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關(guān)于《律師辦理環(huán)境侵權(quán)案件操作指引（討論稿）》公開征求意見的通知

作者：業(yè)務(wù)部   日期：2008-11-26    閱讀：3,517次

各位律師：

         由市律協(xié)環(huán)境與資源法研究委員會起草的《律師辦理環(huán)境侵權(quán)案件操作指引（討論稿）》已于近期完稿。為使該指引在司法實踐中更具操作性，現(xiàn)面向業(yè)內(nèi)公開征集意見以便作進一步修改。

        所有修改意見請于2008年12月15日前以電子郵件方式發(fā)送至ywhlawyer@yahoo.com.cn，研究會主任岳文輝收。
 
                                                                                                                                          上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)部
                                                                                                                                               2008年11月25日



                                                                                        上 海 市 律 師 協(xié) 會
                                                                  律 師 辦 理 環(huán) 境 侵 權(quán) 案 件 操 作 指 引

                                                                                        （討論稿）
                                                                  上海市律師協(xié)會環(huán)境與資源法研究委員會

                                                                                           2008年  月   日

 

目 錄
 第一章   總  則
 第二章   環(huán)境侵權(quán)訴訟的起訴與應(yīng)訴
 第三章   調(diào)查收集證據(jù)和使用證據(jù)
 第四章   環(huán)境損害責任的認定和承擔
 第五章   環(huán)境損害賠償?shù)姆秶蛿?shù)額
其  他
 第一章   總    則
 第一條  為維護單位和個人的環(huán)境合法權(quán)益，依法處理環(huán) 境侵權(quán)訴訟案件，規(guī)范律師辦理環(huán)境民事訴訟業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》和《中華人民共和國律師法》、《環(huán)境信息公開辦法（試行）》、《環(huán)境影響評估法》等相關(guān)涉及污染防治、廢物管理的法律法規(guī)，制訂本操作指引。
 第二條  本操作指引所稱環(huán)境侵權(quán)訴訟，是指因發(fā)生環(huán)境污染或環(huán)境破壞，引起當事人之間在環(huán)境損害賠償責任和賠償金額方面的民事糾紛，并由人民法院按法定程序?qū)徖淼脑V訟。
 第三條  律師參與環(huán)境侵權(quán)訴訟，應(yīng)當堅持以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則，維護社會公平和公正，恪守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律，依法維護當事人合法的環(huán)境民事權(quán)益，維護環(huán)境保護法律法規(guī)的正確實施。                          
 第四條  律師參與環(huán)境侵權(quán)訴訟，應(yīng)當在當事人授權(quán)委托范圍內(nèi)，依法履行訴訟代理人職責，依法維護當事人環(huán)境民事權(quán)益，不得損害委托人的合法權(quán)益。                                   
 第五條  律師參與環(huán)境侵權(quán)訴訟，應(yīng)當保守國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和個人隱私。
