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為國(guó)企海外能源開發(fā)當(dāng)好高參 上海律師岳文輝參與中國(guó)礦產(chǎn)企業(yè)東南亞能源開發(fā)項(xiàng)目談判受到好評(píng)

    日期：2007-02-23     作者：上海法治報(bào)    閱讀：4,079次

 “我局全體地質(zhì)勘探人員一致認(rèn)為：岳文輝律師在此次老撾談判工作中的表現(xiàn)，使我們領(lǐng)略到了上海律師的風(fēng)采，更為我們中國(guó)地質(zhì)勘探行業(yè)贏得了榮譽(yù)！”
2006年8月，上海市律師協(xié)會(huì)接到了一封特殊的“掛號(hào)”表揚(yáng)信，落款是“云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局”。
據(jù)了解，去年3月，上海市中遠(yuǎn)藍(lán)天律師事務(wù)所主任岳文輝律師配合云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局，赴老撾?yún)⑴c中老合作“老撾甘蒙省錫礦聯(lián)合開采”項(xiàng)目談判，他以出色的法律服務(wù)，確保了項(xiàng)目的順利進(jìn)行，現(xiàn)在該錫礦已經(jīng)正式投入開采。
能源安全關(guān)系國(guó)家的未來發(fā)展，為貫徹中央“走出去”的戰(zhàn)略，抓住建立“中國(guó)—東盟自由貿(mào)易區(qū)”的機(jī)遇，越來越多的中國(guó)礦產(chǎn)企業(yè)走出國(guó)門，與中南半島國(guó)家合作能源開發(fā)，以岳文輝為代表的上海律師，正在為中國(guó)企業(yè)的海外開發(fā)積極當(dāng)好法律高參。
□文／黨文俊

礦產(chǎn)談判的法律要點(diǎn)

□文／岳文輝
能源礦產(chǎn)有一個(gè)專門的法律體系，我國(guó)的相關(guān)法規(guī)只有《礦產(chǎn)資源法》和《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》。而國(guó)外很多國(guó)家都有專門的礦產(chǎn)法、能源法以及行業(yè)管制法，用以規(guī)范礦產(chǎn)行業(yè)、能源行業(yè)的管理。
一般中國(guó)律師和境外律師談判時(shí)，往往引用礦產(chǎn)所在國(guó)或者能源開發(fā)地所在國(guó)的公司法、能源法，并結(jié)合國(guó)際慣例以及中國(guó)和這些國(guó)家的雙邊條約，進(jìn)行綜合法律匯總之后進(jìn)行談判。國(guó)際私法上的一個(gè)知識(shí)點(diǎn)“關(guān)系密切地法律”，在能源開發(fā)、境外礦產(chǎn)的合作中引用得比較多。
中亞四國(guó)因?yàn)槭乔疤K聯(lián)的國(guó)家，相對(duì)法律體系比較完善，法律基礎(chǔ)框架比較完善，這些國(guó)家的律師談判水平較高。當(dāng)分歧比較大時(shí)，往往一個(gè)條款要經(jīng)過幾個(gè)回合，因此這些國(guó)家的能源開發(fā)項(xiàng)目談判難度較大。

老撾勘察現(xiàn)場(chǎng)：許多地雷尚未排除

“螞蟻大得一腳踩不死，帶著登革熱病毒的蚊子多得一掌可以拍死幾只，熱帶特有的小蜥蜴滿墻壁爬。水含高鉀，不能直接引用，喝的是專門從中國(guó)運(yùn)去的一吉普車的純凈水。每天爬礦山、下礦山要用4小時(shí)，走山路時(shí)要時(shí)刻當(dāng)心，避免踩到上世紀(jì)老撾與泰國(guó)戰(zhàn)爭(zhēng)中遺留的地雷……”
對(duì)于老撾的工作環(huán)境，岳文輝律師印象深刻。去年夏天，就是在這樣的工作條件下，他和勘探團(tuán)隊(duì)完成了開采合同最后的現(xiàn)場(chǎng)勘察工作。
老撾甘蒙省錫礦聯(lián)合開采項(xiàng)目是“中國(guó)————東盟自由貿(mào)易區(qū)”的重點(diǎn)國(guó)際合作項(xiàng)目。早在去年年初，項(xiàng)目處于最初的啟動(dòng)階段，云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局找到了岳文輝為項(xiàng)目把法律關(guān)，這是上海律師全程參與境外能源開發(fā)談判的第一個(gè)案例。
之后的半年多時(shí)間里，岳文輝在上海與昆明間飛了5、6次，累計(jì)花費(fèi)了1個(gè)多月的時(shí)間，就開發(fā)項(xiàng)目的合作模式、股權(quán)分配、分工機(jī)制，與老撾方面達(dá)成了一致。
去年8月，項(xiàng)目談判到了最后階段，岳文輝親赴老撾的錫礦產(chǎn)地，對(duì)“封樣”（現(xiàn)場(chǎng)提取礦石，以檢測(cè)礦藏品質(zhì)）、采礦機(jī)械交接做了現(xiàn)場(chǎng)法律鑒證。
合同中有一個(gè)條款引起了筆者的注意，“甲乙雙方就礦產(chǎn)開發(fā)中的費(fèi)用不包括排雷費(fèi)”，也就是說，礦產(chǎn)所在的地塊還有許多地雷尚未排除，老撾錫礦勘察現(xiàn)場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)可想而知。
“當(dāng)初，我們擔(dān)心習(xí)慣出入高檔寫字樓的上海律師不能適應(yīng)老撾艱苦、充滿風(fēng)險(xiǎn)的環(huán)境，沒想到岳律師在礦區(qū)現(xiàn)場(chǎng)中體現(xiàn)出來的吃苦精神決不亞于我們的地質(zhì)勘察人員?！痹颇鲜〉刭|(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局的有關(guān)人士這樣評(píng)價(jià)道。

