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市律協(xié)舉辦私募基金律師實務培訓班
日期：2018-11-07 作者：律師學院 閱讀：13,373次
2018年11月2日-3日，市律協(xié)律師學院聯(lián)合基金業(yè)務研究委員會在上海交通大學舉辦私募基金律師實務培訓班，250名律師參加培訓，會場座無虛席。
11月2日上午，市律協(xié)基金業(yè)務研究委員會主任、上海市協(xié)力律師事務所合伙人馬晨光以“資管金融領域爭議解決”為主題做了培訓。
馬律師的講解生動有趣，層次分明：首先，馬律師從資產管理概覽、行業(yè)數(shù)據(jù)、司法實踐現(xiàn)狀和資管規(guī)范體系四個方面概括了大資管行業(yè)的現(xiàn)狀，馬律師指出：新規(guī)頒布后，遵循“配套細則之間應當相互銜接，避免產生新的監(jiān)管套利和不公平競爭”的統(tǒng)一指揮棒，各家監(jiān)管機構紛紛發(fā)布細則，逐步建立起了統(tǒng)一監(jiān)管的大資管體系。
其次，馬律師圍繞實務中常見的“投資者適當性義務”、“投資者知情權”、“保本保收益條款”、“主體資格問題”、“補倉相關義務”、“退出階段回購”和“資管新規(guī)效力問題”七個焦點問題，結合大量案例，分析了大資管領域的爭議焦點，并提出了應對方案。如對于“投資者知情權”來說，馬律師指出：1.知情權的行使無須以書面說明目的為前提條件，在沒有證據(jù)證明LP請求行使知情權存在違法或不正當目的的前提下，LP的請求應得到支持；2.知情權的范圍包括財務賬簿、會計憑證、會計賬簿、會計報表等財務資料;3.除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人行使知情權僅可查閱而不能復制財務資料；4.在合法前提下，合伙協(xié)議對于知情權的規(guī)定可以比法律規(guī)定更廣。但對于合伙協(xié)議規(guī)定更窄的情況如何判斷知情權效力，尚無定論。
最后，馬律師對資管爭議的解決提出了一些展望：隨著《資管新規(guī)》落地，大資管時代迎來新的開始?！顿Y管新規(guī)》勢必對金融糾紛裁判產生重要影響。資產管理行業(yè)的行穩(wěn)致遠，還需要加強頂層設計，在法律層面上盡快明確資產管理業(yè)務的法律關系，完善相關制度配套銜接，保持資產管理行業(yè)法律規(guī)范體系統(tǒng)一性。
11月2日下午，市律協(xié)基金業(yè)務研究委員會副主任、國浩律師（上海）事務所合伙人王婉怡律師以“新規(guī)下的類REITs的構架”為題做了培訓。
王律師的講解由淺入深，重點明確：首先，她結合我國司法現(xiàn)狀，將我國的REITs產品與國際上常見的REITs產品進行了對比，從而引出了類REITs的產生背景及其特點。王律師指出：在我國，沒有嚴格意義上國際上的REITs產品，我國現(xiàn)階段的類REITs主要是指直接或通過私募地產基金簡介持有標的物業(yè)完整產權，發(fā)行資產支持證券。
隨后，王律師以近期影響類REITs產品的幾項新規(guī)為重點，指出委貸新規(guī)對類REITs中常用的“股權+私募放委貸”模式造成的影響，王律師指出：《私募投資基金備案須知》以“直接或間接”的提法封堵了私募基金“結構創(chuàng)新”的空間，在委貸新規(guī)出臺后，一度被推崇的私募基金嵌套合伙企業(yè)發(fā)放委托貸款的模式就因屬于簡介的委托貸款行為不再可行。
