕”被迫成立反百度聯(lián)盟，反對(duì)百度在“競(jìng)價(jià)排名”中強(qiáng)制交易行為。2004年，為了使網(wǎng)站能更容易被搜索引擎抓取，網(wǎng)友“踏雪無(wú)痕”在其個(gè)人文學(xué)網(wǎng)站 “美人魚”中使用了關(guān)鍵字生成工具，被百度搜索引擎發(fā)現(xiàn)并屏蔽。為此，“踏雪無(wú)痕”及時(shí)徹底地清理了該程序，并向百度管理人員致信誠(chéng)懇地承認(rèn)錯(cuò)誤，并保證不會(huì)再犯，請(qǐng)求獲得重新收錄的機(jī)會(huì)。但百度方面卻要求須通過付費(fèi)(人民幣6000元)投放競(jìng)價(jià)排名方能解封。網(wǎng)友“踏雪無(wú)痕”不忍百度的濫用其市場(chǎng)支配地位強(qiáng)制交易的行為，曾于2005年6月1日成立反百度聯(lián)盟；但最終迫于百度的壓力而作罷。網(wǎng)友“踏雪無(wú)痕”真名郭振東，曾任電視臺(tái)記者、平面媒體記者、編輯、執(zhí)行主編等職，1999年創(chuàng)辦個(gè)人文學(xué)網(wǎng)站“美人魚社區(qū)”。

事實(shí)2：唐山人人訴百度壟斷糾紛案。2008年7月10日，唐山市人人信息服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱唐山人人)運(yùn)營(yíng)的全民醫(yī)藥網(wǎng)在百度搜索的點(diǎn)擊量銳減。后經(jīng)查詢，唐山人人得知，這是由于公司減少了對(duì)百度競(jìng)價(jià)排名的投入，其下全民醫(yī)藥網(wǎng)遭百度全面屏蔽所致。唐山人人公司訴稱，百度利用其在中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)的支配地位對(duì)公司網(wǎng)站進(jìn)行屏蔽的行為，違反了反壟斷法的規(guī)定。盡管 2009年12月18日北京一中院因唐山人人公司未能舉證證明百度在“中國(guó)搜索引擎服務(wù)市場(chǎng)”中占據(jù)了支配地位，作出駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決，但該判決已經(jīng)認(rèn)定本案中相關(guān)市場(chǎng)是“中國(guó)搜索引擎服務(wù)市場(chǎng)”。

事實(shí)3：北京中經(jīng)縱橫信息咨詢中心訴百度壟斷糾紛案。在2004年至2005年期間，北京中經(jīng)縱橫信息咨詢中心(以下簡(jiǎn)稱“中經(jīng)縱橫”)分別建立了中國(guó)市場(chǎng)研究網(wǎng)(網(wǎng)址：http://www.cmrn.com.cn)和北京中經(jīng)縱橫經(jīng)濟(jì)研究院(網(wǎng)址：http://www.36021.com)，并經(jīng)過五年堅(jiān)持不懈的努力，上述網(wǎng)站已達(dá)到非常高的瀏覽量。2009年8月15日，原告發(fā)現(xiàn)自己的網(wǎng)站遭到了被申請(qǐng)人全面屏蔽，原收錄的100多萬(wàn)網(wǎng)頁(yè)一夜之間徹底消失。由于多次與百度協(xié)商溝通未果，導(dǎo)致原告業(yè)務(wù)直線下降，從而遭受了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，一度陷入經(jīng)營(yíng)困難之中。中經(jīng)縱橫認(rèn)為百度惡意屏蔽其網(wǎng)站的行為已構(gòu)成了《反壟斷法》第十七條規(guī)制的濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷行為。據(jù)此起訴到人民法院請(qǐng)求：1.確認(rèn)被告惡意屏蔽原告網(wǎng)站的行為屬于《反壟斷法》第十七條規(guī)制的濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷行為。2.判令被告立即解除對(duì)原告網(wǎng)站的屏蔽，徹底全面恢復(fù)收錄。3.判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失人民幣50萬(wàn)元。目前此案尚未審結(jié)。

事實(shí)4：重慶某知名民營(yíng)醫(yī)院被迫參加競(jìng)價(jià)排名。重慶某知名民營(yíng)醫(yī)院網(wǎng)站在百度、谷歌、雅虎等搜索引擎上，搜索結(jié)果排名一直第一。但自2008年8月開始，在百度上不再能夠搜索到該醫(yī)院了。迫于無(wú)奈，醫(yī)院負(fù)責(zé)人參加了百度競(jìng)價(jià)排名付費(fèi)廣告。醫(yī)院的網(wǎng)站很快就“神奇地”在百度搜索結(jié)果中“復(fù)出”。