 第六條  律師參與環(huán)境侵權(quán)訴訟，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，參照執(zhí)行《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》，該規(guī)范中未作規(guī)定的或者規(guī)定不明確的，可參照《律師辦理環(huán)境侵權(quán)案件操作指引》辦理。
 第二章   環(huán)境侵權(quán)訴訟的起訴與應(yīng)訴
 第七條  環(huán)境侵權(quán)損害的當事人對環(huán)境侵權(quán)損害賠償責任和賠償金額方面的民事爭議，可以申請環(huán)境保護行政主管機關(guān)或其他依法行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門處理；當事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當事人也可直接向人民法院提起環(huán)境侵權(quán)訴訟。
 第八條   因環(huán)境侵權(quán)受到損害的當事人提起環(huán)境侵權(quán)訴訟，應(yīng)當符合下列條件：
 一、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
 二、有明確的環(huán)境侵權(quán)致害人；
 三、有具體的訴訟請求和環(huán)境損害的事實、理由；
 四、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍或?qū)ｉT管轄。
 第九條  環(huán)境侵權(quán)訴訟的原告（受害人）、被告（致害人）一方或者原、被告雙方為兩人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院合并審理的，是環(huán)境侵權(quán)訴訟的共同訴訟。
 環(huán)境侵權(quán)共同訴訟的一方當事人對環(huán)境侵權(quán)訴訟標的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力，但目前司法實踐中難以對其他共同訴訟人發(fā)生效力，故具有共同權(quán)利義務(wù)的當事人宜一并參與訴訟。
 第十條  當事人一方人數(shù)眾多的環(huán)境侵權(quán)共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。
 第十一條  環(huán)境侵權(quán)訴訟主要有下列幾種：
 一、停止環(huán)境侵害之訴。即要求己經(jīng)從事或者正在從事環(huán)境污染破壞活動的單位和個人停止侵害活動的訴訟；
 二、排除環(huán)境妨害之訴。即受到環(huán)境污染或破壞而遭受損害者，要求行為人消除已造成的環(huán)境危害的訴訟；
 三、消除環(huán)境侵權(quán)危險之訴。即環(huán)境侵害行為尚未實際發(fā)生，但已存在發(fā)生環(huán)境侵害行為的必然性的情況下提起的訴訟；
 四、恢復環(huán)境原狀之訴。即環(huán)境侵害行為己造成環(huán)境質(zhì)量的惡化或環(huán)境因素的損害，且被惡化或損害的環(huán)境質(zhì)量或環(huán)境因素是能夠盡量恢復環(huán)境原狀的訴訟；
 五、環(huán)境侵權(quán)損害賠償之訴。即環(huán)境侵害行為己造成他人財產(chǎn)或人身的實際損害，而該損害又不能通過恢復原狀來彌補，受害人請求賠償因侵權(quán)行為造成的財產(chǎn)或人身損害的訴訟。
 第十二條  因環(huán)境侵權(quán)損害賠償提起訴訟的訴訟時效期間為三年，從當事人知道或者應(yīng)當知道受到環(huán)境損害時計算。環(huán)境侵權(quán)損害賠償訴訟時效期間最長不得超過二十年。
 第三章  調(diào)查收集證據(jù)和使用證據(jù)
 第十三條  因環(huán)境侵權(quán)引起的損害賠償訴訟，對原告（受害人）提出環(huán)境侵權(quán)和環(huán)境損害事實，被告（致害人）否認的，由被告（致害人）負舉證責任。
 第十四條  環(huán)境侵權(quán)訴訟中，原告（受害人）及其代理律師應(yīng)注意調(diào)查收集以下證據(jù)：
 一、證明環(huán)境侵權(quán)事實客觀存在的證據(jù)。包括污染源的環(huán)境監(jiān)測報告、排污申報表、企業(yè)生產(chǎn)記錄、環(huán)保設(shè)施運行記錄、環(huán)境侵權(quán)事故報告、環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調(diào)查材料、環(huán)境侵權(quán)及其事故調(diào)查處理報告、有關(guān)錄像、錄音、相片等。