最后，王律師詳細解釋了新規(guī)下類REITs可以采用的特殊架構：包括信托計劃、以“公司制”、“合伙制”基金作為委托人、股東借款方式和私募基金受讓債權四種架構，并指出這四種架構只是學理上的探討，還有待實務的檢驗。如對于股東借款方式來說，王律師指出：私募基金可以通過股權投資成為SPV或項目公司股東后，再以股東借款的方式發(fā)放貸款。但是，一方面由于“類REITs”結構一般涉及到特定不動產的抵押，抵押登記機關是否接受銀行和信托機構之外的其他主體作為抵押權人存在風險；另一方面，中基協(xié)要求私募基金實行專業(yè)化管理，備案為股權投資的私募基金原則上不允許開展債權投資業(yè)務，對于“類REITs”結構中采用股權類私募基金直接進行股東借款的方式有不能通過備案的風險。
11月3日上午，市律協(xié)基金業(yè)務研究委員會委員、上海左券律師事務所主任楊春艷律師以“資管產品稅務要點”為題做了培訓。
楊律師的講解通俗易懂、引人入勝：她以問題為導向，結合實務中比較常見的發(fā)票問題、類REITS問題及穿透問題對資管產品的稅務要點進行了分析。 如發(fā)票問題，楊律師指出企業(yè)銷售商品同時滿足下列條件的，應確認收入的實現(xiàn)：1.商品銷售合同已經簽訂，企業(yè)已將商品所有權相關的主要風險和報酬轉移給購貨方；2.企業(yè)對已售出的商品既沒有保留通常與所有權相聯(lián)系的繼續(xù)管理權，也沒有實施有效控制；3.收入的金額能夠可靠地計量；4.已發(fā)生或將發(fā)生的銷售方的成本能夠可靠地核算。
再如類REITS問題中，公司分立，分拆出項目公司，是否涉及增值稅、契稅等？楊律師指出，對于增值稅來說，在資產重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，其中涉及的不動產、土地使用權轉讓行為，不征收增值稅；對于契稅來說，同一投資主體內部所屬企業(yè)之間土地、房屋權屬的劃轉，免征契稅。
11月3日下午，市律協(xié)基金業(yè)務研究委員會委員、國浩律師（上海）事務所合伙人鄒菁律師以“《資管新規(guī)》及其配套細則解讀兼評對私募基金的影響”為題做了培訓。
鄒律師的講解邏輯清晰、層次分明：首先，鄒律師從產品概覽、機構監(jiān)管的主要問題、監(jiān)管框架和監(jiān)管理念四個層面闡述了大資管產品的分類與概況。鄒律師指出機構監(jiān)管存在的問題主要是監(jiān)管標準不統(tǒng)一、多層嵌套、監(jiān)管套利、缺乏統(tǒng)一的監(jiān)測監(jiān)控以及隱形剛性兌付的問題，而現(xiàn)今的監(jiān)管理念則是宏觀審慎管理與微觀審慎監(jiān)管相結合、機構監(jiān)管與功能監(jiān)管相結合的監(jiān)管理念。
其次，對于《資管新規(guī)》及細則對私募基金運作的影響，鄒律師先是介紹了出臺新規(guī)的背景與目的、新規(guī)的適用范圍及適用方式、出臺細則情況及特點。隨后，鄒律師從產品分類、合格投資者、投資范圍、托管機構、資金池問題等14個方面闡述了新規(guī)及細則對私募基金運作的影響，并分別指出了需要資管律師關注的部分。如對于托管機構來說，鄒律師強調《基金法》規(guī)定原則上應當托管，也可以約定不進行托管。因此，對于私募證券基金，仍然可以按照《基金法》規(guī)定決定是否托管；對于私募證券投資基金以外的其他類別私募基金，盡管《私募條例》有類似規(guī)定，但是尚未頒布實施，現(xiàn)階段是繼續(xù)適用《暫行辦法》規(guī)定，還是需要遵守《資管新規(guī)》有待明確。而實踐中，中基協(xié)已明確要求所有契約型基金均須進行托管。
最后，鄒律師分析了《資管新規(guī)》對各類私募業(yè)務的影響，包括對銀行資管業(yè)務的影響、對信托業(yè)務的影響及對其他資管機構和私募機構的影響。而對于管理人來說，鄒律師指出：剛兌取消，管理人的信托責任的加重，資管糾紛也會隨之上升。
滬公網安備 31010402007129號