事實(shí)5：童年網(wǎng)不參加競(jìng)價(jià)排名被惡意屏蔽。由于百度的競(jìng)價(jià)排名是依據(jù)企業(yè)付費(fèi)多少?zèng)Q定企業(yè)在百度搜索結(jié)果中的排名。因此，不愿為此付費(fèi)的企業(yè)就只能出現(xiàn)在百度搜索結(jié)果的末尾。但一些企業(yè)向記者反映，他們甚至由于遭到百度的惡意屏蔽，從搜索結(jié)果中徹底消失了。據(jù)童年網(wǎng)負(fù)責(zé)人介紹，網(wǎng)站創(chuàng)辦之初被百度收錄的網(wǎng)頁(yè)多達(dá)11萬(wàn)多個(gè)，用戶可以輕易搜索到童年網(wǎng)。然而在拒絕參加百度的競(jìng)價(jià)排名推廣后，目前被收錄的網(wǎng)頁(yè)僅為兩個(gè)。

事實(shí)6：中國(guó)城市地圖網(wǎng)不參加競(jìng)價(jià)排名被惡意屏蔽。同樣的遭遇百度惡意屏蔽的還有中國(guó)城市地圖網(wǎng)。據(jù)網(wǎng)站負(fù)責(zé)人陳懋指稱，在2008年9月拒絕參加百度競(jìng)價(jià)排名推廣之后，百度就直接屏蔽了該網(wǎng)站。

第二部分：法律理由闡述

依據(jù)上述事實(shí)，申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人百度在上述列舉事實(shí)中所實(shí)施的行為違反了我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定，其理由如下：

一、百度在上述第一部分事實(shí)列舉中，通過“競(jìng)價(jià)排名”助推企業(yè)間的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、默許虛假宣傳致消費(fèi)者合法權(quán)益受到損害，以及涉嫌協(xié)助違規(guī)企業(yè)進(jìn)行“公關(guān)保護(hù)”制造錯(cuò)誤的輿論導(dǎo)向，間接損害消費(fèi)者的合法權(quán)益等行為違反我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的相關(guān)規(guī)定。其中，根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第二款規(guī)定： “廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告”，百度作為中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)中的廣告經(jīng)營(yíng)者在上述事實(shí)列舉中實(shí)施的行為，顯然違反了該規(guī)定。

二、百度在上述第二部分事實(shí)列舉中，通過“競(jìng)價(jià)排名”實(shí)施的強(qiáng)制交易或拒絕交易行為屬于我國(guó)《反壟斷法》第十七條禁止的濫用市場(chǎng)支配地位的行為。

(一)被申請(qǐng)人的競(jìng)價(jià)排名的相關(guān)市場(chǎng)應(yīng)界定為“中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)”

首先，百度的競(jìng)價(jià)排名是一種基于搜索引擎技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)運(yùn)行的商業(yè)有償廣告服務(wù)模式，因此應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是百度在中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)上提供的服務(wù)之一。其次，依據(jù)北京一中院作出(2009)一中民初字第845號(hào)民事判決書，搜索引擎市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)作為一個(gè)獨(dú)立的相關(guān)市場(chǎng)予以界定。

(二)被申請(qǐng)人在“中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)”中取得了支配性的市場(chǎng)地位

基于對(duì)百度的技術(shù)條件，在中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)中的市場(chǎng)份額以及該市場(chǎng)中的競(jìng)爭(zhēng)情況的分析，企業(yè)對(duì)百度提供的搜索引擎廣告服務(wù)的依賴程度等綜合角度的分析，申請(qǐng)人認(rèn)為：百度在中國(guó)搜索引擎快速放大的市場(chǎng)規(guī)模與網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)之下，擁有了在該市場(chǎng)中遙遙領(lǐng)先于其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的市場(chǎng)份額，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過反壟斷法推定單一企業(yè)具有市場(chǎng)支配地位所要求的50%的比例；雄厚的技術(shù)條件以及其他企業(yè)在交易上對(duì)其較高的依賴程度等因素共同表明：百度已經(jīng)取得了在中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)上支配性的市場(chǎng)地位。

(三)被申請(qǐng)人濫用市場(chǎng)支配地位的行為

第一，即便在中國(guó)的搜索引擎市場(chǎng)上還有其他的搜索服務(wù)提供者如谷歌，雅虎等，但百度在搜索引擎市場(chǎng)上的壟斷地位使得其在與那些參加其競(jìng)價(jià)排名推廣的企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)享有絕對(duì)的壟斷交易優(yōu)勢(shì)，特別是當(dāng)交易企業(yè)為酒店賓館，航空公司等有較大的固定運(yùn)營(yíng)成本的企業(yè)。當(dāng)中國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)用戶越來越習(xí)慣于通過百度的搜索引擎去尋找，甚至決定其交易對(duì)象時(shí)，企業(yè)也就不得不越來越多地依賴于在百度的搜索引擎上投放廣告而尋求有效地與客戶建立交易關(guān)系。而百度由于同時(shí)掌握著搜索引擎與網(wǎng)絡(luò)廣告的控制權(quán)，也就無(wú)形當(dāng)中掌握著企業(yè)與客戶建立聯(lián)系的渠道控制權(quán)。通過采用競(jìng)價(jià)排名的方式向這些企業(yè)征收高昂的廣告投放費(fèi)用，即上述“渠道” 的使用費(fèi)，百度實(shí)現(xiàn)了巨大的商業(yè)利益。百度的上述行為顯然是中國(guó)反壟斷法所禁止的濫用市場(chǎng)支配地位謀取壟斷高價(jià)的表現(xiàn)。

