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《上海律師》
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（陳剛）新時代下的律師“新政”——回顧律師制度恢復(fù)30年征文
日期：2009-05-26 作者：陳剛
如今律師界人才濟(jì)濟(jì)，競爭激烈，被外界譽(yù)為“后生可畏，人才輩出”。相對老一輩律師而言，我們這一代的執(zhí)業(yè)環(huán)境是前所未有的，日益健全的法律制度，日新月異的投資環(huán)境讓我們頭上的光環(huán)更為璀璨。在我看來，我輩的最大幸運是趕上了這個特別的時代，搭乘了中國興旺發(fā)展之舟，律師行業(yè)在積淀許久之后，厚積薄發(fā)。在西方，幾輩人差不多四百年的時間才能經(jīng)歷兩個天壤之別的時代，中國人四十年就經(jīng)歷了。在律師制度恢復(fù)的30年中，一名中國律師有幸經(jīng)歷的這十年也許是幾名外國律師經(jīng)歷的百年。
30年的發(fā)展 刑事律師到非訴訟律師的轉(zhuǎn)變
從律師行業(yè)的發(fā)展軌跡能看到國家的發(fā)展歷程、時代的縮影、社會的未來。我國經(jīng)歷了計劃經(jīng)濟(jì)、市場經(jīng)濟(jì)，如今上海正在著力建設(shè)四個中心，去年的奧運會，明年的世博會，中國在向世界展示風(fēng)采的同時，也吸引了大批的國外投資客人。身處如此變革的大時代，是我們的幸運；回想幾十年前，當(dāng)時的同行是根本不能想象的。很多市民清楚的記得，律師這一名詞是隨大批刑事案件被公眾了解的，李國機(jī)、鄭傳本等大批名律師是為“四人幫”、于雙戈等案件辯護(hù)而出名的。由于當(dāng)時各方面因素的局限，老一輩律師在有限的舞臺沒有發(fā)揮出真正的才智。而現(xiàn)在，律師行業(yè)的頂尖翹楚大多從事的是經(jīng)濟(jì)類、投資類、企業(yè)并購和收購的非訴訟案件。在時代飛速發(fā)展的進(jìn)程中，30年來，律師正在不斷轉(zhuǎn)變角色，在經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。
我從事律師工作近20年，從當(dāng)初一名小律師到現(xiàn)在九州豐澤律師事務(wù)所的當(dāng)家人，我的成長軌跡見證了律師業(yè)的發(fā)展。我剛?cè)胄械臅r候，辦理最多的是各類訴訟型案件，隨著時間的推移，我辦理案件的類型也有了很大的變化。幾年前，辦理的一起案件非常能代表我現(xiàn)在的社會角色。
某市一家中外合資企業(yè)成立于2000年，當(dāng)年即實現(xiàn)盈利，第二年就向國家上繳利稅超千萬元，市場占有率持續(xù)提高，可以說是該行業(yè)的領(lǐng)跑者。但是短短3年間，公司大小股東就對企業(yè)的經(jīng)營理念和產(chǎn)品的升級換代等諸多問題產(chǎn)生了分歧，屢屢交涉均無法形成一致意見。外方大股東想一走了之，主張關(guān)閉公司；這一想法當(dāng)然遭到了中方小股東的強(qiáng)烈反對，畢竟這家公司的產(chǎn)品無論是質(zhì)量還是價格都極具競爭力，在業(yè)內(nèi)是受到廣泛好評的，簡單地“關(guān)門大吉”，實在可惜！然而，當(dāng)時大小股東分道揚鑣的局面已難以避免，雙方都采取了非常極端的手法，并且擺出一副“不置對方于死地誓不罷休”的態(tài)度，公司內(nèi)部流言四起，五六百名員工人心惶惶，公司生產(chǎn)經(jīng)營也陷入僵局。
就是在這樣的非常時期，中方小股東找到了我，迫切希望我能將公司從內(nèi)憂外患的困境中解救出來。我在詳細(xì)了解爭議由來及中外股東利益訴求的基礎(chǔ)上，迅速組建了律師團(tuán)，著手處理相關(guān)事宜。
作為中方小股東委托的律師團(tuán)，我當(dāng)然深知自己的工作目標(biāo)，那就是排除一切內(nèi)外干擾，重振公司雄風(fēng)，并且使小股東在該公司中的地位得以鞏固。第一步工作，毫無疑問是要“清理門戶”。根據(jù)小股東提供的信息及律師團(tuán)調(diào)查的情況，外方大股東的代表在管理經(jīng)營期間存在侵占、挪用公司錢款及向客戶行賄等多種違法行為，為了確保公司今后能進(jìn)入合規(guī)經(jīng)營的良性運行軌道，小股東毫不遲疑地向有關(guān)部門舉報，大股東最終鋃鐺入獄。由于小股東僅占公司20%的股份，僅靠一己之力難以吞下這塊大蛋糕，因此尋找新的接盤手成了當(dāng)務(wù)之急。
