網上投稿
業(yè)內動態(tài)
律師與法的思考
日期：2009-04-16 作者：劉少軍 閱讀：2,179次
由于工作關系，同律師的接觸比較多，但通讀了李清安律師的《法當如竹》還是有許多感慨，雖然它不是一部理論或專業(yè)性著作，卻使人看到了律師的文化素養(yǎng)，看到了李律師對現實生活中法學問題的思考。他的著作也啟發(fā)了我，想結合李律師的著作就律師與法的關系談一點自己的看法。
首先，律師應忠誠于委托人還是忠誠于法。從法律性質上來看，律師與委托人之間形成的是一種委托代理關系，律師作為代理人應該按照委托人的委托為委托人的法律利益服務，所謂“受人之托，忠人之事”，這是沒有任何問題的。同時，律師在代理法律事務的過程中，也不得違反法律，為委托人提供超出法律許可范圍的服務，這也不應該是有任何爭議的。問題在于律師是否有權實施忠誠于法而違背委托人利益的行為，或者說律師是否有權為保證公正的裁判而實施有損于委托人的行為。我個人以為律師不應因“忠誠”于法而實施違背委托人利益的行為，這是由于對方的合法權益應由對方的律師為其主張，或者由法官來主張，而不可能由己方律師主張。我國《律師法》也僅要求律師“維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益”，而沒有要求律師維護對方的合法權益。
其次，律師為委托人規(guī)避法律是否合法。在律師從事業(yè)務活動的過程中，委托人通常都會要求其利用各種手段規(guī)避法律責任，以盡量降低自己在發(fā)生糾紛時所應承擔的法律責任。特別是利用法律沒有明確規(guī)定，或者法律規(guī)定中存在的漏洞減輕委托人的責任，甚至利用某些法律規(guī)定為對方設置法律陷阱。許多人認為，這種行為應該是違反法的原則的，應予以禁止。我個人以為只要是沒有違反法律的禁止性規(guī)定，就不應該認為這種行為是非法的，雖然這種行為是違反法律道德的，但它不應該是違反法律規(guī)范的。至于這種行為是否能夠起到法律上的效果，主要并不取決于委托人和律師自己對法律的認識，而是取決于法官的最終裁定，只有法官的最終裁定才是現實生活中的法。
第三，律師的法與法官的法。在現實生活中，法是什么是有許多種回答的。我個人認為，“法是在其有效邊界內，以不同法價值組合綜合社會效果的最大值為基本目標，以制定法、習慣法、判例法、理論法為基本依據，由得到社會承認的享有執(zhí)法權力的人員所做出的，以社會承認的強制力保障其實施的，能夠得到社會普遍認可的裁決?！薄胺ǖ谋举|是其道義價值、功利價值和實證價值的最佳邊際均衡，法的具體內容應該是這三種法基本價值的最佳邊際均衡點”。就此而言，律師的法與法官的法是有區(qū)別的，律師由于只是裁判的建議者，他所使用的法主要是實證性的法律文件。雖然有時律師也可以利用一些習慣、判例和理論去試圖說服法官，但對他們來講最直接的法還是具體的法律文件。
但是，實證法是有其自身不可克服的缺點的，由于認識能力和立法程序等問題我們不能保證制定的法都是正確的；同時，由于它是普通的抽象的規(guī)范，不可能對任何具體情況都加以明確規(guī)定，它肯定是不完整的；表達實證法我們只能使用文字符號，它是不可能對我們的立法目的和思想進行充分準確地表達的；并且，現實的社會關系又是不斷發(fā)展的，完全以實證法來規(guī)范人類的行為是不可能實現法的最終目的的。因此，法官不得不借助于道義法和功利法對實證法進行補充、放棄和修正，以其自由裁量權彌補法律與法之間的缺口。然而，這個權力只有法官才享有。因此，律師的法不同于法官的法。（作者為中國政法大學教授、博士生導師）
滬公網安備 31010402007129號
