網(wǎng)上投稿
《上海律師》
文娛動態(tài)
（孔慶德）何謂律師，又當(dāng)如何為之
日期：2009-05-26 作者：孔慶德
一次為法學(xué)院即將畢業(yè)的學(xué)生做講座，給我的題目是《如何做律師》。
講座伊始，就有學(xué)生問：什么是律師？我知道他們想了解的并不是法律或法學(xué)詞典或教科書中對律師所下的機(jī)械定義，這對法學(xué)院的學(xué)生來說，應(yīng)該早就背熟。他們希望的是聽到一個從業(yè)二十多年的律師對自己職業(yè)的描述，讓他們知道律師這個職業(yè)到底是做什么的？以為他們對自己今后的職業(yè)選擇，提供幫助。
這個問題，其實(shí)已經(jīng)成為律師的律師們，也是值得自問和思考的。當(dāng)我們選擇了律師這個職業(yè)時，是否靜靜的、用心的思考過，何謂律師？我選擇的到底是一個什么樣的職業(yè)？
所以，那次講座就從什么叫律師開始。以我從業(yè)二十多年的經(jīng)驗(yàn)和體會，向?qū)W生們講述了我所理解的律師。當(dāng)然，我無法確定，那天我給出的答案能否讓學(xué)生們懂得律師的含義，能否為他們今后決定選擇律師這個職業(yè)提供幫助。但我確信，這就是我對律師的理解。
律師，是一名“醫(yī)生”。
當(dāng)我們患病，有生理上病疾時，自然就會去醫(yī)院找醫(yī)生看病，讓醫(yī)生幫助我們解除身體上的痛苦。但當(dāng)人們遇到精神上的煩惱、生意上的迷惑和糾紛、決策上的猶豫等精神上、思想上、心理上的“痛苦”時，通常就會想到找律師。尤其是在社會法律制度日趨增強(qiáng)和完善的情況下，人的行為受到了越來越多的法律制度約束和規(guī)范，法律禁止的不得而為之，法無明文規(guī)定的謹(jǐn)慎而為之，法律允許的可為之。
當(dāng)面臨社會中的各種問題和不解時，當(dāng)如何而為之又不為違法，通常不精通法律的人，難以作出正確判斷該如何應(yīng)對。這就需要法律專業(yè)人士為他們指點(diǎn)迷津，而律師就是他們最好的選擇。所以，在法律制度和法律意識不斷完善的文明社會，律師已成為社會生活中不可缺失的重要角色。
當(dāng)發(fā)生婚姻矛盾時，當(dāng)面臨生意上的糾紛時，當(dāng)要進(jìn)行重大交易時，當(dāng)合法權(quán)益受到侵犯時，當(dāng)觸犯法律面臨牢獄之災(zāi)時等等，這些問題都會給人帶來精神上的煩惱和痛苦。人們也就自然而然的會想到去請教律師，希望律師能在符合社會規(guī)范和法律規(guī)定的前提下，給他們指點(diǎn)迷津，尋找出路，幫他們解決問題，維護(hù)他們的合法權(quán)益。
當(dāng)人們面對各種復(fù)雜的問題、迷惑、痛苦而不得其解時，經(jīng)律師以其精通的法律專業(yè)知識和處理各種問題的豐富經(jīng)驗(yàn)，釋明路徑和方向，就猶如柳暗花明又一村，豁然開朗。
律師的出現(xiàn)，是社會文明和法制完善的重要體現(xiàn)；人們對律師的依賴度越高，說明社會的文明和法制程度越高，法律意識越強(qiáng)。律師在人類文明和法律進(jìn)步中已擔(dān)負(fù)了不可缺失的重要責(zé)任。
律師和醫(yī)生有很多相近之處：他們都是專業(yè)人士，同樣能獲得人們的尊重。尋醫(yī)問診，通常喜歡找老醫(yī)生，而找律師也會是要老律師，因?yàn)樗麄兘?jīng)驗(yàn)豐富。身患重大疾病，人們總習(xí)慣通過各種關(guān)系，希望能找到一個有關(guān)系的好醫(yī)生，希求醫(yī)生能因此多用心，以解性命之憂；而找律師同樣也會習(xí)慣通過親戚、朋友關(guān)系，找一個好的高明的律師， 希望律師能幫自己解決憂愁和煩惱，或使自己的合法權(quán)益得到最大的維護(hù)?？瘁t(yī)生要花錢，律師同樣要收費(fèi)。律師和醫(yī)生同樣要經(jīng)過執(zhí)業(yè)考試，同樣需要有執(zhí)業(yè)資格，等等。