經(jīng)過半年的艱苦努力，律師團(tuán)幫助小股東聯(lián)系了多家擁有雄厚實力的財團(tuán)，通過招投標(biāo)的方式為委托人選擇了一家在行業(yè)內(nèi)數(shù)一數(shù)二的國內(nèi)企業(yè)作為最優(yōu)的接盤手。對方對上海這家公司的資產(chǎn)也比較感興趣，但由于該公司即將上市，因此對新注入資產(chǎn)有著非常嚴(yán)格的要求，務(wù)必確?！案蓛簟薄Ｔ谶@樣的情形下，律師團(tuán)又對公司的資產(chǎn)進(jìn)行了再次清理，通過歷時半年多的70余場官司解決了供應(yīng)商、銷售商、房屋出租方等外部債權(quán)人與公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在此基礎(chǔ)上依據(jù)法律文書確定的標(biāo)準(zhǔn)悉數(shù)償還了外部債務(wù)。與此同時，律師團(tuán)還對公司的數(shù)百名員工進(jìn)行了安撫，該走的走，想留的留，應(yīng)當(dāng)支付的補(bǔ)償金也全部支付到位。更重要的是，通過與大股東間持續(xù)不斷的談判，公司內(nèi)部的股權(quán)糾紛塵埃落定：原大股東拿到了其應(yīng)得的利益，小股東迎來了其重生的契機(jī)！企業(yè)最終完成資產(chǎn)重組，律師團(tuán)為新公司完善了法律和財務(wù)框架。目前，該公司已是行業(yè)內(nèi)當(dāng)仁不讓的NO.1，市場占有率多年來都處于壟斷地位，原小股東的利益得到了更大程度的鞏固和提高。
對律師的新要求 做企業(yè)的管理人
上述這個案件涉及到的是公司股權(quán)的變更，現(xiàn)在看來，是再尋常不過的法律糾紛，也是再簡單不過的法律服務(wù)。然而在當(dāng)時，對于律師界來說，卻是新穎案例，業(yè)務(wù)拓展的新領(lǐng)域。企業(yè)高管沉醉于利益爭奪，無暇顧及生產(chǎn)經(jīng)營，律師作為法律人，此時卻承擔(dān)起了企業(yè)管理人的角色。毫無疑問，這是個全新的角色。既是企業(yè)管理人，就要求律師不僅要熟悉法律這個老本行，還要對企業(yè)管理的體系和模式有著自己獨到的見解，在更為全面綜合的視野下，來審視和考量整個案件。無論是前期的資產(chǎn)評估、中期的產(chǎn)權(quán)交易，還是后期的掛牌轉(zhuǎn)讓，都需要由包括法律服務(wù)業(yè)在內(nèi)的多行業(yè)專業(yè)人士參與，而律師的組織協(xié)調(diào)功能顯得尤為重要，是其中的核心和靈魂。從這些角度看，律師更像是中場選手，為客戶的起腳、射門、進(jìn)球組織助攻。
既然是核心和靈魂，律師本身的專業(yè)素養(yǎng)和服務(wù)技能就決定了其提供的法律服務(wù)的質(zhì)量。在如此復(fù)雜的任務(wù)面前，任何一個律師單槍匹馬、單打獨斗都是難以勝任的，必須組建強(qiáng)大的律師團(tuán)。股權(quán)糾紛所涉及的法律問題相當(dāng)廣泛，絕非單一的訴訟或非訴訟程序可以解決。就刑事而言，主要存在大股東侵占和挪用公司錢款兩方面問題，就民事而言，則涉及貨物供銷關(guān)系、房屋租賃關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)、勞資糾紛等多種多樣的訴訟糾紛，以及公司法、證券法等相關(guān)的非訴訟事務(wù)。律師團(tuán)成員的選擇就很有講究，要對好來自各個利益集團(tuán)的客戶，不僅需要單兵作戰(zhàn)能力很強(qiáng)的律師個人，更需要術(shù)業(yè)專攻、精誠協(xié)作的律師團(tuán)隊。由于涉及的主體非常多，小到高級管理人員，中到公司股東，大到商務(wù)部、法院、證券監(jiān)督部門，僅靠律師個人，縱其有三頭六臂，其效果必將是螳臂當(dāng)車。為了提供給客戶最高效和優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，我們專門組建了項目團(tuán)隊，其中包括多位擁有豐富經(jīng)驗的公司法律師、勞動法律師、知識產(chǎn)權(quán)法律師、證券法律師，還挑選了有海外背景的律師為客戶提供法律服務(wù)。正是由這樣一群精英組成的目標(biāo)一致、分工明確的團(tuán)隊，使看似無解的難題得以抽絲剝繭般的滿意解答。