泰國(guó)談判桌：國(guó)家利益就是第一利益

表揚(yáng)信提到的老撾錫礦開發(fā)項(xiàng)目，是岳文輝接受的眾多海外能源開發(fā)項(xiàng)目中的一個(gè)。
從2004年起，岳文輝已經(jīng)先后參與了我國(guó)企業(yè)對(duì)老撾、泰國(guó)、緬甸、越南、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦等國(guó)的礦產(chǎn)、能源合作開發(fā)談判和合同的起草，有效地維護(hù)了我國(guó)礦產(chǎn)企業(yè)境外能源開發(fā)的法律權(quán)益。
“國(guó)家利益是我們律師捍衛(wèi)的第一利益。”采訪期間，岳文輝律師始終強(qiáng)調(diào)律師擔(dān)負(fù)的使命。
今年年初，岳文輝剛剛接手了一樁新項(xiàng)目————中國(guó)與泰國(guó)聯(lián)合開發(fā)鉛、鋅、錫復(fù)合礦。抵泰當(dāng)日，岳文輝連夜研究泰國(guó)當(dāng)?shù)胤桑l(fā)現(xiàn)泰國(guó)方面并沒有按照泰國(guó)《外商經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，為中國(guó)出資方提供相應(yīng)的權(quán)利。
第二天的談判桌上，岳文輝將連夜研究的成果向泰國(guó)合作方鄭重提了出來：1、中泰合資公司的決議應(yīng)具有股東55％以上的票數(shù)才能通過；2、董事會(huì)每次決議應(yīng)有中方股東參加才有效；3、泰方董事1人和中方董事1人共同簽字并加蓋公章才能有效代表合資公司，才是公司的法定代表。
據(jù)了解，按照泰國(guó)的法律規(guī)定，凡有外國(guó)參股的公司進(jìn)行礦產(chǎn)開發(fā)、勘探，外方的股份比例不能超過49％，這自然把控股權(quán)歸于泰國(guó)的手里。岳文輝提出的三點(diǎn)意見，將當(dāng)?shù)胤勺鳛橥黄瓶?，避開“控股權(quán)歸屬”，牢牢將合資公司的話語權(quán)掌握在中方手里，從合同條款中控制了中國(guó)企業(yè)的投資風(fēng)險(xiǎn)。
由于依據(jù)的是泰國(guó)法律，泰國(guó)方面對(duì)三點(diǎn)意見只能全盤接受，簽字認(rèn)可后，泰國(guó)律師也深深佩服這位中國(guó)同行對(duì)泰國(guó)法律的精通。
岳文輝告訴筆者，各國(guó)對(duì)于能源的占有非常重視，都善于從立法的角度保護(hù)本國(guó)的利益。談判過程中，中國(guó)律師要隨時(shí)隨地學(xué)習(xí)所在國(guó)法律，“雖然很辛苦，但這對(duì)于保護(hù)中國(guó)企業(yè)的利益非常重要。”

能源談判律師＝全能戰(zhàn)士

經(jīng)常出國(guó)、從事的是非訴訟談判、時(shí)常和當(dāng)?shù)氐恼獑T打交道、談判的細(xì)節(jié)涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)機(jī)密，帶有神秘感能源律師應(yīng)該是怎樣的？
岳文輝結(jié)合近幾年從事境外能源項(xiàng)目談判的體會(huì)指出，一個(gè)合格的能源律師應(yīng)該是高素質(zhì)的復(fù)合型律師?！笆紫纫茉捶芍R(shí)，不是一般的法律知識(shí)，除了要了解基本的合同法、礦產(chǎn)法，還要研究國(guó)際條約、國(guó)際慣例、所在國(guó)的政策；其次有一定的地理、物理知識(shí)，合同條款中經(jīng)常有‘經(jīng)度’、‘緯度’、‘測(cè)繪點(diǎn)’等專業(yè)術(shù)語；還有一定的市場(chǎng)營(yíng)銷的專業(yè)知識(shí)，一旦所在國(guó)同意和中國(guó)開發(fā)相關(guān)的能源，也就意味著市場(chǎng)化運(yùn)作，在合同起草的商業(yè)運(yùn)作尤為重要；另外就是吃苦耐勞的精神，很多項(xiàng)目談判要到礦產(chǎn)所在地實(shí)際勘察，條件非常艱苦?！?
岳文輝律師的體會(huì)與心得都寫進(jìn)了《從礦產(chǎn)資源、政治經(jīng)濟(jì)、法律制度領(lǐng)域分析，建議云南省“中南半島礦產(chǎn)資源風(fēng)險(xiǎn)勘探”項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)考慮律師的介入》中。這份在云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查局的表揚(yáng)信中特別提到的萬字法律意見書，為中國(guó)企業(yè)、中國(guó)律師參與海外能源開發(fā)談判提供良策。
據(jù)了解，目前中國(guó)律師參與境外談判的人數(shù)并不多，作為上海能源談判律師的代表，岳文輝非常希望上海律師能在此領(lǐng)域異軍突起，為中國(guó)礦產(chǎn)企業(yè)海外“掘金”護(hù)航。