這就是律師為什么是一名“醫(yī)生”。
律師，是解決問題的專家。
當(dāng)人們患傷風(fēng)感冒時，憑借已有的醫(yī)學(xué)常識，可以不去找醫(yī)生，自己買藥治病。但當(dāng)患較大疾病時，必然會去醫(yī)院就診。
同樣，當(dāng)人們遇到的僅僅是一般問題時，可以依據(jù)已有的法律常識和通常處理問題的能力，自己解決。但遇到的問題疑難、復(fù)雜時，已不是自己所具備的法律常識和能力所能解決的，也就必然要找專業(yè)人員——律師。
如果作為專業(yè)人士的律師，對問題給出的答案或解決的方法，是一般人也能想到或也能作出的，人們就無需找律師解決。他們請律師，是因?yàn)檫@已超出他們自己解決問題的知識和能力范圍，他們知道律師具有這方面處理和解決問題的專業(yè)能力、水平和經(jīng)驗(yàn)，這才需要花錢請律師來提供幫助，需要借助律師你的專業(yè)才能幫助他們解脫困境。律師接受委托，也就應(yīng)該能提供客戶需要的服務(wù)，能幫助他們解決問題。所以，律師應(yīng)該是一名專家，具有超過人通常知識和能力的水平，是能釋明疑難和解決問題的專家。
現(xiàn)在提倡律師應(yīng)該專業(yè)化，實(shí)際就是希望律師不是“萬金油”。法律也僅是一門工具而已。法律的有效運(yùn)用，還必須結(jié)合所涉及領(lǐng)域的其他專業(yè)知識。如從事金融法律服務(wù)的，必須精通金融知識；從事海事海商法律服務(wù)的，必須精通航海和海上運(yùn)輸；從事房地產(chǎn)法律服務(wù)的，必須精通建筑工程和施工。等等。
法律越完善，法律就越來越多。面對不斷頒布的法律，作為律師的能力也是有限的，難以做到什么法律都熟悉和精通。所以就只能選擇一個或幾個方面的法律，多學(xué)習(xí)，多研究，并與該領(lǐng)域的專業(yè)知識相結(jié)合，讓自己成為這一領(lǐng)域的法律專家，這就能使自己比僅懂專業(yè)知識，或僅懂法律的單一知識的人要高明，更能被客戶稱道和信任，能更好的為客戶提供有效的法律服務(wù)。
這就是律師應(yīng)該是一名解決問題的專家，擁有解決和處理某些專業(yè)問題的能力。
有人說：人的一生，有二種人最好不要找，但又無法離開這二種人的幫助。那就是醫(yī)生和律師。找醫(yī)生就意味著有疾病在身。但人吃五谷，難免生病，所以也就難免要找醫(yī)生以解在身之痛苦。找律師就意味著被麻煩、煩惱纏身，或利益受到侵害。但人是社會的人，不可能永遠(yuǎn)遠(yuǎn)離各種問題、迷惑、痛苦，或權(quán)益不被侵犯，所以也就不得不找律師以尋幫助。
人們常說，美國律師多如牛毛，美國人對律師既恨又愛。為何？因?yàn)槊绹姆芍贫劝l(fā)展很完善，法律也多如牛毛，對法律的知曉，不是一般人所能，人的各種行為，處處收到法律的規(guī)范和約束，所以時時要請教律師，以防止觸碰法律的紅線，也就處處要請教律師，以維護(hù)自己的權(quán)益。但律師是專業(yè)人士，他們提供服務(wù)，自然也要收取報(bào)酬，美國律師的高昂收費(fèi)，又讓人難以喜歡。
律師是一名“醫(yī)生”，是解決問題的專家。但如何成為一名好“醫(yī)生”，如何才能做一個能贏得客戶信任和委托的專家呢？這或許是每個律師都會面臨的問題。
