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（張培鴻）技術(shù)引向正義——紀(jì)念上海律師制度恢復(fù)30年

日期：2009-05-19     作者：張培鴻

      死刑犯分布在城鄉(xiāng)社會的各個角落。
      在過去，他們中有相當(dāng)一部分人只能獲得一次審判的機會。盡管《刑事訴訟法》明確規(guī)定了死刑案件的特殊訴訟程序，除一般的兩審終審?fù)?，還有專門的復(fù)核程序。然而，在相當(dāng)長的一段歷史時期，在這個廣袤國家的大部分地區(qū)，死刑案件的被告人事實上只有一次出席法庭審理的機會，那就是一審。
      有經(jīng)驗的辯護(hù)律師都知道，一審辯護(hù)主要是一個“筑壩”的工程，側(cè)重定性和事實問題而不是作量刑辯護(hù)，因為只有當(dāng)事實問題搞清楚了，乃至無罪以及改性辯護(hù)的策略都失敗了，才會在二審中轉(zhuǎn)變策略進(jìn)行量刑辯護(hù)。這樣，一旦二審不開庭或者開庭只是流于形式，對上訴人而言將是一個沉重的打擊，對于那些死刑案件的上訴人來說，則是致命的失敗。
      以前二審不開庭的原因，律師們知道一些：比如距離遙遠(yuǎn)而偏僻，導(dǎo)致提押困難和成本過高；又比如案件太多，上訴審法官應(yīng)接不暇，身心疲憊。顯然，這些原因沒有一個可以歸結(jié)給被告人。因此，這些變通得過分的制度安排，至少在形式和程序上是不公正的。尤其死刑案件，如果對上訴人的上訴只是進(jìn)行書面審理，而作出裁定的終審法院本身又享有對暴力及毒品案件的死刑復(fù)核權(quán)。這樣一來，三個遞進(jìn)式設(shè)計來保障人權(quán)的訴訟程序，人為地被縮減為兩個，最后濃縮為一個半（姑且將書面審理算作半次庭審，因為法官作出裁定前要提審上訴人）。
      這樣一條下坡的道路，伴隨著律師群體的呼吁和社會泛泛的指責(zé)，持續(xù)了將近20年。然而，法院畢竟是由法官組成的，而法官是活生生的人。只要法官人數(shù)的增長趕不上案件增長的速度，就勢必會出現(xiàn)犧牲當(dāng)事人合法權(quán)益的局面。
      2005年，最高人民法院開始強令所有死刑案件的二審必須開庭。2007年，正式收回了本來就屬于最高法院的死刑復(fù)核權(quán)。
      這些政策的實施和相應(yīng)制度的完善，有辯護(hù)律師的努力，有社會乃至國際社會的壓力，還有一項默默無聞的技術(shù)支持：視頻開庭制度。

      關(guān)于視頻開庭，上海一直走在全國的前列。
      作為直轄市，上海的面積和交通狀況決定了從郊區(qū)（縣）提押被告人的成本遠(yuǎn)小于其他省和自治區(qū)。因此，上海在死刑二審案件中實現(xiàn)全部開庭，也是全國走得比較早和做得比較好的。根據(jù)筆者作為辯護(hù)人的經(jīng)驗，還在最高人民法院作出全國性的要求前三年，就已經(jīng)做到了?？峙逻@也是上海判決和執(zhí)行死刑的數(shù)量及比例，均小于全國平均水平的原因之一。
      比下雖有余，比上還是不足。解決了死刑案件開庭的問題，接下來就是非死刑案件的上訴能不能做到基本開庭，依然存有疑問。隨著司法權(quán)威的下降，上訴案件逐年增多，書面審理決非個別，其中至少有一部分是因為被告人關(guān)押在郊區(qū)（縣），提押不便的原因。
      推動法院系統(tǒng)繼續(xù)進(jìn)步，是律師在常規(guī)工作之中的一個意外收獲。身為辯護(hù)人，即使光考慮律師費，也很難接受二審只提交一份辯護(hù)詞的做法。由于律師越來越多，介入辯護(hù)的比例不斷增加，迫使法院思考并改進(jìn)二審開庭問題。但是顯而易見，作為主要的上訴審法院的兩中一高（兩個中院和一個高院），離各個方向的郊區(qū)（縣）均有大約100公里的距離。視頻開庭技術(shù)的出現(xiàn)和成熟，解決了這個難題。隨著視頻開庭的廣泛運用，稍有爭議的上訴案均可公開開庭，不再需要法警天不亮就閃著警燈奔馳在高架道路上，為的僅僅是趕上上午九點開始的庭審。
       當(dāng)然，正如直接開庭并不意味著實體判決就是公正的一樣，視頻開庭與審判結(jié)果之間同樣沒有必然的聯(lián)系。但是至少，司法活動所要求的裁判者與被裁判者當(dāng)面溝通的親歷性原則是做到了。同時，訴訟體制本身還具有“程序吸收不滿”的功能。意思是，你只要開庭了，讓被告人有當(dāng)面陳述并辯解的機會，即使最后的判決仍然有錯，被告人也較容易接受這個錯誤的判決。相反，如果司法程序不給當(dāng)事人申辯的機會，不滿足當(dāng)事人預(yù)先已經(jīng)知道的權(quán)利，即使判決在實體上是正確的，依然心存不快。

      過往的30年，作為律師，我們沒有看到訴訟體制的明顯進(jìn)步。
      但是在技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟發(fā)展的推動下，司法有了一些外圍的較為細(xì)碎卻是有目共睹的變化。比如一些司法機構(gòu)的硬件設(shè)施，以及律師作為一個群體參與糾紛解決的范圍及方式。
兩個中院正在實踐的視頻開庭制度，一中院進(jìn)行的證人異地出庭作證的試驗，二中院推出的網(wǎng)上立案措施等等，都算是一些可喜的細(xì)微的嘗試。既然我們不能左右大勢，不妨開口贊美細(xì)節(jié)。因為細(xì)節(jié)也是正義的一部分。
讓我們一起想象未來十年的細(xì)節(jié)。
      被告人在看守所，律師在辦公室出庭，包括會見以及大部分的取證、閱卷，都通過互聯(lián)網(wǎng)以視頻的方式完成。再進(jìn)一步，我們甚至可以設(shè)想在出差途中參加開庭。當(dāng)然，那樣的話，我們還需要出差嗎？
     一切皆有可能，問題在于我們的決心有多大。
     30年太久，只爭朝夕。