 二、證明環(huán)境侵權(quán)損害后果客觀存在的證據(jù)。包括被損害的水體、土地 、空氣及其環(huán)境的檢測、檢驗、監(jiān)測報告，聲環(huán)境質(zhì)量監(jiān)測報告，被侵權(quán)致死的動植物的實物及其檢測、檢驗或鑒定報告，以及相關(guān)的錄像、錄音、相片等。受害人的醫(yī)療診冶報告或重金屬中毒鑒定報告等。
 三、證明環(huán)境侵權(quán)損害程度的證據(jù)。包括證明被侵權(quán)致死的動植物的數(shù)量的證據(jù)，包括但不限于購買受害動植物的原始票據(jù)，物價部門或市場管理機構(gòu)出具的價格證明，鑒定評估機構(gòu)出具的評估報告等。
 四、初步證明環(huán)境侵權(quán)與侵權(quán)損害后果之間存在因果關(guān)系的證據(jù)。包括環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調(diào)查處理報告，法定鑒定機構(gòu)出具的鑒定報告，以及有關(guān)專家出具的鑒定意見。
 第十五條  環(huán)境侵權(quán)訴訟中，被告（致害人）及其代理律師應(yīng)調(diào)查收集證明環(huán)境侵權(quán)與侵權(quán)損害后果之間不存在因果關(guān)系的證據(jù)，包括但不限于：
 一、證明被告（致害人）并不排放能夠造成原告（受害人）損害的侵權(quán)物，包括企業(yè)生產(chǎn)記錄、排污申報、環(huán)境監(jiān)測報告、環(huán)境保護設(shè)施運行記錄或者企業(yè)生產(chǎn)事故排放記錄，以及證明被告（致害人）排放的侵權(quán)物不能到達環(huán)境損害地點；
 二、環(huán)境保護行政主管部門及其他環(huán)境監(jiān)督管理部門的調(diào)查處理報告、法定鑒定機構(gòu)出具的鑒定報告，以及有關(guān)專家出具的鑒定意見，來證明原告（受害人）損害是環(huán)境侵權(quán)以外的原因所致；
 三、證明環(huán)境損害是由于原告（受害人）自身責任所引起的。
 四、證明環(huán)境損害是由于第三人故意或者過失引起的；
 五、證明環(huán)境侵權(quán)損害是由于原告（受害人）和被告（致害人）共同引起的。這可減輕被告（致害人）承擔的責任；
 六、證明被告（致害人）排放的侵權(quán)物所致環(huán)境，符合環(huán)境質(zhì)量標準或環(huán)境功能區(qū)要求；
 七、證明環(huán)境損害是由于不可抗力的原因所致，并經(jīng)及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境損害的；
 第十六條   向證人、有關(guān)機構(gòu)、部門及單位調(diào)查和收集環(huán)境侵權(quán)損害的相關(guān)證據(jù)。
 第十七條  環(huán)境侵權(quán)訴訟當事人及其代理律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù)的，可以申請人民法院調(diào)查和收集證據(jù)。
 第十八條  在環(huán)境侵權(quán)及其損害的有關(guān)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得情況下，環(huán)境侵權(quán)訴訟參加人或者律師可以向人民法院申請證據(jù)保全。
 第十九條  基于違反環(huán)境標準規(guī)范、檢測方法而進行的采樣 、分析測試和數(shù)據(jù)處理的環(huán)境檢測報告，依法應(yīng)被認定無效。
 第四章    環(huán)境侵權(quán)損害責任的認定和承擔
 第二十條   鑒于環(huán)境污染損害具有不平等性、價值性、不明確性、緩慢性等特征，因而環(huán)境侵權(quán)行為必須同時具備以下要件：
 一、存在環(huán)境侵害行為；
 二、存在環(huán)境損害后果；
 三、環(huán)境侵害行為與損害后果之間存在因果關(guān)系。
 第二十一條   行為人主觀沒有過錯，但因其行為造成環(huán)境損害的，行為人有責任排除環(huán)境侵權(quán)危害，并應(yīng)賠償相關(guān)單位和個人的各類損失。
 第二十二條   超標排放污染物并造成環(huán)境損害的，行為人依法承擔行政法律責任后，并不免除相應(yīng)的民事法律責任。
 第二十三條   環(huán)境侵權(quán)訴訟中適用國家有關(guān)環(huán)境質(zhì)量、污染物排放等標準，侵權(quán)行為地標準高于國家標準的，適用侵權(quán)行為地標準。
 第二十四條   環(huán)境侵權(quán)訴訟中，有下列行為或情況之一的，被告（致害人）可以免予承擔責任：
 一、環(huán)境損害是由于原告（受害人）自身責任所引起的；