曾經(jīng)辦過一個案件，Y公司和N公司訂有長期的水路貨物運(yùn)輸協(xié)議——《貨物運(yùn)輸合同書》，Y公司簽署了一張《國內(nèi)水路貨物集裝箱運(yùn)輸委托書》，委托N公司將一批銅質(zhì)電纜線自張家港由船舶運(yùn)輸至廣州，貨物分裝在二個集裝箱內(nèi)。貨物到達(dá)廣州后，N公司委托D公司用汽車將貨物運(yùn)至目的地。由于D公司發(fā)生內(nèi)外勾結(jié)，導(dǎo)致貨物被盜。
之后，經(jīng)偵查盜竊案件告破，但貨物已被銷臟，無法追回。廣州公安部門委托價(jià)格認(rèn)證中心對貨物價(jià)值進(jìn)行鑒定。結(jié)果為被盜日（基準(zhǔn)日）貨物市場價(jià)格為2,614,842.00元。檢察院以此為依據(jù)提起公訴，法院按鑒定結(jié)論認(rèn)定了盜竊價(jià)值，對犯罪嫌疑人作出刑事判決。
N公司同意根據(jù)廣州公安部門委托鑒定的貨物價(jià)格給予賠償。由于該段時間市場的銅材價(jià)格上漲較大，Y公司要求按實(shí)際賠付時市場的銅材價(jià)格加加工費(fèi)進(jìn)行賠償，雙方終無法達(dá)成一致意見。Y公司于2006年6月5日在其所在地的宜興市人民法院就二個集裝箱貨物損失以二個案件分別對N公司提起訴訟，要求N公司按實(shí)際賠付時市場的銅材價(jià)格加加工費(fèi)進(jìn)行賠償。
我作為N公司的代理人，接受委托后，即根據(jù)法律規(guī)定提出管轄異議，主要理由是此案為水路貨物運(yùn)輸合同糾紛，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于海事法院受理范圍的若干規(guī)定》的規(guī)定，應(yīng)由海事法院專門管轄，不應(yīng)由宜興法院管轄。同時還提出因?yàn)槎€集裝箱在一張托運(yùn)單上，屬于一票貨物，Y公司索賠的貨物價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過宜興法院的級別管轄范圍，原告故意分開二個案件起訴，明顯是在規(guī)避級別管轄。
9月7日宜興法院裁定認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于海事法院受理范圍的若干規(guī)定》并未規(guī)定一般的海陸運(yùn)輸屬海事法院專屬管轄的范疇（注：此處法院將專門管轄和專屬管轄混為一談，法律規(guī)定專屬管轄只有三類，而海事海商案件只是由海事法院專門管轄），且根據(jù)雙方訂立的《貨物運(yùn)輸合同書》約定：如有異議，雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，向甲方（系指Y公司）所在地人民法院提起訴訟，故駁回N公司的管轄異議。9月10日，宜興法院又發(fā)出《通知》，稱該兩案已由無錫市中級人民法院提請江蘇省高級人民法院備案，江蘇省高級人民法院已同意無錫市中級人民法院將該兩案交由本院管轄。但我們始終未看到無錫中院的提請文件以及江蘇高院的核準(zhǔn)文件（如果二案是作為一個案件起訴，因?yàn)槌隽艘伺d法院的級別管轄權(quán)限，需要報(bào)請上級法院來指定管轄。但現(xiàn)在是已經(jīng)被拆成二個案件了，為何還要報(bào)請上級法院指定管轄呢？此《通知》是否是此地?zé)o銀三百兩呢？）。
N公司不服宜興法院的裁定（當(dāng)然我也無法接受），于9月18日向無錫市中級人民法院提出上訴。10月27日無錫中院裁定駁回，主要理由是此案不屬法律規(guī)定的專屬管轄案件，雙方當(dāng)事人在協(xié)議中約定管轄?wèi)?yīng)為有效（注：無錫中院糾正了宜興法院對專屬管轄和專門管轄的錯誤，但遺憾的是并未按法律規(guī)定的專門管轄規(guī)定，從根本上糾正管轄錯誤）。而我收到無錫中院的裁定書，已是11月8日，同時也收到了宜興法院的11月10日的開庭通知。