中國法與外國法的融合
回顧執(zhí)業(yè)歷程中經(jīng)辦的這件標(biāo)志性案件，我不難發(fā)現(xiàn)，進(jìn)入新世紀(jì)以來，因公司股權(quán)變更而導(dǎo)致的法律糾紛已成逐漸增多趨勢，所涉金額之巨、案件數(shù)量之多讓國內(nèi)老一輩法律人嘆為觀止。然而此類法律問題在國外早已不是什么新鮮事物，他們早已積累了一套相當(dāng)成熟的辦案規(guī)程，操作起來駕輕就熟。
在解決上述那家企業(yè)外方與中方矛盾時，我們的律師就運用了中國法律和外國法律中對當(dāng)事人最為有利的條款達(dá)到了最佳結(jié)果。當(dāng)時外方擁有了控股的公司地位，認(rèn)為可以據(jù)此關(guān)閉公司，但這必然會影響中方股東的權(quán)益，我們首先運用我國公司法的相關(guān)規(guī)定，建議中方股東聯(lián)合，使得對方不能取得決議通過的投票比率；其次，在研究了外方國內(nèi)控股決議規(guī)則，通過國外的相關(guān)機(jī)構(gòu)，找到了外方股東的母公司，經(jīng)過艱難的談判，自上而下使外方轉(zhuǎn)讓在華投資公司的股份，為公司脫困鋪平了道路。之所以能成功化解這些難以調(diào)和的矛盾，我認(rèn)為，不拘泥于國內(nèi)法律體系，敢于突破“法律國界”是關(guān)鍵。
作為改革開放后成長起來的青年律師，我們有幸見證了中國經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展所帶來的職業(yè)機(jī)遇，也應(yīng)該在新的法律服務(wù)領(lǐng)域有所擔(dān)當(dāng)：關(guān)注新的法律現(xiàn)象，研究新的法律問題，提出新的法律意見，創(chuàng)造新的法律服務(wù)產(chǎn)品，提升中國年輕律師的法律執(zhí)業(yè)水平。
律師的協(xié)調(diào)作用 訴訟與非訴訟的融合
必須承認(rèn)，公司法律事務(wù)在中國是個全新的領(lǐng)域，相關(guān)立法還較為滯后，如何引導(dǎo)當(dāng)事人規(guī)避法律問題，成了擺在律師面前的全新課題。由于中國人長期以來“重情義、輕規(guī)矩”，對股東間權(quán)利義務(wù)的約定含糊不清，很多公司的章程都是千篇一律，一旦發(fā)生爭議，就陷入“公說公有理、婆說婆有理”的糾纏之中，嚴(yán)重影響了公司的正常運轉(zhuǎn)，這幾乎成了一種普遍現(xiàn)象。等到面臨公司分崩離析、股東反目成仇、員工一盤散沙、業(yè)務(wù)停滯不前的毀滅性結(jié)局時，才恍然醒悟到要尋求法律專業(yè)人士的幫助，然而代價卻是巨大的。
作為法律專業(yè)人士，律師應(yīng)當(dāng)向企業(yè)倡導(dǎo)樹立法律消費的意識，通過在日常經(jīng)營活動中購買法律服務(wù)，來及時發(fā)現(xiàn)法律隱患，消弭法律紛爭，達(dá)到防微杜漸的效果?！鞍殉笤捳f在前頭”，這是律師應(yīng)當(dāng)宣揚的觀點，也是企業(yè)應(yīng)當(dāng)樹立的意識。當(dāng)然，新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域需要律師創(chuàng)新法律服務(wù)產(chǎn)品，除了傳統(tǒng)的訴訟服務(wù)外，律師還應(yīng)當(dāng)在非訴訟服務(wù)領(lǐng)域有所突破，尤其是要前瞻性地幫助企業(yè)完善內(nèi)部的規(guī)章制度建設(shè)。
在這方面，國內(nèi)的年輕律師應(yīng)當(dāng)向新生代“海歸派”律師取經(jīng)。特別是公司法人的治理結(jié)構(gòu)問題，中國的企業(yè)一向不夠重視，家族式企業(yè)中“老大說了算”的做法更是到了登峰造極的地步，這與國際規(guī)范做法大相徑庭，一定程度上阻礙了中國企業(yè)參與國際市場競爭的步伐。新生代“海歸派”在這些問題上接受了先進(jìn)的教育，視野更加開闊，為我們帶來了全新的理念和操作規(guī)則，可以幫助我們更好地解決此類問題。（上海九州豐澤律師事務(wù)所主任）
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