 二、環(huán)境損害是由于第三人故意或者過失引起的；
 三、環(huán)境損害是由于不可抗力所致，并經(jīng)被告（致害人）及時采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境損害的。
 第二十五條   環(huán)境損害是由于原告（受害人）和被告（致害人）共同引起的，原告（受害人）和被告（致害人）各自承擔相應(yīng)的法律責任。
 第二十六條   環(huán)境損害是由兩個以上致害人共同引起的，應(yīng)根據(jù)致害人的環(huán)境侵權(quán)行為及其后果確定環(huán)境侵權(quán)損害賠償責任和賠償金額。
 第二十七條   環(huán)境侵權(quán)訴訟中，可采用因果關(guān)系的推定原則，來認定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關(guān)系。
 采用“流行病統(tǒng)計學”方法，只要符合下列條件，便可推定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關(guān)系：
侵權(quán)物在受害人發(fā)病前就已存在；
該侵權(quán)物在環(huán)境中的數(shù)量越多或濃度越大，該病的發(fā)病率就越高；
該侵權(quán)物在環(huán)境中數(shù)量少或者濃度低的地方，，該病的發(fā)病率也相對較低；
上述統(tǒng)計結(jié)果與醫(yī)學實踐不矛盾。
 第二十八條   環(huán)境侵權(quán)訴訟中，若不能直接、確切地證明環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間的因果關(guān)系，則可采用調(diào)查環(huán)境侵害和損害的事實，并用排除法來推定環(huán)境侵害行為與環(huán)境損害事實之間具備因果關(guān)系。
 第五章    環(huán)境侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶皵?shù)額
 第二十九條   環(huán)境污染損害賠償是因環(huán)境污染造成的財產(chǎn)損害賠償額、環(huán)境修復成本賠償額、人體健康賠償額、舒適度損害賠償額和存在價值損害賠償額的總和。環(huán)境修復成本賠償標準是環(huán)境應(yīng)急處理費用、環(huán)境污染清理費用和生態(tài)環(huán)境恢復費用的總和，可考慮應(yīng)急處理費用、環(huán)境污染清理費用和生態(tài)環(huán)境恢復費用。應(yīng)急處理費用主要包括應(yīng)急監(jiān)測費用、檢測費用、應(yīng)急處理設(shè)備和物品使用費、應(yīng)急人員費等。環(huán)境污染清理費用包括污染清理設(shè)備及工具的單價和數(shù)量，污染清理人員的工資標準和工作時間，污染物的處理成本和清理量。生態(tài)環(huán)境恢復費用包括土壤(水底污泥)更換、水體修復、污染處理設(shè)施(物品)購置和使用、人員開支等費用。
 第三十條   環(huán)境侵權(quán)損害賠償?shù)幕痉秶ǎ?br> 一、因環(huán)境侵權(quán)造成的財產(chǎn)的直接減少或者滅失；
 二、因環(huán)境侵權(quán)損害人體健康而發(fā)生受害人的醫(yī)療、護理、交通、營養(yǎng)、誤工費等費用；
 三、因環(huán)境侵權(quán)損害致人死亡而發(fā)生的醫(yī)療、護理、交通、營養(yǎng)、喪葬、死亡賠償金、被撫養(yǎng)人生活費等費用；
 四、環(huán)境侵權(quán)損害的調(diào)查費用，包恬環(huán)境監(jiān)測、技術(shù)鑒定、損失評估、調(diào)查取證等費用；
 五、受害人為消除環(huán)境侵權(quán)危害而實際支出的費用；
 六、受害人因環(huán)境侵權(quán)損害而喪失的正常收益；
 七、因環(huán)境侵權(quán)損害賠償受害人的精神撫慰金；
 八、其他需要賠償?shù)馁M用。
 第三十一條   因環(huán)境侵權(quán)造成公民生命或健康損害的，賠償?shù)姆秶ǎ?br>醫(yī)療費；
護理費；
營養(yǎng)費；
誤工費；
死亡賠償金；
喪葬費；
被撫養(yǎng)人生活費；
精神損失費。
 第三十二條   因環(huán)境侵權(quán)造成動植物損害的，賠償?shù)姆秶ǎ?br>動植物具體實物損害或滅失；
動植物長大或成熟后預(yù)期可以獲得的經(jīng)濟利益；
動植物養(yǎng)殖中，發(fā)生的工資、飼料、防病、房租、管理等所有直接支出的費用；
消除環(huán)境侵權(quán)危害，清理、治理環(huán)境而實際支出的費用；
動植物養(yǎng)殖中，因環(huán)境侵權(quán)損害，致使受害人與他人簽訂的購銷合同不能履行，而依法應(yīng)承擔的經(jīng)濟賠償；