已有種種跡象表明此案如在宜興法院審理，是難以保證獲得公正判決的，Y公司的訴訟目的非常清楚，對被盜貨物的價(jià)格，是要按市場最高價(jià)來認(rèn)定，而不是以盜竊發(fā)生日作為基準(zhǔn)價(jià)。如按市場最高價(jià)計(jì)算，該些貨物要400多萬元。無錫中院裁定下達(dá)后，宜興法院顯然是在緊鑼密鼓，推進(jìn)案件審理的進(jìn)程。因此，當(dāng)我收到無錫中院的裁定書后，認(rèn)為必須立即提出再審申請，糾正管轄上的錯誤，這樣才能保證案件實(shí)體審理的公正。
根據(jù)當(dāng)時法院的規(guī)定，再審申請必須向作出終審裁定的無錫中院提出。但如向無錫中院申請?jiān)賹?，顯然是沒有任何實(shí)際意義的，結(jié)果是駁回，再向江蘇省高級人民法院申請?jiān)賹彛藭r恐怕宜興法院的判決也早就下來了，那還有什么意義呢？應(yīng)了中國一句古話：木已成舟。但如果直接向江蘇高院申請?jiān)賹?，能否被江蘇高院受理是一個很大的問題，可能性很小，而我們的時間又非常緊迫和有限。
在當(dāng)時這種矛盾的情況下，我感覺到只要有一絲希望，就要爭取，就要努力，而不能因?yàn)槔щy而就不有所為。經(jīng)綜合考量后，決定直接向江蘇高院提出再審申請，而且必須抓緊時間。所以在收到無錫中院裁定書后的當(dāng)天，我就起草了《再審申請書》，第二天就趕赴南京，向江蘇高院提交《再審申請書》、證據(jù)材料和相關(guān)法律規(guī)定。
江蘇高院的立案庭法官看了我送交的《再審申請書》后，提出按法院規(guī)定，應(yīng)該先向無錫中院申請?jiān)賹?，不能直接向江蘇高院提出申請。一切均在預(yù)料之中。如果申請不能被江蘇高院接受，那無疑此案的管轄已成定局。這時，只能運(yùn)用律師的三寸不爛之舌，引用法律規(guī)定，耐心說明案情，陳述時間的緊急等等，只要是能找的理由都找?；蛟S是我的真誠感動了接待法官，終于他同意先收下，但一再說明這并不等于江蘇高院就受理了申請。當(dāng)時我所能做到的，也就是能先讓江蘇高院收下，收總比不收為好，收下還有希望。
11月10日宜興市法院的開庭如期進(jìn)行。面對宜興法院如此緊湊的節(jié)奏，而江蘇高院的再審申請又剛剛遞交。因此，只有想辦法拖延宜興法院的審理時間，為再審申請來爭取時間。由于Y公司提出要按盜竊發(fā)生以后的市場價(jià)來認(rèn)定損失，這就涉及市場價(jià)格的確定問題，鑒定也就不可避免。所以這次開庭也就無法進(jìn)行下去，由法院去委托鑒定。
回上海后，我就不斷和江蘇高院聯(lián)系，陳述理由和依據(jù)，并請求法院盡快拿出處理意見。
12月13日進(jìn)行宜興法院進(jìn)行了第二次開庭審理。此時，江蘇高院的再審申請還沒有明確的結(jié)果，當(dāng)時分析受理應(yīng)該已不成問題，但申請能否得到支持，能否在宜興法院判決前給出結(jié)果，還無法確定。宜興法院又開庭在即，由于時間已近年底，估計(jì)宜興法院此次開庭后，會很快作出判決。時間已成為關(guān)鍵。
針對宜興法院的這次開庭，我決定還是繼續(xù)用拖延的方法，為江蘇高院的再審申請爭取時間。這時，就需要采用訴訟技巧了。庭審中，我提出了將直接責(zé)任人D公司追加為第三人的申請，并一再說明，這是為了以后N公司在向D公司進(jìn)行追償，減少訴訟成本，如法院判決D公司承擔(dān)直接責(zé)任，N公司愿意承擔(dān)連帶責(zé)任。
宜興法院終于同意我們的要求，裁定追加D公司為第三人參加訴訟。但也就在該裁定下達(dá)后沒幾天，江蘇高院也作出了通知，決定將我們的再審申請，指定常州中院立案審查。這樣宜興法院的判決也就無法作出了。此時，總算能稍感一些欣喜，案件開始向有利于我們的方向發(fā)展了。
