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企業(yè)家和律師要做終生“情人”

    日期：2009-01-08     作者：法制日報    閱讀：2,609次

  建議企業(yè)家不妨每年拿出一筆經(jīng)費(fèi)，專門用于聘請高級私人法律顧問———防范自身刑事責(zé)任風(fēng)險

唐青林 北京市安中律師事務(wù)所律師

項先權(quán) 浙江新臺州律師事務(wù)所律師

企業(yè)家“落馬”的報道不停見諸于報端。為生么中國總裁這么多落馬？中國的企業(yè)家們怎么了？因為中國商學(xué)院不開開設(shè)法律課程。 部分商學(xué)院即便開設(shè)法律課程，也主要是商貿(mào)方面的，很少開設(shè)教育企業(yè)家如何防范商業(yè)犯罪的課程。而美國城市大學(xué)規(guī)定，MBA課程的所有教法律課的教師必須是執(zhí)業(yè)律師，而且在教書的同時，必須繼續(xù)從業(yè)。因為只有這樣的教師才能現(xiàn)身說法，言傳身教，把最實(shí)用的知識傳授給學(xué)生。企業(yè)家紛紛落馬，折射出中國商學(xué)院教學(xué)中法律課程的不重視或者缺失，企業(yè)家亟需補(bǔ)法律課！

增加事前預(yù)防法律風(fēng)險的投入

我們認(rèn)為，企業(yè)家可以沒有法律知識，但不可以沒有法律意識，尤其是事前防范法律風(fēng)險的意識。因為一旦“出事”，事后的救濟(jì)往往無法真正完全挽回?fù)p失，或者回到“出事”之前的狀態(tài)。

經(jīng)過十幾年市場經(jīng)濟(jì)的歷練，我國企業(yè)家們的法律意識得到了普遍增強(qiáng)，大多都能夠在“事后”通過法律途徑來維護(hù)自己的合法權(quán)益。但企業(yè)家們現(xiàn)階段的法律意識還存有很大的被動性，即亡羊補(bǔ)牢的多，事前防范的少：只有在發(fā)生糾紛時，才想起法律并拿起法律的武器。

隨著市場經(jīng)濟(jì)的深入，企業(yè)家如果還停留在這種事后救火式的法律救濟(jì)方式來維護(hù)合法權(quán)益，已跟不上時代發(fā)展的要求了。

作為執(zhí)業(yè)多年的律師，我們認(rèn)為法律風(fēng)險完全是可以“事前”預(yù)防的?？墒怯捎谄髽I(yè)家不注重在交易決策前的法律風(fēng)險評估，一些“不該發(fā)生的故事”還是在頻頻發(fā)生了。究其原因是一些企業(yè)家防范法律風(fēng)險的意思還不夠強(qiáng)，在法律風(fēng)險防范上的投入還不夠多(包括精力和金錢的投入)。您不妨自己測算一下，自己的企業(yè)去年在法律風(fēng)險防范上投入了多少人力和財力？據(jù)統(tǒng)計，美國企業(yè)平均支出的防范法律風(fēng)險的費(fèi)用占企業(yè)收入的1%。但是中國企業(yè)呢？中國有些企業(yè)家在某些方面可以一擲千金，但在支付給律師事務(wù)所、用于法律風(fēng)險管理的資金投入上卻非?！肮?jié)約”。大多數(shù)中國企業(yè)法律風(fēng)險管理投入嚴(yán)重不足、法律風(fēng)險防御能力很弱，由此帶來的企業(yè)家“落馬”的事件也相應(yīng)增加。

根據(jù)我們多年執(zhí)業(yè)律師的經(jīng)驗總結(jié)，大多數(shù)企業(yè)家對自己身邊可能存在的法律風(fēng)險并不知悉。他們大多精于各自領(lǐng)域的業(yè)務(wù)，但是對法律風(fēng)險沒有足夠的認(rèn)識與防范，往往直到“出事”的前一天，對即將發(fā)生的法律危機(jī)都渾然不知。一旦危機(jī)爆發(fā)，企業(yè)家頓時措手不及，企業(yè)則隨之陷入停滯甚至癱瘓。

企業(yè)應(yīng)定期進(jìn)行法律風(fēng)險評估

企業(yè)要“長治久安”，需要具有完善的內(nèi)部管理體制和風(fēng)險防范預(yù)警機(jī)制，預(yù)先知道風(fēng)險的所在并進(jìn)而設(shè)法避免法律風(fēng)險的發(fā)生。我們的企業(yè)家們在法律意識領(lǐng)域應(yīng)轉(zhuǎn)變觀念，即從“救火”意識到“防火”意識。應(yīng)當(dāng)防微杜漸，未雨綢繆，防患于未然。在企業(yè)內(nèi)部確定一個運(yùn)轉(zhuǎn)有效的法律風(fēng)險預(yù)警機(jī)制，投入一定的精力和財力，事先建立法律“防火墻”，將法律風(fēng)險擋在企業(yè)發(fā)展之外，從依法治企上尋找可持續(xù)發(fā)展的道路。