因調(diào)查環(huán)境侵權(quán)損害事實而實際發(fā)生的各種鑒定、檢測及檢驗、經(jīng)濟損失評估等費用；
第三十三條   因環(huán)境侵權(quán)事故造成水產(chǎn)生物漁業(yè)資源損失的，確
定環(huán)境侵權(quán)損害賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)采用下列計算方法：
 一、圍捕統(tǒng)計法。適用于以魚、蝦、蟹、貝等養(yǎng)殖品種為主的湖泊、水庫、外蕩及內(nèi)陸水域，其環(huán)境侵權(quán)事故水域面積在萬畝以下。
 水產(chǎn)生物單位面積平均死亡量×環(huán)境侵權(quán)事故水域總面積＋群眾捕撈的死亡量==事故水域總死亡量。
 二、調(diào)查測算法。適用難以設(shè)點圍捕的大面積養(yǎng)殖水域。
 由漁政部門根據(jù)發(fā)票、生產(chǎn)原始記錄及有關(guān)旁證，核定養(yǎng)殖單位當年投放魚種的分類放養(yǎng)量。
 以粗養(yǎng)為主的應(yīng)考慮原有自然漁業(yè)資源量。
 事故水域中尚存的死亡量＋群眾捕撈的死亡量==事故水域總死亡量。
 三、統(tǒng)計推算法。
 1、內(nèi)陸水域養(yǎng)殖，增殖水面（包括湖泊、水庫、外蕩）。
 （畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕×起捕規(guī)格－已捕產(chǎn)量）×受污水產(chǎn)生物死亡率（％）×受污面積（畝）==當年放養(yǎng)水產(chǎn)生物的死亡量（公斤）。
2、精養(yǎng)池塘或小面積漁業(yè)水域。
當年計劃全部產(chǎn)量－己捕撈量==侵權(quán)事故水域×水產(chǎn)生物死亡量；當年計劃全部產(chǎn)量==當年投放的魚種數(shù)量×前三年平均增長率；
 前三年平均增長率==（前三年平均產(chǎn)量÷前三年平均畝放苗種數(shù)）×100％。
 3、灘涂養(yǎng)殖和圍塘養(yǎng)殖。
 （畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕×起捕規(guī)格－己捕產(chǎn)量）×受污面
積（畝）×受污水產(chǎn)生物死亡率〔％〕==受污水產(chǎn)生物總死亡量（公斤）。
4、蝦、蟹、貝、藻的推算方法。
 （（系數(shù)×受污面積（畝）×畝放苗種數(shù)×成活率〔％〕）÷成品規(guī)格（只、尾/公斤））－上年剩余水產(chǎn)生物死亡量（公斤）==受污水產(chǎn)生物總損失產(chǎn)量（公斤）。
專家評估法。
 在難以用上述公式計算的天然漁業(yè)水域，包括江河、湖泊、河口及沿岸海域、近海，可采用專家評估法，主要以現(xiàn)場調(diào)查、現(xiàn)場取證、生產(chǎn)統(tǒng)計數(shù)據(jù)、資源動態(tài)監(jiān)測資料等為評估依據(jù)，必要時以試驗數(shù)據(jù)資料作為評估的補充依據(jù)。
 專家評估法進行的基本程序為：現(xiàn)場調(diào)查、確定資源量、確定資源損失量、侵權(quán)損失評估。
 第三十六條  環(huán)境侵權(quán)損害賠償?shù)臄?shù)額，由受害人與致害人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由有資質(zhì)的中介機構(gòu)，行業(yè)主管部門或物價評估機構(gòu)進行評估審定。
 第 六 章         其    他 
 第三十七條   環(huán)境侵權(quán)損害的受害人及其代理律師，因情況緊急，不申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可在環(huán)境侵權(quán)訴訟起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。
 第三十八條   因環(huán)境侵權(quán)損害的受害人的生產(chǎn)或生活極度困難，不先予執(zhí)行將嚴重影響受害人的生產(chǎn)或生活的，環(huán)境侵權(quán)損害的受害人及其代理律師可申請人民法院裁定先予執(zhí)行。
 
 （說明：本操作指引由上海市律師協(xié)會環(huán)境與資源法研究委員會起草，其目的系為規(guī)范本市律師辦理環(huán)境侵權(quán)訴訟業(yè)務(wù)，提高律師辦理環(huán)境侵權(quán)訴訟法律服務(wù)質(zhì)量，維護當事人的合法權(quán)益。本操作指引系根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)擬定，并非強制性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務(wù)中參考與借鑒。）