此時的重點(diǎn)又轉(zhuǎn)向常州中院的審理意見。如果常州中院支持我們的意見，當(dāng)然最好；但如果常州中院的意見和無錫中院和宜興法院一致，那即使再向江蘇高院申訴，要求推翻常州中院的意見，則幾乎不可能。所以，我又趕往常州中院，和承辦法官交換意見。由于海商案件的特殊性和專業(yè)性，一般法官并不一定能完全理解和清楚，這就需要律師去耐心詳細(xì)的闡述法律規(guī)定。
之后，由于案件的復(fù)雜性和特殊性，此案又被江蘇高院調(diào)回審理，并最終于2007年10月12日作出裁定，認(rèn)為此案應(yīng)屬于海商合同糾紛，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國海事訴訟特別程序法>若干問題的解釋》的規(guī)定，案件應(yīng)由海事法院專門管轄，決定將案件移送武漢海事法院審理。
2008年2月29日，武漢海事法院受理此案，于6月17日作出判決，N公司應(yīng)按照廣州的價(jià)格認(rèn)證中心的鑒定結(jié)論，賠償Y公司貨物損失2,614,842.00元。該賠償金額與N公司最初同意賠償?shù)臄?shù)額完全一致。
此案前后歷時24個月，而其中因管轄問題，就耗時20個月，前后費(fèi)盡周折，所幸的是錯誤最終得以糾正，也算是給人一種欣慰吧。
曾和同行聊起此案的前后過程，他們深感驚奇，問我怎么會因?yàn)楣茌爢栴}提出再審申請。在實(shí)踐中，幾乎難以看到有因管轄錯誤而去申請?jiān)賹彽模矣质窃郊壣暾堖€能被受理，最后居然還能翻案獲得成功。按有的同行說法，這類案件的成功率幾乎為零，而此案正是將幾乎不可能變成了可能。
或許這個案件可以成為零的突破。任何事都是從零開始的，作為律師，一個處理和解決問題的專業(yè)人士，經(jīng)手的各類事情，都會是充滿困難和復(fù)雜，是一個與“麻煩”和“問題”打交道的人，這種“麻煩”和“問題”，有來自于事務(wù)的復(fù)雜，也有來自于問題的棘手，還有來自于所處環(huán)境的艱苦。但無論是復(fù)雜，還是棘手，或是艱苦，對律師來說，當(dāng)你決定接手這個案子時，就應(yīng)該有充分的心理準(zhǔn)備，更需要有直面面對的決心，唯一的選擇是想一切所能去化解復(fù)雜，解決問題，因?yàn)槟氵x擇了律師作為你的職業(yè)，你的使命就是解決問題的專家。上面的案件，當(dāng)面對管轄的再審申請成功率幾乎零，越級申請難以被受理的雙重困難時，是選擇接受錯誤的裁定，還是決定只要有一絲希望，就決不放棄，對律師來說確是一個很大的考驗(yàn)。
要成為一名好“醫(yī)生”，成為一名解決問題的專家，除了要有深厚的法律專業(yè)功底和處理問題的能力外，還應(yīng)有在符合法律規(guī)定的框架下，不懈爭取，敢于尋求突破的精神。作為律師，既然是與問題通常又都是復(fù)雜、疑難問題打交道的人，必須具備的基本素質(zhì)之一，就是有困難不退縮，有希望不放棄，有機(jī)會要爭取，盡自己的能力和專長，充分有效的使用法律，去追求成功目標(biāo)這樣一種精神和信念。
入行二十三年，執(zhí)業(yè)二十二年，辦理案件的數(shù)量沒有統(tǒng)計(jì)，如果說最有體會的，就不妨借用許三多說的一句話：“不拋棄，不放棄”。我希望能用此話和精神，與律師同行們共勉，當(dāng)我們面對復(fù)雜、疑難、困惑尤其是受到各種非正常因素干擾的案件，律師作為一名解決問題的專家，唯有不拋棄，不放棄，才會有最終成功的希望。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