其實(shí)，存在法律風(fēng)險并不可怕，可怕的是我們不去注意它，、防范它，任其發(fā)展。因此我們建議，我們有能力的的企業(yè)都應(yīng)該拿出一定的財務(wù)預(yù)算，要定期聘請律師對企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險檢查，把隱藏在企業(yè)內(nèi)部的法律風(fēng)險及時發(fā)掘出來，發(fā)現(xiàn)企業(yè)運(yùn)行的問題所在，事先采取措施去防范或去除法律風(fēng)險，切斷法律危機(jī)發(fā)生的根源。

對于刑事法律風(fēng)險來說重在事前的防范，著名的《扁鵲三兄弟與亡羊補(bǔ)牢》的故事說明了這個道理。魏文王問扁鵲：“你們?nèi)值芏季卺t(yī)術(shù)，到底哪一位醫(yī)術(shù)最好呢？”扁鵲回答說，“大哥最好，二哥次之，我最差?！薄澳菫槭裁茨阕畛雒兀俊蔽何耐躏@然被搞糊涂了，不解地問扁鵲?！拔掖蟾缰尾?，是治病于病情發(fā)作之前。由于一般的人不知道它能事先鏟除病因，所以他的名氣無法傳達(dá)出去。二哥治病，治于病情剛發(fā)作之時，一般人認(rèn)為他只能治小病，因而他只在我們村子里小有名氣。只有我是治病于病情嚴(yán)重之時，人們看見我在經(jīng)脈上穿針管來放血，在皮膚上敷藥等大手術(shù)，所以他們以為我的醫(yī)術(shù)最高明?！蔽耐踹B連點(diǎn)頭稱道：“你說得好極了?！?

我們建議企業(yè)家每年定期為自己的企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險評估，對自己的企業(yè)進(jìn)行定期的“體檢”。所謂法律風(fēng)險評估，就是律師在獲得被評估企業(yè)的同意之后，入駐企業(yè)并對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險事項調(diào)查并出具《法律風(fēng)險評估報告》的一項預(yù)防性法律服務(wù)工作。通過審查企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)、公司章程、公司各項許可證照、內(nèi)部管理制度、業(yè)務(wù)流程、財務(wù)管理制度和流程、對外重大合同簽署的決策和流程、勞動合同管理、固定資產(chǎn)管理、知識產(chǎn)權(quán)管理等，并對之分別進(jìn)行法律風(fēng)險評估。

企業(yè)定期進(jìn)行法律風(fēng)險評估的目的

企業(yè)定期進(jìn)行法律風(fēng)險評估的目的在于：(1)發(fā)現(xiàn)其中可能存在的潛在法律風(fēng)險，并事先提出預(yù)警；企業(yè)家可以在律師的幫助下，迅速采取適當(dāng)措施，最終未雨綢繆，防患于未然。(2)發(fā)現(xiàn)潛在的訴訟糾紛。企業(yè)家可以在律師協(xié)助下，收集有力證據(jù)積極應(yīng)對，而不是等訴訟來了之后才倉促上陣。(3)為了避免法律風(fēng)險，企業(yè)可以在通過律師提交《法律風(fēng)險評估報告》之后，根據(jù)企業(yè)自身實(shí)際情況構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，以有效降低公司法律風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)公司利益最大化。

通過給企業(yè)出具《法律風(fēng)險評估報告》，律師及時把企業(yè)可能存在的法律風(fēng)險披露出來，以引起企業(yè)家的注意。由于企業(yè)家已經(jīng)提前知道法律風(fēng)險的所在，當(dāng)法律風(fēng)險實(shí)際發(fā)生時，企業(yè)家就能夠從容應(yīng)對，避免被突襲而陷入慌亂與困頓。

我們欣喜地看到一些企業(yè)家已經(jīng)開始注意這個問題，并且在還沒有出現(xiàn)問題的時候就專門聘請經(jīng)驗豐富的律師，為自己的企業(yè)“把脈”，讓自己遠(yuǎn)離法律風(fēng)險、遠(yuǎn)離冷冰冰的監(jiān)獄高墻。2008年12月20日，筆者在杭州金溪山莊參加《2008年企業(yè)家法律風(fēng)險管理研討會》，與會的浙江某規(guī)模不小的公司的董事長對筆者說：“我的企業(yè)以前什么部門都有，就是沒有法律部?，F(xiàn)在我們越來越發(fā)現(xiàn)法律的重要性了，請協(xié)助我們設(shè)立法律部，并給我的企業(yè)做一次法律風(fēng)險評估?！?