第二，與百度交易的企業(yè)或者選擇將其向百度支付的壟斷高價(jià)(高昂的競(jìng)價(jià)排名投放費(fèi))通過與其客戶(消費(fèi)者或最終消費(fèi)者)的交易而進(jìn)行轉(zhuǎn)嫁；或由于被增加了交易成本，面對(duì)其所處行業(yè)激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而最終被淘汰。前一種情形下，由于百度濫用其市場(chǎng)支配地位而最終損害了消費(fèi)者利益。第二種情形下，百度通過濫用其市場(chǎng)支配地位，間接地破壞了交易企業(yè)所處行業(yè)公平有序競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序。而中國(guó)反壟斷法第一條便開宗明義地指出了“為了預(yù)防和制止壟斷行為，保護(hù)市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)，提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，制定本法。”

第三，百度在能夠增加消費(fèi)者福祉的市場(chǎng)領(lǐng)域制造市場(chǎng)進(jìn)入障礙以及使得潛在市場(chǎng)進(jìn)入者受損的行為是中國(guó)反壟斷法規(guī)制的濫用市場(chǎng)支配地位的行為之一。

第四，百度對(duì)拒絕參加其競(jìng)價(jià)排名推廣的企業(yè)或個(gè)人采取屏蔽報(bào)復(fù)行為屬于我國(guó)《反壟斷法》所禁止的無(wú)正當(dāng)理由拒絕或限制交易的濫用市場(chǎng)支配地位的行為。

值得關(guān)注的是，盡管百度迫于強(qiáng)大的社會(huì)輿論壓力，于2009年歲末全面啟用搜索營(yíng)銷專業(yè)版“鳳巢”系統(tǒng)。 2010年年初便緊鑼密鼓地為百度聯(lián)盟 強(qiáng)力造勢(shì)，提出了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的全域營(yíng)銷理念。在百度營(yíng)銷體系中，搜索推廣和聯(lián)盟推廣成為主要支柱。不難看出，百度的全區(qū)域營(yíng)銷系統(tǒng)旨在更加強(qiáng)化和提高其交易相對(duì)企業(yè)(即推廣客戶)以及搜索引擎客戶端各層次用戶對(duì)其渠道或媒介服務(wù)的依賴性，在這其中百度已明確了以其在搜索引擎領(lǐng)域的各種資源對(duì)其新開拓的業(yè)務(wù)領(lǐng)域進(jìn)行全面支持，這當(dāng)然包括人力物力的支持。而這些來自于搜索引擎市場(chǎng)領(lǐng)域的“支持”就源于百度在該領(lǐng)域通過競(jìng)價(jià)排名所賺得的巨大廣告收益。

最后陳述：

綜上，盡管領(lǐng)先企業(yè)不應(yīng)當(dāng)因?yàn)槌晒Χ艿綉土P，或僅僅由于企業(yè)的商業(yè)行為有可能會(huì)損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手便應(yīng)該對(duì)其進(jìn)行反壟斷懲罰，畢竟競(jìng)爭(zhēng)的價(jià)值正在于此。但百度通過以競(jìng)價(jià)排名位核心的商業(yè)推廣行為，事實(shí)上濫用了其在中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)上的支配地位，謀求超額壟斷利潤(rùn)，排斥競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。這些商業(yè)行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)形成了更為廣泛的削弱；損害了廣告發(fā)布商、廣告主的合法權(quán)益，擾亂了搜索和網(wǎng)絡(luò)廣告市場(chǎng)公平有序的競(jìng)爭(zhēng)結(jié)構(gòu)，影響了消費(fèi)者的最終福祉甚至社會(huì)的公序良俗。中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)的市場(chǎng)規(guī)模在2010年呈現(xiàn)穩(wěn)定增長(zhǎng)。易觀國(guó)際(Analysys International)預(yù)計(jì)到2013年，中國(guó)搜索引擎市場(chǎng)規(guī)模將達(dá) 314.33億，較2012年增長(zhǎng)37.7%。同時(shí)，不斷增長(zhǎng)的市場(chǎng)在競(jìng)價(jià)排名公正性等諸多方面也亟待相關(guān)主管部門運(yùn)用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、反壟斷法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等相關(guān)法律法規(guī)手段進(jìn)行有效規(guī)范，維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，在新經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段能夠不斷健全社會(huì)主義法制化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。

申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人百度的上述行為違反了我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條第二款和《反壟斷法》第十七條第一、三、四項(xiàng)的規(guī)定，實(shí)施了濫用市場(chǎng)支配地位排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。因此，申請(qǐng)人依據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第四條和《反壟斷法》第三十八條、第四十七條的規(guī)定，特提出以上申請(qǐng)請(qǐng)求，請(qǐng)依法立案查處。