建立法律風(fēng)險防范機(jī)制

作為執(zhí)業(yè)時間較長的律師，我們認(rèn)為企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的構(gòu)建，主要涉及以下十個方面的內(nèi)容：(1)企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)法律風(fēng)險防范；(2)企業(yè)治理結(jié)構(gòu)法律風(fēng)險防范；(3)企業(yè)合同管理體系法律風(fēng)險防范；(4)企業(yè)財務(wù)重大法律風(fēng)險防范；(5)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險防范；(6)企業(yè)對外重大投資、融資法律風(fēng)險防范；(7)企業(yè)勞動法律風(fēng)險防范；(8)企業(yè)高管刑事責(zé)任法律風(fēng)險防范；(9)企業(yè)訴訟法律風(fēng)險防范體系；(10)企業(yè)內(nèi)部管理制度法律風(fēng)險防范。

建立法律風(fēng)險防范機(jī)制

的意義很大。(1)可以避免和預(yù)防企業(yè)家自身的刑事責(zé)任風(fēng)險。俗話說“平安駛得萬里船”，由于律師的事前介入，有些商業(yè)決策方案就可能改變，有些“生意”就可能不做了。也許看起來失去了一些利潤或者商業(yè)機(jī)會，可是企業(yè)和企業(yè)家卻因此可以平安地度過每一天，不會一聽到警笛聲就緊張、看到警察就以為是來抓自己的?？梢哉f，企業(yè)家身邊有一位盡職的律師，可以有效地防范企業(yè)高管的刑事法律責(zé)任風(fēng)險，成為企業(yè)家的自由和生命的守護(hù)神。(2)避免錯誤決策帶來的經(jīng)濟(jì)損失。在進(jìn)行重大投資、重大協(xié)議簽署之前聘請律師進(jìn)行把關(guān)，可以大大減少因為合同條款漏洞等問題帶來的巨額的、非必要的商業(yè)損失。(3)事前的風(fēng)險防范有利于減少糾紛，減少訴訟和仲裁。這樣企業(yè)家就不必因為時常陷入被動的訴訟和仲裁中而疲于應(yīng)對，有利于企業(yè)家安心進(jìn)行商業(yè)運(yùn)作，帶領(lǐng)自己的企業(yè)走得更成功。

某著名的公司老總說：未來的10年我們不想打官司。如果我們告(筆者注：這里的“告”是指訴訟或者仲裁)別人，說明我們是笨蛋；如果別人告我們，那說明我們是壞蛋。我們既不想當(dāng)笨蛋也不想當(dāng)壞蛋。這個老總的意思就是要加強(qiáng)事前的法律風(fēng)險防范，不能因為缺乏法律意識而成為“笨蛋”，進(jìn)行容易引起法律糾紛的商業(yè)行為。

建議企業(yè)家和律師做終生的“情人”

(一)建議企業(yè)家和自己的律師做終生的“情人”

我們建議企業(yè)家找律師做終生的“情人”，和情人保持熱線聯(lián)系。在作出重要決策之前別忘了和自己的律師溝通有關(guān)情況，并請律師出具法律意見。尤其是可能涉及刑事責(zé)任風(fēng)險的決策的時候，一定要聽取律師的法律風(fēng)險分析。

也許有些事情企業(yè)家不便和自己公司的律師談，擔(dān)心律師泄密給其他無關(guān)的人士。但是我們認(rèn)為大可不必?fù)?dān)心律師泄密。

首先，根據(jù)律師職業(yè)道德，保護(hù)客戶的商業(yè)秘密和個人隱私是律師的基本職業(yè)道德，律師一般都不會泄漏企業(yè)家的任何秘密。

其次，如果企業(yè)家確實(shí)擔(dān)心自己的秘密可能被身邊的律師泄漏，還可以在進(jìn)行決策之前向異地的優(yōu)秀律師進(jìn)行匿名咨詢。筆者在執(zhí)業(yè)律師期間，多次遇到外地的客戶要求匿名咨詢。我們不會要求他提供真實(shí)姓名，他們咨詢的時候涉及公司的名稱也都用A、B、C代替。我們受理這種匿名咨詢后，均以正式的《法律意見書》的形式答復(fù)，分析其交易的合法性和可能存在的法律風(fēng)險。

(二)建議企業(yè)家聘請高級私人法律顧問防范刑事責(zé)任風(fēng)險

公司法律顧問主要著重從技術(shù)層面為公司的業(yè)務(wù)把關(guān)，關(guān)注重點(diǎn)是公司的經(jīng)濟(jì)利益；而企業(yè)家個人的高級私人法律顧問著重從宏觀層面為總裁個人的法律風(fēng)險把關(guān)，更關(guān)注總裁的生命和自由。高級私人法律顧問的工作是以事先防范為主，事后補(bǔ)救為輔，通過參與企業(yè)經(jīng)營管理決策，努力將企業(yè)在法律方面的經(jīng)營風(fēng)險降低到最低限度，成為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的參謀和助手。

筆者由于執(zhí)業(yè)以來親眼目睹一些優(yōu)秀的企業(yè)家鋃鐺入獄，心中特別痛心。事后補(bǔ)救，有時亡羊補(bǔ)牢，有時卻為時已晚，尤其是犯罪事件，只要發(fā)生就沒有后悔藥可以吃。于是我們決定研究企業(yè)家刑事責(zé)任風(fēng)險防范，長期擔(dān)任企業(yè)家個人的“高級私人法律顧問”，并專門開通了“總裁VIP熱線”。在此，筆者建議企業(yè)家不妨每年拿出一筆經(jīng)費(fèi)，專門用于聘請高級私人法律顧問———防范自身刑事責(zé)任風(fēng)險，讓自己帶領(lǐng)企業(yè)走得更穩(wěn)、更遠(yuǎn)。